平成１３年１１月２８日判決言渡平成１３年（ネ）第１３２号損害賠償請求控訴事件（原審・福島地方裁判所郡山支部平成９年（ワ）第２０１号平成１３年２月１９日判決言渡） 主文 １ 原判決主文第１項を次のとおり変更する。 （１） 控訴人は，被控訴人に対し，６万３３７２円及びこれに対する平成９年７月６日から支払いずみまで年６分の割合による金員を支払え。 （２） 被控訴人のその余の請求を棄却する。 ２ 訴訟費用は，第１，２審を通じてこれを１００分し，その１を控訴人の，その余を被控訴人の各負担とする。 ３ この判決は，第１項（１）に限り，仮に執行することができる。 事実及び理由 第１ 当事者の求めた裁判 １ 控訴の趣旨（１） 原判決主文第１項を取り消す。 （２） 被控訴人の請求を棄却する。 （３） 訴訟費用は，第１，２審とも被控訴人の負担とする。 ２ 控訴の趣旨に対する答弁（１） 本件控訴を棄却する。 （２） 控訴費用は，控訴人の負担とする。 第２ 事案の概要本件は，控訴人に対し自宅の新築工事の請負を依頼した被控訴人が，建築工事の瑕疵や完成引渡しの遅延があるなどとして，控訴人及び工事監理契約上の義務を負うとする原審相被告のａに対し，瑕疵の補修工事費用４０６万９３２４円，補修工事にともなう大工宿泊費２４万０７０１円，クロス代金５万円及び外壁タイル代金４万円，未工事分の脱衣室（洗面所）鏡代金１万９９８２円及び電気工事費５万６８００円，工 ６万９３２４円，補修工事にともなう大工宿泊費２４万０７０１円，クロス代金５万円及び外壁タイル代金４万円，未工事分の脱衣室（洗面所）鏡代金１万９９８２円及び電気工事費５万６８００円，工期中の水道代等３６２５円，アパート家賃１２万６０００円，完成遅延にともなう約定違約金５８７万９９２６円，並びに慰謝料５００万円の合計１５４８万６３５８円のうち，未払残代金２６０万６２５０円を控除した後の１２８８万０１０８円及びこれに対する補修工事完成日の翌日である平成８年８月９日から支払いずみまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の連帯支払いを求めて提訴したところ，原審が，控訴人に対する請求についてのみ，４００万１３８６円並びに内金３９９万７７６１円に対する前同日からの年６分の割合による遅延損害金，及び内金３６２５円（水道代等）に対する立替払いの日の翌日である同年１０月１２日からの年５分の割合による遅延損害金の支払いを求める限度で認容したので，控訴人が敗訴部分について控訴した事案である。 １ 争いのない前提事実（１） 請負契約の締結被控訴人は，控訴人との間で，平成６年１２月１８日，次のとおりの自宅の新築を目的とする建築工事請負契約を締結した（以下「本件請負契約」という。）。 敷地福島県須賀川市ｂｃ番ｄ建物木造瓦葺２階建住宅（以下「本件建物」という。）床面積延床面積１９１．７７平方メートル（約５８坪相当）１階 １４５．５９平方メートル２階 ４６．１８平方メートル請負代金元金 ２６６０万６２５０円（坪単 平方メートル（約５８坪相当）１階 １４５．５９平方メートル２階 ４６．１８平方メートル請負代金元金 ２６６０万６２５０円（坪単価４５万円相当）遅滞約款完成引渡しの遅延について１日当たり請負代金額の１０００分の１の違約金を支払う。 （２） 本件請負契約における契約書及び設計図面本件請負契約における契約書には，図面等の添付はなく，契約書には具体的な工事内容が記載されていない。 設計図面は，控訴人から一級建築士に対する依頼により作成されており，その平面図は原判決別紙平面図のとおりである。 （３） 工期関係の合意被控訴人と控訴人とは，平成６年１２月２１日，工事の完成を平成７年９月の予定と合意した。 （４） 工事着手等の経過本件工事は，平成７年１月に着工となり，同年４月８日に上棟式を経た。 被控訴人の妻は同年９月以降，工事現場付近のアパートを借りて工事の進行に日常的に立ち会い，職人の世話を続けた。 被控訴人は，平成８年３月１５日，本件建物に入居することを控訴人に対し通知した。 （５） 本件請負代金の一部支払い被控訴人は，控訴人に対し，本件請負代金の一部として既に合計２４００万円を支払った。 （６） 相殺の意思表示控訴人は，平成１２年３月２９日の原審第１６回口頭弁論期日において，被控訴人に に合計２４００万円を支払った。 （６） 相殺の意思表示控訴人は，平成１２年３月２９日の原審第１６回口頭弁論期日において，被控訴人に対し，本訴請求債権が認められる場合には，これと控訴人の被控訴人に対する本件請負残代金及び追加工事代金の請求債権合計７９５万３６７２円とを対当額で相殺する旨の意思表示をした。 ２ 争点及び当事者の主張（１） 本件工事の瑕疵の有無① 被控訴人の主張本件工事には，本判決別紙主張対比表の被控訴人主張欄記載のとおり，天井高，床，建具，勝手口，下駄箱，階段，洗面台及び壁に関して瑕疵がある。 ② 控訴人の主張本件工事には，瑕疵はなく，控訴人の主張は，本判決別紙主張対比表の控訴人欄記載のとおりである。 なお，工事着手後に仕様を変更した場合，事前の打ち合せに基づいて施工した場合とは異なる対応（仕上げ）しかできないことがある。 （２） 本件工事の瑕疵などにより被控訴人が支出を余儀なくされた損害金等① 被控訴人の主張ア被控訴人は，瑕疵の補修工事を東京都在住の株式会社アーバン建築事務所に発注し，その工事代金に４０６万９３２４円を要した。 また，補修工事にともない，大工宿泊費２４万０７０１円，クロス代金５万円及び外壁タイル代金４万円を支出した。 イ被控訴人は，本件工事の未工事分として た，補修工事にともない，大工宿泊費２４万０７０１円，クロス代金５万円及び外壁タイル代金４万円を支出した。 イ被控訴人は，本件工事の未工事分として脱衣室（洗面所）鏡代金１万９９８２円及び電気工事費５万６８００円を支出した。 