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主文 一、 原判決のうち控訴人の金員支払の請求を却下した部分を取り消し、同部分および当審において拡張申立てのなされた金員支払の請求につき、本件を岡山地方裁判所高梁支部に差し戻す。二、 その余の部分に対する控訴を棄却する。三、 前項の部分に関する控訴費用は控訴人の負担とする。事実 一、 控訴人の申立て「原判決を取り消す。被控訴人は控訴人に対し、原判決添付目録記載の土地につき持分四分の一の所有権移転登記手続をなし、また一七一万四、六九〇円および内金一〇〇万三、五七二円に対する昭和二六年九月一日より、内金二万八、七〇〇円に対する同二七年一月一日より、以下いずれも各内金五万〇、一八六円に対する同二八年ないし同三七年の毎年一月一日より、以下いずれも各内金六万〇、一八六円に対する同三八年および同三九年の毎年一月一日より、各完済に至るまで年五分の割合による金員の支払をせよ。訴訟費用は被控訴人の負担とする」との判決ならびに金員請求部分につき担保を条件とする仮執行の宣言を求める。二、 控訴人主張の請求原因１、 控訴人は訴外亡Ａの長女であり、被控訴人は控訴人の妹Ｂの夫である。Ａは生前、原判決添付目録記載の土地（以下、本件土地という）を所有していたが、昭和二六年一二月七日に死亡した。相続人は控訴人とＢの二人だけであつたが、本件土地はＡの死亡前一年内に同女から被控訴人に贈与されたものとして、左記のとおり登記を経由した。イ、 前記目録記載の９１０１１の山林につき、昭和二六年三月一四日岡山地方法務局北房出張所受付け三四七号、同月一三日贈与による所有権移転登記ロ、 同目録記載のその余の田畑につき、同年五月二八日同出張所受付け六三七号、同月一三日贈与による所有権移転登記控訴人は前記 法務局北房出張所受付け三四七号、同月一三日贈与による所有権移転登記ロ、 同目録記載のその余の田畑につき、同年五月二八日同出張所受付け六三七号、同月一三日贈与による所有権移転登記控訴人は前記の身分関係に基づき、遺留分として、Ａの財産の四分の一の額を受けるべきところ、なんらその配分に与つていない。 その余の田畑につき、同年五月二八日同出張所受付け六三七号、同月一三日贈与による所有権移転登記控訴人は前記 法務局北房出張所受付け三四七号、同月一三日贈与による所有権移転登記ロ、 同目録記載のその余の田畑につき、同年五月二八日同出張所受付け六三七号、同月一三日贈与による所有権移転登記控訴人は前記の身分関係に基づき、遺留分として、Ａの財産の四分の一の額を受けるべきところ、なんらその配分に与つていない。２、 控訴人は前記贈与の事実を翌二七年四月初め頃に知つたが、本件土地はＡの全財産であり、同女には負債もなかつたので、結局、控訴人の遺留分は、被控訴人に贈与された本件土地の価額の四分の一となる。そこで控訴人は、右贈与の事実を知つて即日、また同年一〇月頃に重ねて、被控訴人に対し、右の限度において贈与の減殺を請求し、本件土地に対する持分四分の一の所有権を回復した。３、 しかるに、被控訴人はこれを無視して本件土地の独占を継続しているので、これに対する持分四分の一の所有権移転登記手続と、左記イないしニの全員合計一七一万四、六九〇円およびこれに対する控訴の趣旨記載のとおりの民事法定利率による遅延損害金の支払とを求める。イ、 二万八、七〇〇円。本件土地のうち田七筆、畑一筆の天然果実（田については米と裏作の小麦。畑については大豆と麦）である昭和二六年度実収益高の四分の一ロ、 五〇万一、八六〇円。右田畑八筆の天然果実である昭和二七年度より同三六年度までの実収益高（年平均五万〇、一八六円）の四分の一ハ、 一八万〇、五五八円。