主文 １ 原判決を次のとおり変更する。 ２ 控訴人は，Ｅ社（愛知県岩倉市ａ町ｂｃ番地のｄ）に対し，１１８３万７３４７円及びこれに対する平成９年１０月８日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ３ 被控訴人らのその余の請求を棄却する。 ４ 訴訟費用は，第１，２審を通じてこれを３分し，その２を控訴人の負担とし，その１を被控訴人らの負担とする。 ５ この判決は，主文第２項に限り，仮に執行することができる。 事実及び理由 第１ 控訴の趣旨 １ 原判決中控訴人敗訴部分を取り消す。 ２ 被控訴人らの請求を棄却する。 ３ 訴訟費用は，第１，２審とも，被控訴人らの負担とする。 第２ 事案の概要事案の概要は，次のとおり付加・訂正するほか，原判決の事実及び理由欄の「第２ 事案の概要」に摘示のとおりであるから，これを引用する。 (1) 原判決３頁２行目の「Ｆ」の次に「（以下「Ｆ」という。）」を加え，同６行目の「いる」を「いた」と改める。 (2) 同４頁２行目の「登る」を「上る」と改める。 (3) 同４頁１５行目，２０行目及び同５頁３行目の各「請求権」を「責任追及権」とそれぞれ改める。 第３ 当裁判所の判断 １ 争点１（接待交際費の私的流用）について(1) 甲１１，１６，２７，２９，４１，５５，６１号証，６４号証の１，２，６５号証の１，２，６６号証及び乙１５号証によれば，次の事実が認められる。 ① 第５６期（平成２年４月１日から平成３年３月３１日）のＥ社の接待交際費は，６３４万４１２０円と計上されたところ，同業種で概ね同規模の会社であるＧ社の同時期の接待交際費は２３７万５３１０円，同様にＦが代表取締役を務めるＨ社の同時期の接待交際費は，２１３万６８５０円である。 ４万４１２０円と計上されたところ，同業種で概ね同規模の会社であるＧ社の同時期の接待交際費は２３７万５３１０円，同様にＦが代表取締役を務めるＨ社の同時期の接待交際費は，２１３万６８５０円である。 ② Ｆは，平成３年５月，Ｅ社の定時株主総会において，控訴人の接待交際費の私的流用について指摘したところ，控訴人から接待交際費の内訳が提出され，Ｆらによって調査された結果，控訴人は，Ｅ社役員会宛の平成３年７月２１日付念書をもって，交際費について公私混同があったことを認め，今後はこれを改める旨約した。 ③ 被控訴人Ｄは，控訴人がその後も交際費の公私混同を改めていないと感じ，平成８年３月，控訴人に対し，交際費について調査する必要がある旨を告げたところ，同月１１日，控訴人は，第６１期の接待交際費のうち２０２万８２９９円をＥ社に返済した。 ④ 被控訴人Ｄは，平成８年３月２１日，Ｅ社に対し，第５３期以後の接待交際費に関する伝票等の資料の提出を求め，それらにより控訴人の接待交際費を詳しく調査した。その結果，控訴人の接待交際費の相当部分が私的に流用されたか又はその疑いがあることが判明したので，同年４月２日，Ｆ及び被控訴人Ｄは，控訴人に対し，会社が赤字になっているのに，接待交際費中に控訴人の個人的費用に支出されたものが多々ある旨問い質したところ，控訴人は，「最近になってＥ社に返した。」旨返答した。 (2) なお，上記③について，控訴人は，平成８年３月１１日，Ｅ社に対し１５００万円を支払ったが，これはＥ社が資金繰りに困難を来したため控訴人の個人資金を貸し付けたもので，そのうち２０２万８２９９円につき，経理処理上の名目として接待交際費の戻しとしたに過ぎないと主張する。 しかし，控訴人がＥ社に１５００万円を貸し付けたのであれば，全額を貸付金として経理処 で，そのうち２０２万８２９９円につき，経理処理上の名目として接待交際費の戻しとしたに過ぎないと主張する。 しかし，控訴人がＥ社に１５００万円を貸し付けたのであれば，全額を貸付金として経理処理すれば足りることであり，そのような処理をしないと貸金であることが明確にならないから，後に控訴人が返済を受けるに際して支障が生じるおそれもあるところ，そのような経理処理をしないで，その内の２０２万８２９９円について接待交際費の戻しとする必要があった理由が不明確であるから，控訴人の主張は採用できない。 (3) 上記(1)認定事実によれば，控訴人は，平成３年以後，Ｅ社の株主から接待交際費の公私混同を指摘され，役員会に対しこれを認めて改める旨を約束したり，一部について弁償を行ったこともあることが認められる。また，甲３０ないし３８号証，４３号証の１ないし５８，４４号証の１ないし５６，４５号証の１ないし７９，４６号証の１ないし９９，４７号証の１ないし７５，４８号証の１ないし６９，４９号証の１ないし６９，５０号証の１ないし６１，５１号証の１ないし７３によれば，第５３期から第６１期までの決算期において，被控訴人らが控訴人の個人的に流用したと指摘している接待交際費の中には，Ｅ社の業務と無関係な単なる知人との飲食代金，旅行代金，ゴルフコンペ等のための支出，ゴルフ練習費用，洋服代，神社参拝費用等がかなり含まれていることが認められる。これらの事実によれば，控訴人が，接待交際費として支出された金額の一定部分について個人的に費消したことは明らかである。 (4) ところで，代表取締役の職務は，単なる会社での業務だけでなく，会社の所在する地域社会での公益的活動や業界団体での活動も含むことができるものであって，かなり幅の広いものであるから，これらの活動のために要 ろで，代表取締役の職務は，単なる会社での業務だけでなく，会社の所在する地域社会での公益的活動や業界団体での活動も含むことができるものであって，かなり幅の広いものであるから，これらの活動のために要した費用は，控訴人が個人的に費消したものとはいえない。 被控訴人らは，ロータリークラブ，Ｉ会，Ｊ会，Ｋ会及びＬクラブ等での活動費用のうち，年会費及び記念行事以外の費用は全て個人で負担すべきものであり，年会費及び記念行事以外の費用を接待交際費として支払った場合は，控訴人が接待交際費を個人的に費消したことになると主張している。しかし，これらの活動が代表取締役の職務として含まれうる以上，年会費及び記念行事以外の費用を接待交際費として支払っても，基本的に控訴人が個人的に費消したものとは認められない。これらの会の行事に際して，控訴人が接待交際費から祝儀を出した場合，控訴人が団体の会長や副会長の立場にあって，祝儀を出すことが慣例化しており，その金額も１万円程度の少額であれば，祝儀の支出もこれらの会における活動費用に含まれるというべきである。なお，被控訴人らは，第６１期において控訴人が祝儀として支払った接待交際費を弁償したことも根拠として主張しているが，甲３８号証によれば，控訴人が弁償した接待交際費の中には，被控訴人らにおいても正当な接待交際費の支払であったと認めている部分もあることが認められるから，被控訴人らの主張は採用できない。控訴人が接待交際費を個人的に費消したか否かは，控訴人にＥ社に対する損害賠償責任を負担させるべきかどうかという見地から判断すべきものであるから，税法上，これらの支出が接待交際費として認められるか否かとは別問題である。 もっとも，それらの行事が有志だけのごく少人数の参加者しかなく，実質的にみて会の行事といえなか べきものであるから，税法上，これらの支出が接待交際費として認められるか否かとは別問題である。 もっとも，それらの行事が有志だけのごく少人数の参加者しかなく，実質的にみて会の行事といえなかったような事情が認められる場合には，控訴人の個人的な交際費用とみるべきである。そうすると，これら団体の行事の後で，有志のみが参加した二次会費用や特定のメンバーと飲食した際の費用は，控訴人が個人的に負担すべきものである。また，ゴルフコンペにおけるチョコレート代は，ゴルフプレーに際し勝敗によって取り交わされる現金で，一種の賭博であり，控訴人が勝敗により取得した場合には控訴人個人の収入になるものであるから，控訴人が個人的に負担すべきものである。したがって，これらの費用を接待交際費として支払った場合は，控訴人が接待交際費を個人的に費消したものといえる。 また，被控訴人らは，Ｍ信用金庫はＥ社との取引がないから，同金庫の理事や職員との交際費用，同金庫岩倉支店の取引先の親睦団体であるＮ会の活動費用については，全て控訴人が個人的に負担すべきものであると主張している。