ウ被控訴人は，本件工事の工期中の控訴人が負担すべき水道料金・下水道使用料金３６２５円を立て替えて支払った。 エ被控訴人は，本件工事の完成遅延にともない，平成８年１月から同年３月までのアパート家賃合計１２万６０００円を支出した。 ② 控訴人の主張被控訴人の主張は争う。 被控訴人が実施した補修工事は，被控訴人の考えの変更による手直しや趣向による変更の部分が大多数であり，これらの費用を控訴人に負担させるのは誤りである。 （３） 完成引渡し遅延の有無及びその違約金の額① 被控訴人の主張通常の工事の経過よりみて，本件工事の完成引渡しは，平成７年１２月末日には可能であったものであるから，平成８年１月１日から瑕疵の補修工事が完成した同年８月８日までの合計２２１日分について，約定の１日当たり請負代金額の１０００分の１の割合による違約金２万６６０６円を乗じると，合計５８７万９９２６円となり，これを控訴人が支払うべき義務がある。 ② 控訴人の主張 割合による違約金２万６６０６円を乗じると，合計５８７万９９２６円となり，これを控訴人が支払うべき義務がある。 ② 控訴人の主張本件工事は，基礎工事の段階から，被控訴人側に定まった方針というものがなく，作業の結果をみて手直しを要求するという手順が繰り返されることとなった。当然，作業が二重，三重になるので，工期が遅れることとなった。どのように作り直しするかを，現場付近に住んでいた被控訴人の妻と東京にいる被控訴人の娘との間で話し合って決めていたので，新たな要求が控訴人に届くのが相当程度遅れることがしばしばで，その間は，加工や工事がストップするということが頻繁であった。また，被控訴人の妻と被控訴人の娘とでは，考えが違ったりして，通常では考えられない被控訴人側の対応があり，工事遅延の理由の一つとなった。 以上のように，工事が遅延したことの主たる理由は被控訴人側の対応にあるのであって，控訴人の責に帰すべき事由はそれに比して少ない。 （４） 慰謝料の支払義務の有無① 被控訴人の主張被控訴人は，補修工事，代金支払いに絡む下請による嫌がらせ，さらには悪質な根も葉もない噂の流布等により，筆舌に尽くし難い地獄の苦しみを余儀なくされた。そのため，上京して苦節４０年の夢の結実として らには悪質な根も葉もない噂の流布等により，筆舌に尽くし難い地獄の苦しみを余儀なくされた。そのため，上京して苦節４０年の夢の結実として故郷に建てた大事な家であるにも拘わらず，これを売り払って東京に帰りたい心境にさえ追い込まれた。このような精神的苦痛による損害は５００万円が相当である。 ② 控訴人の主張被控訴人の主張は争う。 工事遅延による違約金のほかに慰謝料を控訴人に負担させることは不当である。 （５） 控訴人の相殺に供した自働債権の有無及びその金額① 控訴人の主張控訴人は，被控訴人に対し，本件請負残代金２６０万６２５０円の債権のほか，次のとおりの追加工事代金５３４万７４２２円の債権を有し，これら合計７９５万３６７２円を相殺に供した。 ア基礎工事代金 １６万５０００円駐車スペースとして西側を６尺空けるように指示されて基礎工事に着手後，さらに３尺空けるように要求されてやり直した。 イ瓦変更代 ８４万５２４８円和風瓦ではなく，洋風瓦を選択したことによる瓦代金の差額６０万円，使用した洋風鬼瓦の代金２万３５００円，及び被控訴人の指定変更による返品にかかる運送料２２万１７４８円を要した。 ウ大工追加工事 １２３万６９４５円次のとおり，建具，サッシそ の指定変更による返品にかかる運送料２２万１７４８円を要した。 ウ大工追加工事 １２３万６９４５円次のとおり，建具，サッシその他の追加変更のため材料代及び人夫代を要した。 パントリーのサッシ追加工事 ７万６５００円便所奥行等変更工事 ８万５６００円天窓追加工事 １２万１３００円ダイニングキッチン建具変更工事 ７万４０４５円浴室サッシ変更工事 ２１万５９００円下駄箱変更工事 ２万２５００円１階和室Ｃ建具変更工事 ２万８５００円２階洋室サッシ等変更工事 １１万８５００円２階和室サッシ等追加工事 １１万２４５０円２階洋室クローゼット等追加工事 ５万１７５０円ベランダ防水変更工事 １３万００００円小屋裏収納追加工事 ８万４２００円階段サッシ追加工事 １１万５７００円エ外壁追加工事 １９１万６６２９円外壁はモルタル仕上げのところ，１階につきタイル仕上げとした。 オ板金等追加工事 ３５万円 エ外壁追加工事 １９１万６６２９円外壁はモルタル仕上げのところ，１階につきタイル仕上げとした。 オ板金等追加工事 ３５万円破風を銅板仕上げとするために２０万円，雨樋を丸型から角型に変更するのに差額１０万円を要するなどした。 カ電気配線追加工事 ８３万３６００円② 被控訴人の主張本件請負残代金２６０万６２５０円は認める。 大工追加工事中，浴室サッシ変更工事２１万５９００円，２階洋室サッシ等変更工事１１万８５００円及び２階和室サッシ等追加工事１１万２４５０円を認める。また，板金追加工事について２０万円の範囲内で認める。 その余の控訴人の主張は否認する。 第３ 当裁判所の判断 １ 争点（１）（本件工事の瑕疵の有無）について（１） 前記争いのない前提事実及び証拠（甲１，２，２０の１，２１，２５の１及び２，２６，２７の１及び２，２８ないし３１，３４，乙１ないし４，原審証人ｅ及び同ｆ，原審（第１，２回）及び当審控訴人代表者本人）により，被控訴人主張の工事の瑕疵と関連する工事内容に関し被控訴人と控訴人との主要な打ち合せ等の状況の概要が次のとおり認められる（被控訴人の意思はその妻ｅあるいは娘のｆが控訴人に伝達することが多かったことから，以下「被控訴人」と記載する場合には，これら家族も含まれる場合がある。）。 ① 平成６年８ その妻ｅあるいは娘のｆが控訴人に伝達することが多かったことから，以下「被控訴人」と記載する場合には，これら家族も含まれる場合がある。）。 ① 平成６年８月下旬，須賀川市に住宅を新築することを計画していた東京在住の被控訴人は，実兄の説明では坪当たり４５万円で堅い仕事をするという控訴人が施工した住宅２軒（農家風の住宅と洋室の多い住宅。２軒とも外壁はモルタル仕上げであり，屋根瓦は和風瓦。）を見分したのち，控訴人代表者と面会し，大工歴が３０年あることなどの話を聞き，被控訴人が計画している住宅新築工事について打診するなどをし，同月２６日には控訴人から建物の立面図の送付を受け，「骨格は頑丈に建築してもらい，内外装は被控訴人の希望を反映したい」との考えの下，控訴人に建築工事を依頼することを決め，同年１０月ころ，控訴人に対し口頭で住宅新築工事を依頼した。 ② 被控訴人は，同年１１月１２日，控訴人と打ち合せを行い，被控訴人側で作成した間取り図面をもとに間取り，内装に関して被控訴人の希望（床の段差なし，戸は引戸，天井は最大限高くし，明るい室内で，外観は洋風にしたい。）を伝え，また，同年１１月１５日ころ，控訴人に対し，「明るい家に住みたい」などの希望を記載した書面を送付し，同年１２月１８日，本件請負契約を締結し（契約書には，図面等の添付はなく，具体 人に対し，「明るい家に住みたい」などの希望を記載した書面を送付し，同年１２月１８日，本件請負契約を締結し（契約書には，図面等の添付はなく，具体的な工事の内容及び見積りは記載されていない。），同日，地鎮祭を行った。 ③ 被控訴人は，同年１２月２６日，控訴人から「工事着手７年１月９日，完成７年９月予定，上棟７年３月２６日予定，坪４５万円，今までの仕事でやっている単位」との趣旨などが記載され，本件建物と西側境界との距離が３６００ミリメートルと表示された簡略な建物配置図及び建物南立面図の送付を受け，基礎工事が開始された後の平成７年１月１４日及び同月２８日，控訴人と打ち合せを行い，天井を最大限高くし，便所も段差がないようにし，外観はタイル貼りと洋風瓦とすることの希望を伝え，同月２８日には，控訴人が建築許可申請図面の作成を依頼している一級建築士も出席して約１時間だけ打ち合せを行った。 被控訴人は，平成７年２月，一級建築士から建築許可関係書類に添付された同人作成の本件建物平面図（同図面では，１階の和室Ｃ及び納戸と廊下との各出入口，居間と台所との出入口及びパントリー（食品庫）の出入口はいずれもドア，１階脱衣室と廊下との出入口は柱を半柱にして設置する引戸，脱衣室と台所との出入口は引戸，２階の洋室と和室との出入口 品庫）の出入口はいずれもドア，１階脱衣室と廊下との出入口は柱を半柱にして設置する引戸，脱衣室と台所との出入口は引戸，２階の洋室と和室との出入口はいずれも引違戸であり，１階台所勝手口には土間はなく，直接外部に出る設計内容となっていた。）や配置図（本件建物と西側境界との距離を１８００ミリメートルとしている。）等の図面の送付を受けた。 そして，被控訴人は，同年２月下旬ころ，控訴人に対し，「洋瓦」「外壁材１Ｆタイル」「台所，居間等は普通の柱を使用して，２０センチメートル位天井高にできるそうだが，和室部分は無理か。」「駐車場スペースとして西側は１間半空ける。」「以上，現在の疑問点，希望するところですが，どこまでに予算内に納まるか，どれだけ予算超過となるか，目安で結構ですから，示して下さい。」などの要望等を記載した書面や平面図に種々の要望事項等を記載した書面（１階の台所と居間との出入口が２枚引戸との記載で，パントリーの出入口が引戸として表示されている。１階和室Ｃの戸はドアの表示がある一方，出入口部分に直線を引いて引戸であることを表示している。２階の洋室と和室との出入口は引違戸と表示されており，この部分に関連した記載はない。）を渡した。さらに，被控訴人は，上棟式後の同年５月４日ころ，控訴人に対し，前同様に平面図に要望事項を記載 示されており，この部分に関連した記載はない。）を渡した。さらに，被控訴人は，上棟式後の同年５月４日ころ，控訴人に対し，前同様に平面図に要望事項を記載した書面を渡した。 被控訴人は，その後も控訴人に対し，書面，電話あるいは口頭により，要望を伝えていた。 （２） 前記（１）の認定事実を前提にして，被控訴人主張の本件工事の瑕疵の有無を検討する。 ① 天井高について天井高については，被控訴人から最大限高くしてほしいとの要望があったことは前記（１）の認定事実のとおりであるが，要望にそって各室の天井高について具体的な高さを決めて施工することの合意は，これを認めるに足りる証拠がないこと，控訴人の施工により最終的に各室の天井高がいくらになったのかを知る確たる証拠は提出されていないこと，控訴人は，被控訴人の要請を受けて，台所，１階居間及び２階洋室の各天井について構造上許容される最大限の高さとなるように施工したこと（原審控訴人代表者本人第１，２回），及び被控訴人が控訴人に対し平成８年３月９日到達の書面で善処を要望した修理箇所の中に各室の天井高の件は含まれていないこと（甲３の１ないし３），以上の諸点に照らすと，天井高についての工事に瑕疵はない。 ② 床の段差について被控訴人と控訴人との間で，本件建物の便所の ないし３），以上の諸点に照らすと，天井高についての工事に瑕疵はない。 ② 床の段差について被控訴人と控訴人との間で，本件建物の便所の床と廊下のそれとは段差がないように施工する旨の合意をしたことは，当事者間に争いがないこと，床の段差がないように施工することはさほど困難ではなく，構造上の制約はあまりないこと（原審控訴人代表者本人第１回），被控訴人の東京在住時の自宅は，１階の台所と和室の各床，並びに２階の廊下と和室の各床には段差がなく，１階の便所の出入口には敷居の段差があること（甲１５，２０の１，原審証人ｅ），及び被控訴人が控訴人に対し平成８年３月９日到達の書面で善処を要望した修理箇所の中に床の段差の件が含まれていること（甲３の１ないし３），以上の事実と前記（１）の認定事実を総合すれば，被控訴人と控訴人との間で，本件建物の廊下の床と各室とのそれとは段差がないように施工する旨の合意をしたことが認められるところ，本件工事後の本件建物の１階の廊下の床と和室，居間，台所，脱衣室及び納戸のそれとは２から３センチメートルの段差（敷居を含めて）があり，また，２階の廊下の床と洋室のそれとは同様の段差があり（甲１３，３１，原審証人ｅ），これにより室内でも注意深く歩かないとつまづいてしまうおそれがあることは明らかである。