右田畑八筆の天然果実である昭和三七年度より同三九年度までの実収益高（年平均六万〇、一八六円）の四分の一ニ、 一〇〇万三、五七二円。ａ、 本件土地のうち山林三筆に生立する立木を被控訴人が昭和二七年頃に無断で伐採・売却し、控訴人に加えた損害の填補賠償。当該立木の価額合計八〇万八、一〇五円の四分の一ｂ、 右山林三筆に生立 。ａ、 本件土地のうち山林三筆に生立する立木を被控訴人が昭和二七年頃に無断で伐採・売却し、控訴人に加えた損害の填補賠償。当該立木の価額合計八〇万八、一〇五円の四分の一ｂ、 右山林三筆に生立する立木を被控訴人が昭和三三年頃に無断で伐採・売却し、控訴人に加えた損害の填補賠償。当該立木の価額合計三二〇万六、一八四円の四分の一三、 被控訴人の答弁請求原因１は認める。同２は否認。 の一ｂ、 右山林三筆に生立 。ａ、 本件土地のうち山林三筆に生立する立木を被控訴人が昭和二七年頃に無断で伐採・売却し、控訴人に加えた損害の填補賠償。当該立木の価額合計八〇万八、一〇五円の四分の一ｂ、 右山林三筆に生立する立木を被控訴人が昭和三三年頃に無断で伐採・売却し、控訴人に加えた損害の填補賠償。当該立木の価額合計三二〇万六、一八四円の四分の一三、 被控訴人の答弁請求原因１は認める。同２は否認。控訴人は昭和二六年一〇月頃にＡから本件土地が被控訴人に贈与されたことを聞いて知つている筈である。同３につき、イ、口、ハの実収益高を争う。年平均の収穫高は反当り六俵にすぎない。ニのａ、ｂの立木伐採の事実は認めるが、その余は否認する。当時の立木（材木）価格は石八〇〇円、伐採石数は約二〇〇石である。四、 証拠１、 控訴人は甲一ないし五号証を提出し、原審証人Ｃの証言を援用した。２、 被控訴人は甲一、三、四、五号証の成立は不知と述べたが、同二号証については認否しない。理由 一、 本件の訴えの適否について１、 前訴の経過職権をもつて調査するのに、控訴人の本訴請求については、さきにこれに関連する訴えが提起され、一審における終局判決後、控訴審においてその取下げがなされた事実が認められるが、岡山地裁高梁支部昭和三二年（ワ）一五号（広島高裁岡山支部同三四年（ネ）一四二号、最高裁同三七年（オ）三七〇号）遺留分減殺請求事件の確定記録によると、その経過は次のとおりである。イ、 昭和三二年九月二七日、控訴人は被控訴人に対し、本件土地につき「控訴人が四分の一の持分を有することの確認および右持分の所有権移転登記手続」を求め、高梁簡裁同年（ハ）七八号遺留分減殺請求事件として同裁判所に係属した。控訴人はその後、請求の趣旨を「二分の一の持分を有す 人が四分の一の持分を有することの確認および右持分の所有権移転登記手続」を求め、高梁簡裁同年（ハ）七八号遺留分減殺請求事件として同裁判所に係属した。控訴人はその後、請求の趣旨を「二分の一の持分を有することの確認および右持分の所有権移転登記手続」の請求に拡張し、これにより同事件は岡山地裁高梁支部に移送されたが、その請求原因は、本件におけると同様、「控訴人は亡Ａの長女として、被控訴人の妻Ｂとともに、その遺産相続人であるが、Ａの死亡による相続の開始前一年内に、同女の所有財産である本件土地が被控訴人に贈与された旨の登記が経由され、これによると控訴人の遺留分が侵害されるので、控訴人は右事実を知るや、ただちに被控訴人に対して遺留分減殺の請求をし、本件土地に対する持分二分の一の所有権を回復したので、その確認および所有権移転登記手続を求める」というのである。 人は亡Ａの長女として、被控訴人の妻Ｂとともに、その遺産相続人であるが、Ａの死亡による相続の開始前一年内に、同女の所有財産である本件土地が被控訴人に贈与された旨の登記が経由され、これによると控訴人の遺留分が侵害されるので、控訴人は右事実を知るや、ただちに被控訴人に対して遺留分減殺の請求をし、本件土地に対する持分二分の一の所有権を回復したので、その確認および所有権移転登記手続を求める」というのである。