一方，控訴人は，Ｅ社とＭ信用金庫との関係は古く，Ｅ社はＭ信用金庫の出資者の一人であり，現在借入はしていないものの，若干の預金取引と手形割引枠を有しており，Ｎ会についても設立当初から控訴人が会長に就任している旨主張している。被控訴人らは，控訴人の上記主張について特に具体的に反論していないので，弁論の全趣旨により控訴人主張の事実を基本的に認めることができるが，この事実関係によれば，Ｍ信用金庫は，Ｅ社にとって取引先又は取引先となりうる金融機関であるといえるから，控訴人が同金庫関係者との交際費用を接待交際費として支出しても，控訴人がこれを個人的に費消したとは認められない。 (5) 以上の 社にとって取引先又は取引先となりうる金融機関であるといえるから，控訴人が同金庫関係者との交際費用を接待交際費として支出しても，控訴人がこれを個人的に費消したとは認められない。 (5) 以上の基本的な考え方により，第５３期から第６１期までの決算期において，控訴人が個人的に費消した接待交際費の金額を検討する。 ところで，甲３０ないし３８号証，４３号証の１ないし５８，４４号証の１ないし５６，４５号証の１ないし７９，４６号証の１ないし９９，４７号証の１ないし７５，４８号証の１ないし６９，４９号証の１ないし６９，５０号証の１ないし６１，５１号証の１ないし７３によれば，接待交際費の支払に関して，次の事実が認められる。 ① 接待の相手方が不明である支払，複数の接待費用をまとめて支払っているが個別の接待内容が不明である支払が相当あり，コーヒーチケット代のように，その性質上実際に使用した者の特定が困難な支払もある。 ② Ｏ銀行，Ｐ信用金庫及びＭ信用金庫の関係者を接待したとするコンペ代，飲食代金等の支払が多く，短期間に同一人物を何度も接待しているものも見られる。 ③ Ｑクラブの臨時会，夜間定例会及びＩ会の理事会又は臨時理事会がしばしば開催されたとして，それら費用が支払われているが，中には第５４期番号１７記載のように６万円を超える支払もある。 ①の支払について，控訴人は，個別の接待費用の相手先や内容を全て明らかにしていないが，既に長期間が経過しているものもあり，資料が作成・保存されていなければ，明細を明らかにすることは困難であるといえるから，控訴人においてその明細を明らかにできないからといって，控訴人が全ての費用を個人的に費消したものと認めるのは相当ではない。②及び③の各支払は，真に金融機関の関係者を接待し，又は あるといえるから，控訴人においてその明細を明らかにできないからといって，控訴人が全ての費用を個人的に費消したものと認めるのは相当ではない。②及び③の各支払は，真に金融機関の関係者を接待し，又は団体の会合費用として必要なものであったとすれば，控訴人が接待交際費を個人的に費消したとはいえないが，内容からみてやや不自然な感を否定できず，これらの支払の中には，各種団体の知人との個人的な交際費用や，控訴人の個人的な支払に充てられたものが含まれていると見ざるを得ない。もっとも，どの支払分を控訴人が個人的に費消したかを特定することは，本件全証拠によっても困難である。そうすると，①，②及び③に該当する支払の一定割合について，控訴人が接待交際費を個人的に費消したと認めるのが相当である。 以上に検討したところによれば，第５３期から第６１期までの決算期の接待交際費の内，被控訴人らにおいて控訴人が個人的に費消したと主張している支払については，次の３つに分類することができることになる。 Ａ 控訴人が個人的に費消したと認められない支払（除外分）Ｂ 控訴人が一定部分を個人的に費消したと認められる支払（不明分）。 この対象となる支払は，上記①，②及び③で指摘したものである。 Ｃ 控訴人が全額を個人的に費消したと認められる支払（確定分）そして，控訴人が個人的に費消した金額は，確定分に不明分の一部を加えたものになるはずであるから，次の考え方により算定するのが相当である。 認定額＝確定分＋不明分×一定割合(6) そこで，以下具体的に算定する。 ① 除外分の算定上記(4)で判断した基準により，控訴人が個人的に費消したと認められない支払（除外分）を各期毎に算定すると，甲３０ないし３８号証，４３号証の１ないし５８，４ 的に算定する。 ① 除外分の算定上記(4)で判断した基準により，控訴人が個人的に費消したと認められない支払（除外分）を各期毎に算定すると，甲３０ないし３８号証，４３号証の１ないし５８，４４号証の１ないし５６，４５号証の１ないし７９，４６号証の１ないし９９，４７号証の１ないし７５，４８号証の１ないし６９，４９号証の１ないし６９，５０号証の１ないし６１，５１号証の１ないし７３によれば，別紙除外分のとおり認められる。そうすると，第５３期から第６１期までの合計額は，次のとおり，９１万８６３９円となる。 決算期除外分決算期除外分 139,080 137,227 157,685 94,018 71,300 45,000 174,475 61,854 38,000合計918,639② 不明分の算定控訴人が一定部分を個人的に費消したと認められる支払（不明分）を，第５３期から第６１期までの間で，最も接待交際費の金額が多い第５６期について検討すると，甲３３号証及び４６号証の１ないし９９によれば，別紙第５６期における不明分のとおり，合計２３２万５４５３円になる。甲３０ないし３８号証によれば，第５３期から第６１期までの各期において，被控訴人らにおいて控訴人が接待交際費を個人的に費消したと主張している支払全体の中で，不明分に該当すると認められる支払の割合については，決算期によって大きな差異はないと認められるから，第５６期以外の各期においても，第５６期とほぼ同割合の不明分があると認められる。第５６期における被控訴人ら主張額に対する不明分の割合は，次 ついては，決算期によって大きな差異はないと認められるから，第５６期以外の各期においても，第５６期とほぼ同割合の不明分があると認められる。第５６期における被控訴人ら主張額に対する不明分の割合は，次の計算式により，６０.７３２％である。 2,325,453÷ 3,829,043≒ 0.60732（小数点６桁以下四捨五入）そうすると，第５３期から第６１期までの全体の不明分は，この間の被控訴人ら主張額に上記割合を乗じて算定するのが相当であるから，次の計算式により，１２８９万４２６４円となる。 21,231,417× 0.60732≒ 12,894,264（小数点以下四捨五入）③ 確定分の算定控訴人が全額を個人的に費消したと認められる支払（確定分）は，被控訴人ら主張額から，除外分と不明分を控除した金額となるから，次の計算式により，７４１万８５１４円となる。 21,231,417－ 918,639－ 12,894,264＝ 7,418,514④ 控訴人の費消額の算定不明分のうち，控訴人が接待交際費を個人的に費消したと認められる割合については，上記証拠を総合すれば，これを５割と認定するのが相当である。したがって，控訴人が接待交際費を個人的に費消した金額は，次の計算式により，１３８６万５６４６円となる。 7,418,514＋ 12,894,264× 0.5＝ 13,865,646既に控訴人が２０２万８２９９円を弁償したことは被控訴人らにおいて認めるところであるから，これを控除すると，次の計算式により，控訴人はＥ社に対し，損害賠償として１１８３万７３４７円を支払うべき義務があることになる。 13,865,646－ 2,028,299＝ 11,837,347 ２ 争点２（ 次の計算式により，控訴人はＥ社に対し，損害賠償として１１８３万７３４７円を支払うべき義務があることになる。 13,865,646－ 2,028,299＝ 11,837,347 ２ 争点２（損害賠償責任追及権の放棄等）について当裁判所も，被控訴人らが控訴人に対する損害賠償責任追及権を放棄したとは認められず，被控訴人らの本訴請求が信義則に反するともいえないと判断するが，その理由は，次のとおり付加・訂正するほか，原判決の事実及び理由欄の「第３ 争点に対する判断」の「２」に説示のとおりであるから，これを引用する。 (1) 原判決８頁１３行目の「甲９，」の次に「４０」を加える。 (2) 同１９行目の「平成９年」を「平成８年」と改める。 (3) 同９頁５行目の「引き継ぎ，」の次に「仕事を途中放棄した場合に予想される」を加える。 (4) 同２２行目の「被告は」の次に「本件訴訟」を，「依頼し，」の次に「同年３月１２日，」をそれぞれ加える。 (5) 同１０頁２０行目の「平成８年１２月２５日」を「Ｆ原始私案は，平成８年１２月２５日に開催されたＥ社の」と改める。 (6) 同１１頁５行目の「原告Ｆ」を「Ｆ」と改める。 (7) 同１２頁６行目の「３２３７円」の次に「の各役員報酬」を加える。 (8) 同１３頁７行目末尾に次のとおり加える。 「仮に，全ての株主グループ間の紛争が全て解決したのであれば，控訴人において，他の株主らに対し，その旨の書面を作成することを要求したはずであり，それが困難であった事情は何ら認められない。そもそも，本件訴訟で問題となっている控訴人の損害賠償責任は，Ｅ社に対するものであるから，全株主の同意がない限りこれを免除することはできず，本件訴え提起請求をした株主らのみで免除できるものではない。」(9) 同１３頁８行目冒頭から同１４頁１ 害賠償責任は，Ｅ社に対するものであるから，全株主の同意がない限りこれを免除することはできず，本件訴え提起請求をした株主らのみで免除できるものではない。」(9) 同１３頁８行目冒頭から同１４頁１４行目末尾までを次のとおり改める。 「また，控訴人は，本来，Ｅ社がＧ社に対し協力金を支払う義務はなかったのであり，それにもかかわらず，合意書において，６５００万円もの協力金を支払うことを約し，かつ，確認書（Ｆ修正私案）において，控訴人の退職金が２０００万円から４０００万円に増額されたのは，全株主間の紛争を全て解決する趣旨に出たからである旨主張する。そして，Ｅ社がＧ社に対し協力金を支払う義務がない根拠として，中国向けの仕事をＥ社に代わってＧ社が仕上げたことについての精算は済んでいるし，Ｅ社の社有地を有利な条件でＲ社に売却できたのは，控訴人が日頃懇意にしていたＯ銀行岩倉支店の支店長の紹介によるものである等と主張している。 Ｇ社が請求している協力金の算定根拠は，本件全証拠によっても不明確であるといわざるを得ないが，前記認定事実（原判決引用）によれば，Ｇ社がＥ社に対し，種々の協力をしたために，Ｅ社は，倒産に至ることなく円滑にかつ有利な条件で清算作業を進めることができたと認められるものであり，Ｇ社の請求していた金額の当否は別として，Ｅ社がＧ社に対し協力金を支払う義務がないことが明らかであったとは必ずしもいえない。仮にそのような義務がなかったとすれば，控訴人は，Ｅ社の代表者として義務のない債務を会社に負担させる一方で，自らの退職金を２０００万円から４０００万円に増額させて，控訴人個人の利益を計ったということになり，いずれにしても全株主間の利害を調整したものとはいえない。 結局のところ，合意書，確認書及び撤回書を全体としてみると，合意書及び確認書 万円に増額させて，控訴人個人の利益を計ったということになり，いずれにしても全株主間の利害を調整したものとはいえない。 結局のところ，合意書，確認書及び撤回書を全体としてみると，合意書及び確認書の内容が実行される限り，被控訴人らにおいて控訴人の損害賠償責任追及をしない旨を約したことまでは認められるものの，それ以上に被控訴人らにおいて控訴人の責任追及権を放棄したとまでは認めることができない。」 ３ 以上に判断したところによれば，被控訴人らの本訴請求は，１１８３万７３４７円及びこれに対する本件訴状送達の日の翌日である平成９年１０月８日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度において理由がある。 ４ よって，これと一部異なる原判決を変更し，被控訴人らの本訴請求を上記限度で認容し，その余の請求は理由がないからこれを棄却することとし，主文のとおり判決する。 名古屋高等裁判所民事第４部裁判長裁判官小川克介裁判官黒岩巳敏裁判官永野圧彦
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