した 洋室のそれとは同様の段差があり（甲１３，３１，原審証人ｅ），これにより室内でも注意深く歩かないとつまづいてしまうおそれがあることは明らかである。したがって，床の段差についての工事に瑕疵がある。 ③ 建具についてア建具①について前記（１）の認定事実及び証拠（原審証人ｅ及び同ｆ，原審第１回及び当審控訴人代表者本人）によれば，本件建物の１階の脱衣室と廊下及び台所との出入口の戸は，当初から引戸の予定であり，特に廊下との出入口は半柱に設置する引戸の予定であったこと，１階の和室Ｃの戸は，手違いから被控訴人の意に反するドアを予定し，パントリーの戸は当初ドアを予定していたが，途中，被控訴人からの指示で引戸で施工することになったものであることが認められ，さらに，上記の戸について施工された工事の内容は，いずれも引戸レール部分が敷居上にはなく，敷居外に設置され，壁から突き出す戸枠の部分が目立つ形となっているところ（甲１３，３３，原審控訴人代表者本人第１回），１階の脱衣室と廊下及び台所との出入口は，当初から予定されていた引戸を前提に施工していれば，上記のような体裁の悪さは生じないし，１階の和室Ｃの出入口も，当初から被控訴人の意思を反映して引戸としていれば，上記のような体裁 ていれば，上記のような体裁の悪さは生じないし，１階の和室Ｃの出入口も，当初から被控訴人の意思を反映して引戸としていれば，上記のような体裁の悪さは生じないことから（原審控訴人代表者本人第１回，弁論の全趣旨），工事の瑕疵といえるが，一方，１階のパントリーの出入口は，当初予定のドアに対応した開口部の構造（両脇の柱や敷居）となっていたものであり，また，その開口部の両脇の柱の一つにあっては，隣接する浴室の四隅の一つの柱を兼ねているものであるから（乙１，原審第１回及び当審控訴人代表者本人），１階のパントリーの出入口を引戸に変更して施工することになった結果として，上記のような形が生じてもやむを得ないものであり，これについての工事に瑕疵はない。 イ建具②について前記（１）の認定事実及び証拠（原審証人ｅ及び同ｆ，原審第１回及び当審控訴人代表者本人）によれば，本件建物の２階の洋室と和室との出入口の戸は，当初から引違戸の予定であり，途中，被控訴人からの指示で両開戸で施工することになったものであることが認められ，さらに，施工された工事の内容は，引戸レール部分が敷居上にはなく，敷居外に設置され，壁から突き出す戸枠の部分が目立つ形となっているところ（ れ，さらに，施工された工事の内容は，引戸レール部分が敷居上にはなく，敷居外に設置され，壁から突き出す戸枠の部分が目立つ形となっているところ（甲１３，原審控訴人代表者本人），これは出入口を両開戸を引違戸に変更して施工することになった結果であるから，上記のような外形が生じてもやむを得なかったものであり，これについての工事に瑕疵はない。 ウ建具③について証拠（甲１３，原審控訴人代表者本人第１回）によれば，本件建物の２階の洋室及び和室の各出入口の戸の飾り枠がこげ茶色に塗装されているところ，塗装自体は被控訴人の妻からの指示されたことによるものであり，飾り枠の周囲の茶系統の色との関係で極端な不調和となっているものとは認められないから，これについての工事に瑕疵はない。 エ建具④について最終的な仕上がり状態の下で，傷などの仕上げの悪さや建具の建て付けの悪さについて，控訴人が責任を負うべきと判断される瑕疵としては，証拠（甲１３）によれば，１階和室Cの襖の枠の一部に虫食い様の不良箇所と同室の出入口引戸の一部に塗装はげがあること，２階和室の襖の枠下部の一部に傷があること，１階の脱衣室と台所との出入口の戸枠の下幅が上幅より狭くなっており，また，引 に塗装はげがあること，２階和室の襖の枠下部の一部に傷があること，１階の脱衣室と台所との出入口の戸枠の下幅が上幅より狭くなっており，また，引戸レールも若干浮上っていることが認められる。 上記の建具の傷などは，部分的補修を必要とするという限度において，工事の瑕疵といえるものであり，１階の脱衣室と台所との出入口の不具合は，前記アの工事の瑕疵と併せると，全面的な補修を必要とする工事の瑕疵に当たる。 ④ 勝手口について前記（１）の認定事実及び証拠（甲３３）によれば，本件建物の１階台所の勝手口は，当初から靴脱ぎ用土間の設置が予定されておらず，勝手口から直接外に出る間取りで，勝手口のドアの下端は台所の床面とほぼ同じ高さにあり，本件建物の周囲コンクリート犬走りから相当に高い位置となることが予定されていたところ，施工された工事の内容は上記にそった内容のものであることが認められる。そして，当初から土間の設置を予定しなかったことは，勝手口に隣接するパントリーへの出入りの安全を考慮すれば，理由のあるところであり，勝手口が高いことは，外の靴脱ぎ台等の構造物の調整によりその不便さが相当程度解消できる性質のものと判断される。そうすると，勝手口についての工事に瑕疵はない。 ⑤ 下駄箱につい の調整によりその不便さが相当程度解消できる性質のものと判断される。そうすると，勝手口についての工事に瑕疵はない。 ⑤ 下駄箱について証拠（甲３３，原審証人ｇ，原審控訴人代表者本人第１回）によれば，本件建物の１階玄関内に設置された下駄箱が，壁が垂直に施工されていないために（壁が上下で１センチメートルずれている。），壁に密着して垂直に設置されず，補正の必要がある状態が生じたことが認められるから，工事に瑕疵がある。 ⑥ 床の軋みについて証拠（原審証人ｈ）によれば，本件建物の２階の床の一部が，本件工事後，軋んでおり，これを理由とする補修の必要性が認められるから，工事に瑕疵がある。 ⑦ 階段について証拠（甲１３，原審証人ｅ及び同ｇ）によれば，本件建物の階段は，本件工事後，昇降時にかなり軋み，その原因は荷重のかかる板に対する補強が不足していることにあると認められるから，工事に瑕疵がある。 ⑧ 洗面台について本件建物の１階脱衣室の洗面台の下の収納扉等の設備の設置については，これを施工することを合意したことを認めるに足りる証拠はないし，これを施工することが住宅建築請負の常識ともいえず，本件請負契約の内容に含まれているとはいえないから，工事に瑕疵はない。 足りる証拠はないし，これを施工することが住宅建築請負の常識ともいえず，本件請負契約の内容に含まれているとはいえないから，工事に瑕疵はない。 ⑨ 壁仕上げについて証拠（甲１３，原審控訴人代表者本人第１回）によれば，本件建物の１階廊下の壁（和室Ａ側）の一部が本件工事後に盛り上がっている状態であったところ，控訴人がこの部分の内部の間柱を削って平らにして，クロスを貼り，補修し，これによりほぼ改善されたことが認められるから，工事に瑕疵はない。 ２ 争点（２）（本件工事の瑕疵などにより被控訴人が支出を余儀なくされた損害金等）について（１） 補修工事関係の費用証拠（甲８，９，１０の１の１ないし３，１０の２及び３，原審証人ｆ，同ｇ及び同ｈ）によれば，本件工事後の平成８年６月から８月にかけて，被控訴人は，本件建物について，自己の負担で被控訴人主張の工事の瑕疵の部分を含めて，必要と考えた箇所の補修工事等を株式会社アーバン建築事務所等に依頼して実施し，同社に対し，工事費用合計４０６万９３２４円を支出し，さらに補修工事等にともなって，大工宿泊費２４万０７０１円，クロス代金５万円及び外壁タイル代金４万円を支出したことが認められる。 しかし，上記費用のうち，本件工事の瑕疵と相当因果関係にある損害は，次の費用であり，他の費用については，本件工事の瑕疵と相当因果関係 れる。 しかし，上記費用のうち，本件工事の瑕疵と相当因果関係にある損害は，次の費用であり，他の費用については，本件工事の瑕疵と相当因果関係にある損害とは認められない。 ① １階建具，建具枠巾木取替工事（計５箇所）のうち脱衣室（洗面所）出入口１本引戸 １３万４０００円大工手間上記工事全体分２５万円（全体）のうちの相当額材料建材費上記工事全体分２万５０００円のうちの相当額② 補修工事のうち（脱衣室出入口の補修工事にともなうもの）１階食堂壁一部補修大工手間１人 ２万５０００円１階食堂天井一部補修大工手間０．５人 １万２５００円１階食堂柱補強大工手間４人 １０万００００円１階脱衣室（洗面所）壁補修その他大工手間２人５万００００円１階廊下壁補修大工手間１人 ２万５０００円１階玄関下駄箱取付直し大工手間１人 ２万５０００円２階洋間軋み直し大工手間１人 ２万５０００円２階洋間一部床板貼り替え大工手間０．５人 １万２５００円階段軋み直し大工手間１人 ２万５０００円階段裏天井手直し大工手間２人 ５万００００円材木建材費上記工事全体分１１万７０００円のうち相当額③ １階縁側， 階段裏天井手直し大工手間２人 ５万００００円材木建材費上記工事全体分１１万７０００円のうち相当額③ １階縁側，廊下，便所張替工事のうち（床の段差の補修工事にともなうもの）縁側桧フローリング ３坪 １１万４０００円廊下ナラフローリング ７坪 １８万２０００円上がり框 １式 ４万６０００円大工手間上記工事全体分３２万５０００円のうち相当額材木建材費上記工事全体分４万６０００円のうち相当額④ 塗装工事（９万５０００円），電気工事（７万８０００円）及び諸経費（３５万円）のうち，相当額⑤ クロス代金（床の段差の補修工事にともなうもの）５万００００円以上の費用は，金額の全部が損害となる費用の合計が８７万６０００円であり，上記相当額の合計は１００万円（前記の建具・の部分的補修の費用及び消費税相当分も考慮した金額）を下らないものとみるのが相当であるから，これらを合計すると，１８７万６０００円となる。 （２） 未工事分関係の費用証拠（甲１１の１及び２），並びに弁論の全趣旨によれば，被控訴人は，本件建物の１階脱衣室に取り付けられるべき鏡の代金１万９９８２円を支出し，また，外構工事費用の一部であ １の１及び２），並びに弁論の全趣旨によれば，被控訴人は，本件建物の１階脱衣室に取り付けられるべき鏡の代金１万９９８２円を支出し，また，外構工事費用の一部であるガーデンライト及びインターホーンの取付費用合計５万６８００円（被控訴人主張の電気工事費）を支出していることが認められるところ，上記の鏡の設置はその性質上及び代金額に照らし，本件請負契約の内容に含まれるものと認められる（したがって，この費用の請求は，その実質は工事の瑕疵に基づく損害賠償請求である。）。他方，上記のガーデンライト等の各取付費用はその性質上，本件請負契約の内容には含まれるものとは認められない。 （３） 工期中の水道料金等証拠（甲１１の３），並びに弁論の全趣旨によれば，被控訴人は，平成８年３月分の本件建物等の利用にともなう水道料金・下水道使用料金３６２５円を支払ったことが認められるが，後記３（１）で認定のとおり，被控訴人は同年３月１５日には本件建物に入居している状況であるから，上記認定事実から，控訴人が本件工事のために水道等を利用したものと推認することはできず，また，これを認めるに足りる証拠はない。 したがって，控訴人において上記の水道料金等を負担すべき理由はない。 （４） 工事完成前のアパート家賃証拠（甲１１の４の１ないし３，原審証人ｅ）によれば，被控訴人は，平成８年１月から３月まで，本件工事現場の近くに，工事が （４） 工事完成前のアパート家賃証拠（甲１１の４の１ないし３，原審証人ｅ）によれば，被控訴人は，平成８年１月から３月まで，本件工事現場の近くに，工事が遅延している本件工事の進捗を見守る目的で妻のｅが居住するアパートを借りて，その家賃合計１２万６０００円を支出したことが認められるが，その経緯に照らし，社会通念上，その支出の必要性があるものとは考えられず，本件請負契約と相当因果関係にある損害とは認められない。 ３ 争点（３）（完成引渡し遅延の有無及びその違約金の額）について（１） 証拠（甲４，１９，原審証人ｇ，原審控訴人代表者本人第１回），並びに弁論の全趣旨によれば，被控訴人の妻ｅは，平成８年３月１５日，本件建物に入居したこと，及び，そのころ，本件工事は２階屋根裏収納の間仕切り工事等が未了であったものの一応完成したことが認められるから，同日，本件工事の完成，引渡しがあったものと解するのが相当である。 （２） 本件請負契約には，遅滞約款が付されており，控訴人は，完成引渡しの遅滞について１日当たり請負代金額の１０００分の１の違約金を支払う義務があることは，当事者間に争いがなく，これによれば，１日当たり２万６６０６円が違約金となる。 そして，工期については，契約締結後に，本件工事の完成を平成７年９月の予定と合意されたことは，当事者間に争いがないところ，「平成７年９月の予定」とは，平成７年９月か ，工期については，契約締結後に，本件工事の完成を平成７年９月の予定と合意されたことは，当事者間に争いがないところ，「平成７年９月の予定」とは，平成７年９月から起算して相当期間の範囲内の工事の完成をも許容する趣旨であると解するのが合理的である。 （３） そこで，前記の相当期間の範囲内について検討するに，以下の事情が認められる。 前記争いのない前提事実及び前記１（１）の認定事実に照らせば，本件請負契約においては，本件建物の内外装の仕様の多くは，当事者が適宜，打ち合せを行い，建築構造上の制約の下，請負代金額の範囲内で実施できる工事等を念頭に置きながら，その具体的内容を順次確定させていく方法が採られていたものであるうえ，被控訴人が東京都に居住し，控訴人と面談する機会が限られていた。そして，証拠（原審証人ｅ及び同ｆ，原審控訴人代表者本人第１回）によれば，本件建物の内外装等の仕様について，控訴人が被控訴人との打ち合せを早めに，かつ，十分に行わなかったことに加えて，被控訴人及びその家族の意思統一が不十分で，内外装等の選択が確定的でなかったことから，段取りよく工事が進捗しないという一般的状況が存在していたことが認められ，さらに，控訴人は，控訴人代表者を棟梁とし，大工の従業員５人ほどで構成されている小規模な工務店であるうえ，経営上，複数の建築請負を併行して行う必要があることが認められる。 表者を棟梁とし，大工の従業員５人ほどで構成されている小規模な工務店であるうえ，経営上，複数の建築請負を併行して行う必要があることが認められる。 以上の事情を総合して考慮すると，平成７年１２月３１日までは前記相当期間と認めるのが相当である。 そして，控訴人の平成８年１月１日からの工事遅延についての責任は，本件工事の内容を早期に確定させる方法及び機会を提供できる立場にある専門業者の控訴人の方が素人の被控訴人に比較してより重いものというべきであるから，控訴人は，１日当たり２万６６０６円の割合による７３日分の違約金である１９４万２２３８円を支払う義務がある。 上記の範囲を超えて本件工事が遅延したことについて，控訴人の責めに帰することのできない事情は認められない。 ４ 争点（４）（慰謝料の支払義務の有無）について証拠（原審証人ｅ及び同ｆ）によれば，被控訴人は，控訴人が被控訴人及びその家族との打ち合せや連絡に十分な意を注がず，打ち合せ等に基づく合意事項を本件工事に的確に反映させず，本件建物に対する被控訴人及びその家族の期待を失わせ，かつ，完成遅延についても工期遵守の姿勢に乏しいうえ，その現状に不安を感じた被控訴人が本件工事現場付近にアパートを借り，現場の控訴人従業員に対し，頻繁に茶菓子を提供するなどの世話をもして対応したにもかかわらず，誠実な対応をしなかったことで，少なからぬ精神的打撃を受けたことが認められ，これに，前記認定の工事の瑕疵の程度，及び控訴人が請負契約の内容 話をもして対応したにもかかわらず，誠実な対応をしなかったことで，少なからぬ精神的打撃を受けたことが認められ，これに，前記認定の工事の瑕疵の程度，及び控訴人が請負契約の内容を明確にしないまま，本件工事を進行させたことが本件紛争の主要な原因の一つであることをも考慮すると，本件では，前記の損害賠償や違約金では償いきれない精神的損害があるものと認められるから，これを補填するために，慰謝料として２００万円を控訴人に負担させるのが相当というべきである。 ５ 被控訴人の控訴人に対する債権の合計元金額前記の各債権を合計すると，元金額は，５８３万８２２０円となる。 なお，これらの債権はいずれも期限の定めのない債権であるから，控訴人が履行の請求を受けた時から遅滞の責任を負うことになり，本件では訴状送達の日の翌日である平成９年７月６日から遅滞の責任を負うことになる。 ６ 争点（５）（控訴人の相殺に供した自働債権の有無及びその金額）について（１） 控訴人が被控訴人に対し，本件請負残代金２６０万６２５０円，大工追加工事のうち，浴室サッシ変更工事代金２１万５９００円，２階洋室サッシ等変更工事代金１１万８５００円，２階和室サッシ等追加工事代金１１万２４５０円，及び板金追加工事のうちの銅板仕上げ代金２０万円，以上の各債権（合計３２５万３１００円）を有していることは，当事者間に争いがない。 （２） 基礎工事代金について前記１（１）の事実及び証拠（乙３，甲２５の１，２５の２，原審控訴人代表者本人第１，２回）によれば，控訴人は，平成７年１月，本件 （２） 基礎工事代金について前記１（１）の事実及び証拠（乙３，甲２５の１，２５の２，原審控訴人代表者本人第１，２回）によれば，控訴人は，平成７年１月，本件建物の基礎工事の一つとして敷地に対するちょうばりを実施し，敷地を掘削したが，その際，本件建物の配置図及び被控訴人の指示に基づいて，西側の境界から６尺（約１８００ミリメートル）離して実施したところ，その後，間もなく，被控訴人から西側の境界から約９尺（実際は約２６００ミリメートル）離してほしいとの指示があったので，これに従って，再度，ちょうばりを実施し，敷地を掘削する基礎工事を実施したことが認められる。 