右請求は昭和三四年九月一八日、同高梁支部の判決により棄却された。ロ、 控訴人はこれを不服として控訴の申立てをしたうえ、控訴審たる当庁において請求の趣旨および原因を変更し、第一次的には、前記贈与を無効（不存在）であると主張して、「被控訴人に対する所有権移転登記の抹消登記手続、被控訴人の地上立木伐採による損害賠償金二〇三万余円および右土地の天然果実返還金五五万余円等の支払」を求め、予備的に、従前の遺留分減殺の主張を維持して「持分二分の一の所有権移転登記手続および右同様の全員の支払」を求めた。右は控訴審における準備手続の結果ようやく到着した結論であつて、この間、控訴人は控訴提起の当初より請求（控訴）の趣旨および原因を変更する旨の書面をしばしば提出し、これによると、控訴人は一審における所有権確認請求を取り下げて、新たに抹消登記および金員の支払請求を追加したものであることが明らかであるが、被控訴人はこ よび原因を変更する旨の書面をしばしば提出し、これによると、控訴人は一審における所有権確認請求を取り下げて、新たに抹消登記および金員の支払請求を追加したものであることが明らかであるが、被控訴人はこれら書面の送達（控訴状は昭和三四年一二月一二日、その余は翌三五年六月、八月、九月に到達）後なんら異議を述べるところがなく、控訴人申立ての請求の趣旨および原因は、一応、同年九月二七日の準備手続期日において前述の内容に確定した（果実返還金はその後六〇万余円に増額された）。しかるに、控訴人はその後、翌三六年二月二五日付け準備書面（確定記録三七五丁以下）をもつて、予備的請求を取り下げる旨を申し立て、該書面はその頃、被控訴人に送達されたが、被控訴人はこれについても異議を述べなかつた。予備的請求の取下げの趣旨は、控訴人が重ねて提出した同年五月九日付け準備書面（確定記録三九六丁）の記載に徴しても、疑問の余地がない。 内容に確定した（果実返還金はその後六〇万余円に増額された）。しかるに、控訴人はその後、翌三六年二月二五日付け準備書面（確定記録三七五丁以下）をもつて、予備的請求を取り下げる旨を申し立て、該書面はその頃、被控訴人に送達されたが、被控訴人はこれについても異議を述べなかつた。予備的請求の取下げの趣旨は、控訴人が重ねて提出した同年五月九日付け準備書面（確定記録三九六丁）の記載に徴しても、疑問の余地がない。ハ、 以上によると、控訴人は当初、一審において、ａ所有権確認とｂ所有権移転登記手続を請求して、請求棄却の本案判決を受けたのち、控訴審において、おそくとも昭和三五年一二月末頃にａ所有権確認請求を、また翌三六年六月初め頃にｂ所有権移転登記手続請求を、順次、取り下げたものというべく（なお、前記の「予備的請求」として掲げられたもののうち金員の支払に関する部分は、第一次的請求のうち金員の支払に関する部分と、結局、同一の請求と認められる）、第一次的請求のみが係属することとなつたが、右は翌三七年一月二二日当庁の判決により棄却され、控訴人は上告して争つたが、翌三八年三月一日最高裁判所第二小法廷判決により棄却されて確定した。２、 本訴の提起と民訴二三七条二項による再訴の禁止イ、 本件の訴えの訴訟物について控訴人の本訴における請求は、本件土地に対する持 三月一日最高裁判所第二小法廷判決により棄却されて確定した。