昭和39(オ)651 家屋明渡、同反訴、損害賠償請求

主文 本件上告を棄却する。上告費用は上告人の負担とする。理由 上告代理人大原信一、同和田栄一の上告理由第一点について。原判決挙示の証拠によれば、所論指摘の債務の弁済につき、債務者である上告人の方で弁済を充当すべき債務の指定をなさず、債権者である被上告人において、本件債務とは別に上告人に対し有する原判決判示の債権に弁済の充当をなした事実を肯認することができる。所論指摘の証拠は原審の排斥するところである。原判決に所論の違法はなく、論旨は採用できない。同第二点について。原審口頭弁論調書によると、上告人は原審において、第一審における上告人の主張事実を控訴審において陳述するに際し、第一審判決事実摘示のとおり陳述したものであることが認められるから、所論弁済ないし相殺の事実は原審において主張がないものといわなければならない。原審において主張のない事実をもつて原判決を非難することは許されないから、この点に関する論旨は採用できない。また、民法九〇条違反を云々する所論は、本件債務の残存額につき、原判決認定と異なる事実を前提とするものであるから、所論はその前提を欠き採用に由がない。よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で、主文のとおり判決する。最高裁判所第一小法廷裁判長裁判官入江俊郎裁判官長部謹吾裁判官松田二郎- 1 -裁判官岩田誠- 2 - 裁判官岩田誠

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