証拠（甲１６，原審控訴人代表者本人第１，２回）によれば，控訴人は，平成８年３月３１日ころ，被控訴人に対し，本件請負残代金及びその他の追加工事代金とともに，基礎変更分として１０万円を請求していることが認められ，これに照らせば，上記の無駄となった基礎工事代金は１０万円と認めるのが相当である。 （３） 瓦変更代について証拠（甲１６，乙９の１ないし３，原審証人ｆ，原審（第１，２回）及び当審控訴人代表者本人），並びに弁論の全趣旨によれば，被控訴人は，控訴人との打ち合せにおいて，本件建物の屋根瓦を洋風瓦にすることとし，和風瓦との差額を後日精算することを予定したこと，被控訴人は，洋風瓦の具体的注文において，控訴人に対し，当初は， いて，本件建物の屋根瓦を洋風瓦にすることとし，和風瓦との差額を後日精算することを予定したこと，被控訴人は，洋風瓦の具体的注文において，控訴人に対し，当初は，コーヒーブラウン色の洋風瓦を注文し，その後，被控訴人の妻ｅがチョコレート色の洋風瓦に変更する旨を伝え，さらに，同女が再度，コーヒーブラウン色の洋風瓦を注文し，不要になった瓦の返品運賃は被控訴人において負担する旨の意思を伝えたこと，控訴人は，被控訴人側の上記注文の変更により控訴人の仕入先である有限会社添田瓦店が負担した返品の運送料２２万１７４８円を負担することになったこと，被控訴人の選択により本件建物の屋根瓦に使用されたコーヒーブラウン色の洋風瓦と和風瓦との差額は合計６０万円であり（控訴人と被控訴人側との打ち合せの中で，洋風瓦と和風瓦との差額が５０万円から６０万円になるとの話が出ていた。），さらに被控訴人の要望により洋風鬼瓦も使用したこと，以上の事実が認められる。 そして，証拠（甲１６，原審控訴人代表者本人第１，２回）によれば，控訴人は，平成８年３月３１日ころ，被控訴人に対し，本件請負残代金及びその他の追加工事代金とともに，洋風瓦変更分の６０万円，瓦返品の運賃の２２万１７４８円だけを請求し，洋風鬼瓦の代金は請求していないことが認められ，これに照らすと，上記の瓦変更代等は，洋風鬼瓦の代金を含んだものとしての８２万１ の２２万１７４８円だけを請求し，洋風鬼瓦の代金は請求していないことが認められ，これに照らすと，上記の瓦変更代等は，洋風鬼瓦の代金を含んだものとしての８２万１７４８円と認めるのが相当である。 （４） 大工追加工事について証拠（甲１６，原審控訴人代表者本人第１，２回）によれば，控訴人は，平成８年３月３１日ころ，被控訴人に対し，本件請負残代金とともに追加工事代金分を請求しているが，サッシ変更追加工事代金を除いては大工追加工事を含めていないことが認められ，これに照らすと，これらの大工追加工事は当初の本件請負契約に含めたものと認めるのが相当であるから，当事者間に争いがない前記各サッシ変更追加工事（代金合計４４万６８５０円）を除くその他の大工追加工事に関して，被控訴人に対し追加工事費用を請求することはできないものと解するのが相当である。 （５） 外壁追加工事について前記１（１）の認定事実及び証拠（甲１６，乙８，原審証人ｅ及び同ｆ，原審（第１，２回）及び当審控訴人代表者本人）によれば，控訴人は，これまでに坪単価４５万円で請け負った新築工事の住宅の外壁は，タイル貼り以外のモルタル塗り等の仕上げであったこと，被控訴人が本件請負契約の締結前に見学した控訴人施工の住宅の外装は，屋根瓦が和風瓦で，外壁はモルタル塗りであったこと，被控訴人は，「控訴人に骨格は頑丈に建築してもらい，内外装は被控訴人の希望を反 した控訴人施工の住宅の外装は，屋根瓦が和風瓦で，外壁はモルタル塗りであったこと，被控訴人は，「控訴人に骨格は頑丈に建築してもらい，内外装は被控訴人の希望を反映させたい」と考えて，本件請負契約を締結したものであり，坪単価４５万円の予算の範囲内でしか本件建物を建築しないとの限定した考えでいたわけではないこと，洋風瓦の使用に関しては，和風瓦との差額の大体の金額が打ち合せの中で出ていること，控訴人は，被控訴人の指示に基づいて，本件建物の１階の外壁をタイル貼りで仕上げたが，使用したタイルは，有限会社稲田タイル店が見積もった２種類のタイルのうちから被控訴人の妻ｅが選択した価格の高いほうのタイルであったこと，以上の事実が認められる。 上記の認定事実によれば，被控訴人と控訴人との間で，タイル貼り壁とモルタル塗り壁の差額を後日精算することを黙示に合意したことが認められるところ，証拠（甲１６，原審控訴人代表者本人第１，２回）によれば，控訴人は，平成８年３月３１日ころ，被控訴人に対し，本件請負残代金及びその他の追加工事代金とともに，タイル外壁分として１６０万円を請求していることが認められ，これに照らすと，上記の外壁追加工事の代金は１６０万円と認めるのが相当である。 （６） 板金等追加工事について前記のとおり，銅板仕上げ代金２０万円については，当事者間に争いがないが，雨樋を丸形から角 ６０万円と認めるのが相当である。 （６） 板金等追加工事について前記のとおり，銅板仕上げ代金２０万円については，当事者間に争いがないが，雨樋を丸形から角型に変更したことにともなう差額分の負担に関しては，これを被控訴人が負担するとの合意や負担しなければならない事情を認めるに足りる証拠はない。 （７） 控訴人の被控訴人に対する債権の合計元金額前記の各債権を合計すると，元金額は，５７７万４８４８円となる。 ７ 相殺後の債権控訴人は，原審第１６回口頭弁論期日で，被控訴人に対し，本訴請求債権と被控訴人に対する控訴人主張の債権とを対当額で相殺する旨の意思表示をしているところ，被控訴人の本訴請求債権のうち，認容できる５８３万８２２０円と控訴人の被控訴人に対する前記債権５７７万４８４８円とは相殺適状の関係にあるから，この結果，被控訴人の控訴人に対して請求できる債権額は，６万３３７２円となる。 ８ 以上の次第で，被控訴人の本訴請求は，控訴人に対し，６万３３７２円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成９年７月６日から支払いずみまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払いを求める限度で理由があるからこれを認容し，その余の請求は理由がないからこれを棄却すべきである。 したがって，これと一部異なる原判決は相当でないから，上記趣旨に変更することとし，訴訟費用の負担につき，民事訴訟法６７条２項，６４条，６１条を，仮執行の宣言につき，同法２５９条１項をそれぞれ適用して，主文のとおり判決する。 仙台高等裁判所第三民事部 用の負担につき，民事訴訟法６７条２項，６４条，６１条を，仮執行の宣言につき，同法２５９条１項をそれぞれ適用して，主文のとおり判決する。 仙台高等裁判所第三民事部裁判長裁判官喜多村治雄裁判官小林崇裁判官片瀬敏寿（別紙）主張対比表┌─┬────┬───────────────┬───────────────┐│ │ 項目 │ 被控訴人の主張 │ 控訴人の主張 │├─┼────┼───────────────┼───────────────┤│１│天井高 │ 通常２４０㎝のところを和室で│ 台所，１階居間，２階洋室につ││ │ │１０～１５㎝，洋室で２０㎝は高│いて，梁等を削るなどして最大限││ │ │くするという約束であったが守ら│高くした。１０㎝は高い。 ││ │ │れなかった。 │ ││ │ │ │ ││２│床の段差│ 和室を含めて出入口の床面に段│ 控訴人の要望は，便所について││ │ │差がつかないように要望したの │廊下と段差なしということだけだ││ │ │に，２階和室を除き，２～３㎝の│った。 ││ │ がつかないように要望したの │廊下と段差なしということだけだ││ │ │に，２階和室を除き，２～３㎝の│った。 ││ │ │段差がついた。 │ ││ │ │ 東京の自宅が全て段差なしであ│ 東京の自宅が全て段差なしであ││ │ │るのを踏襲しようとして何度も要│ることも聞いていない。 ││ │ │求した。 │ ││ │ │ │ ││３│建具 ①│ 脱衣室，パントリー（食品庫）│ ドアの予定で施工していたとこ││ │ │及び１階和室Ｃについて，引戸の│ろ，引戸への変更を要求された。││ │ │予定が勝手にドアに変更され，そ│したがって，戸枠が突き出すのも││ │ │の後，引戸に修正されたため，壁│やむを得ない。 ││ │ │から戸枠が突き出して見苦しい。│ ││ │ │ │ ││ │建具 ②│ ２階洋室と和室の間は両開戸の│ 引違戸の予定で施工していたと││ │ │予定であったのに勝手に引違戸に│こ ││ │建具 ②│ ２階洋室と和室の間は両開戸の│ 引違戸の予定で施工していたと││ │ │予定であったのに勝手に引違戸に│ころ，両開戸への変更を要求され││ │ │変更され，その後両開戸に修正し│た。したがって，戸枠が突き出し││ │ │たため，壁から戸枠が突き出して│てもやむを得ない。 ││ │ │見苦しい。 │ ││ │ │ │ ││ │建具 ③│ ２階の洋室出入口ドア及び和室│ 被控訴人の妻の指示どおりであ││ │ │出入口引戸の各飾り枠の塗装につ│る。 ││ │ │き，ドアの現場搬入後のデザイン│ ││ │ │上，不釣り合いの色を塗られた。│ ││ │ │ │ ││ │建具 ④│ 和室の襖・障子の全般について│最終的な仕上がりに問題はない。││ │ │傷があるなど仕上げが悪く，また│ ││ │ │建て付けが悪いため隙間の空く所│ ││ │ │傷があるなど仕上げが悪く，また│ ││ │ │建て付けが悪いため隙間の空く所│ ││ │ │がある。 │ │└─┴────┴───────────────┴───────────────┘┌─┬────┬───────────────┬───────────────┐│４│勝手口 │ ドアの設置位置が高すぎるため│ 注文どおりに施工した後のクレ││ │ │地上との高低差が大きくなったこ│ームである。 ││ │ │と，靴脱ぎ用の土間がないことか│ ││ │ │ら，使い勝手が悪い。 │ ││ │ │ │ ││５│下駄箱 │ 壁等が垂直に施工されなかった│ 納まりを調整して設置したので││ │ │ため，天袋部分が垂直に設置され│問題はない。 ││ │ │なかった。 │ ││ │ │ │ │ ││ │ │ │ ││６│床の軋み│ ２階洋室の出入口付近及び和室│ 被控訴人の妻の立会いのもとに││ │ │との境界付近の床が軋む。 │試したが，異常はなかった。 ││ │ │ │ ││７│階段 │ 補強不足のために昇降時に軋 │ 施工後，充填材の乾燥過程で音││ │ │む。 │がすることがあるが，自然と音は││ │ │ │出なくなる。 ││ │ │ │ ││８│洗面台 │ １階洗面台の下に収納扉等が付│ 施工後の要望である。 ││ │ │いていない。 │ ││ │ │ │ ││９│壁仕上げ│ １階和室Ａ側の廊下壁面が盛り│ 完了した。 ││ │ │上がっていた ││９│壁仕上げ│ １階和室Ａ側の廊下壁面が盛り│ 完了した。 ││ │ │上がっていたため，修正に応じて│ ││ │ │くれたが，クロス貼りが未了のま│ ││ │ │まとなった。 │ │└─┴────┴───────────────┴───────────────┘
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