２、 本訴の提起と民訴二三七条二項による再訴の禁止イ、 本件の訴えの訴訟物について控訴人の本訴における請求は、本件土地に対する持分四分の一の所有権移転登記手続、本件土地のうち田畑より生ずべき天然果実（金員）の返還、本件土地のうち山林地上に生立した立木の無断伐採による損害の賠償およびこれらの金員に対する遅延損害金の支払を求めるもので、その根拠が遺留分の侵害による贈与の減殺請求にあることは疑いを容れない。そして法律は「減殺を請求する」（民一〇三一条等）といい、また「減殺の請<要旨第一>求権」（民一〇四二条）あるいは「遺留分回復の訴」（民一〇〇三条）なる用語を用いるが、遺留分の減殺請求権</要旨第一>は裁判外で行使されるべき実体法上の形成権であつて、その行使により贈与または遺贈は、遺留分を侵害する範囲において遡及的に効力を失い、目的物の権利は当然に遺留分権利者に復帰するものと解すべく（民法が原則として原物返還主義をとつたことは、かかる解釈によつて正当化されるともいえよう）、右により復帰した所有権に基づく目的物の返還請求ないしは受贈者に対する所有権移転登記の抹消請求等が、前記にいわゆる「遺留分回復の訴」の訴訟物であつて、かかる個々の具体的請求を離れて、抽象的ないしは包括的な「遺留分減殺の請求」が訴訟物として存在するわけではない。 の権利は当然に遺留分権利者に復帰するものと解すべく（民法が原則として原物返還主義をとつたことは、かかる解釈によつて正当化されるともいえよう）、右により復帰した所有権に基づく目的物の返還請求ないしは受贈者に対する所有権移転登記の抹消請求等が、前記にいわゆる「遺留分回復の訴」の訴訟物であつて、かかる個々の具体的請求を離れて、抽象的ないしは包括的な「遺留分減殺の請求」が訴訟物として存在するわけではない。これを本件についてみれば、控訴人の本訴請求の第一は、所有権（持分）の復帰に基づく移転登記の請求であり（抹消登記を求めるか移転登記を求めるかは、しばしば、便宜ないしは政策の問題にすぎない）、その第二は天然果実（金員）の返還である。控訴人は本件土地のうち田畑八筆より生ずる天然果実の返還を求めるというが、その現実に訴求するところは金員の支払であつて、金銭 宜ないしは政策の問題にすぎない）、その第二は天然果実（金員）の返還である。控訴人は本件土地のうち田畑八筆より生ずる天然果実の返還を求めるというが、その現実に訴求するところは金員の支払であつて、金銭が土地の天然果実でないことは言をまたない。控訴人の訴旨とするところは、結局、田畑より生ずべき天然果実（米、麦、大豆等）の代価の償還にあること<要旨第二>が明らかである。そして民法一〇三六条は、受贈者において「減殺の請求があつた日以後の果実」を返還すべ</要旨第二>きものとするが、同条は、がんらい、悪意占有者の果実返還義務および消費した果実等の代価の償還義務を規定した同法一九〇条一項の特則であつて、減殺請求の意思表示の日をもつて受贈者が悪意の占有者となつた時とみるところに、同条の規定の趣旨があるものと解されるから、遺留分権利者は民法一〇三六条・一九〇条により減殺請求の日以後の果実の代価の償還を求めうるものというべきである（これを別異に解すれば、減殺請求の日以後の果実所有権の侵害による損害賠償または不当利得の返還請求を認めるべきこととなろう）。したがつて、この点に関する控訴人の請求は、遺留分の減殺による所有権（持分）の復帰を前提として、本件土地より生ずる果実の代価の償還を求めるものと解される。その第三は、地上立木の伐採による損害賠償の請求であるが、これが遺留分減殺による所有権（持分）の復帰を前提とすることは改めていうまでもない。要するに、控訴人の本訴における請求は、いずれも、遺留分減殺によつて控訴人に復帰した所有権に基づくか、またはこれを前提とするものであるが、請求それ自体は、個別的な所有権（持分）移転登記手続、果実の代価償還ないし損害賠償の請求であることが明らかであり、この点は、さきに「遺留分減殺請求事件」として出発した前訴の一審にあら これが遺留分減殺による所有権（持分）の復帰を前提とすることは改めていうまでもない。要するに、控訴人の本訴における請求は、いずれも、遺留分減殺によつて控訴人に復帰した所有権に基づくか、またはこれを前提とするものであるが、請求それ自体は、個別的な所有権（持分）移転登記手続、果実の代価償還ないし損害賠償の請求であることが明らかであり、この点は、さきに「遺留分減殺請求事件」として出発した前訴の一審にあら ものであるが、請求それ自体は、個別的な所有権（持分）移転登記手続、果実の代価償還ないし損害賠償の請求であることが明らかであり、この点は、さきに「遺留分減殺請求事件」として出発した前訴の一審にあらわれた請求および二審における「予備的請求」についても、同様である。ロ、 所有権移転登記手続に関する部分について民訴二三七条二項によると、本案の終局判決を受けたのち訴えを取り下げた者は、さらに同一の訴えを提起することができない。そして控訴人は、前述のように、本件土地につきａ所有権の確認およびｂ所有権移転登記を訴求し、請求棄却の本案判決を受けてのち、これを取り下げた者であるから、前訴の取下げにも拘らず再訴を必要とするという特段の事情の変化がないかぎり、請求原因を同じくする同一の請求を提訴することは許されないことになる。控訴人が本訴において被控訴人に求める所有権移転登記手続は、前訴におけると請求原因を同じくし、ただ請求の内容が分量的に小である（前訴では持分二分の一につき請求し、本訴では持分四分の一につき請求する）というにとどまるから、控訴人の本訴請求のうち、所有権移転登記手続に関する部分は、前記特段の事情につき主張・立証のない以上、民訴二三七条二項の明文に反するものとして却下を免れない。ハ、 金員の支払請求に関する部分について前訴において控訴人は、本件土地がその所有であることを前提として、「本件土地のうち、田畑の天然果実の返還金五五万余円および山林地上立木の不法伐採による損害賠償金二〇三万余円等の支払請求」を控訴審において追加申立てしたが、本件土地（持分）の取得原因として亡Ａよりの相続を挙げ、被控訴人への生前贈与はＡの意思に基づかないものでほんらい無効であるか、または控訴人の遺留分減殺により無効たるに帰したものである、と主張した（後段の 土地（持分）の取得原因として亡Ａよりの相続を挙げ、被控訴人への生前贈与はＡの意思に基づかないものでほんらい無効であるか、または控訴人の遺留分減殺により無効たるに帰したものである、と主張した（後段の主張はのちに撤回された）。 因として亡Ａよりの相続を挙げ、被控訴人への生前贈与はＡの意思に基づかないものでほんらい無効であるか、または控訴人の遺留分減殺により無効たるに帰したものである、と主張した（後段の 土地（持分）の取得原因として亡Ａよりの相続を挙げ、被控訴人への生前贈与はＡの意思に基づかないものでほんらい無効であるか、または控訴人の遺留分減殺により無効たるに帰したものである、と主張した（後段の主張はのちに撤回された）。右の金員請求は、前訴の一審判決後の申立てにかかるもので、もとよりこれに対する一審の終局判決はなく、控訴審における追加後は判決確定に至るまで申立てを維持されたものである（控訴審において撤回されたのは、被控訴人への生前贈与を否定するための主張の一部にすぎす、金員請求それ自体ではない）。したがつて、右金員請求に関する部分については、民訴二三七条二項による再訴禁止の問題を生じない。ちなみに、控訴人は前訴において、ａ所有権の確認を訴求し、請求棄却の一審判決後これを取り下げたものであるから、取り下げののち特段の事情の変化がないかぎり、所有権確認の再訴を提起することができず、またしたがつて、所有権の存否を先決問題とする再訴を提起することも許されないとする所説が考えられないで<要旨第三>はない。しかし、所有権確認の請求と所有権を前提とする果実代価の償還および損害賠償の請求とは、訴訟</要旨第三>物を異にし、かかる請求をも含めて民訴二三七条二項による再訴の禁止にあたると解することは、訴権を制限する同条項の解釈として厳格に失すると考えられるので、当裁判所はこだを採らない（なお、前訴一審判決は昭和三四年八月七日終結の口頭弁論に基づいてなされたものであるが、控訴人が本訴において主張する損害賠償請求権の発生時点はこれに先だち、天然果実の発生時点はその前後にまたがつていることも留意さるべきであろう）。二、 当審における金員請求の拡張申立てについて１、 申立ての経過控訴人は当審において、本件土地のうち田畑の果実代価の償還請求につき、 はその前後にまたがつていることも留意さるべきであろう）。二、 当審における金員請求の拡張申立てについて１、 申立ての経過控訴人は当審において、本件土地のうち田畑の果実代価の償還請求につき、昭和三七年度分を五万〇、一八六円より六万〇、一八六円に増加し、同三八年度分として六万〇、一八六円を追加し（以上、昭和三九年二月一八日付け控訴の趣旨訂正申立書による）、さらに同三九年度分として六万〇、一八六円を追加した（同年九月一日付け控訴の趣旨訂正申立書による）。 ）。二、 当審における金員請求の拡張申立てについて１、 申立ての経過控訴人は当審において、本件土地のうち田畑の果実代価の償還請求につき、昭和三七年度分を五万〇、一八六円より六万〇、一八六円に増加し、同三八年度分として六万〇、一八六円を追加し（以上、昭和三九年二月一八日付け控訴の趣旨訂正申立書による）、さらに同三九年度分として六万〇、一八六円を追加した（同年九月一日付け控訴の趣旨訂正申立書による）。結局、当審において合計一三万〇、三七二円の拡張申立てをしたわけである。２、 拡張申立てに関する取扱い<要旨第四>原判決は本訴を不適法として却下したものであるから、当審においてこれを取り消す場合は、事件を原審に</要旨第四>差し戻すことを必要とする（民訴三八八条）。したがつて、控訴人はもつぱら本訴の適否を抗争すべく、その請求を分量的に拡張することは、控訴審における訴訟行為としては無意味というほかはない。しかし、一審判決の取消しをえた暁は、差戻し後あらためて請求の拡張をなしうることは勿論であるから、控訴人があえて所定額の印紙を貼用して拡張の申立てをする以上、これを違法と即断することは妥当でない（一審判決が維持されるときは、控訴審における拡張部分は同一の理由で却下されることとなろうが、これが取り消された場合は、差戻し後の審判の対象として意味をもちうるからである）。しかも、控訴審が事件を一審裁判所に差し戻しながら、分量的な拡張申立てのあつた請求部分につき自ら審理判断するのが当をえないことは冗言を要しない。三、 結語以上により、原判決のうち、金員の支払請求を却下した部分は法律の適用を誤つたものとして取り消しを免れず、同部分および当審における金員請求の拡張申立部分を原審に差し戻すべ を要しない。三、 結語以上により、原判決のうち、金員の支払請求を却下した部分は法律の適用を誤つたものとして取り消しを免れず、同部分および当審における金員請求の拡張申立部分を原審に差し戻すべく、所有権移転登記手続の請求を却下した部分は相当であるので、この点につき民訴三八四条、九五条、八九条を適用して、主文のとおり判決する。（裁判長裁判官西内辰樹裁判官西尾政義裁判官可部恒雄）
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