【DRY-RUN】主 文 一 原判決中、上告人に対し、金二二八万円及びこれに対する昭和五五 年九月九日以降完済まで年六分の割合による金員を超えて金員の支払を命じた部分 を破棄する。 被上告人の
主文 一原判決中、上告人に対し、金二二八万円及びこれに対する昭和五五年九月九日以降完済まで年六分の割合による金員を超えて金員の支払を命じた部分を破棄する。 被上告人の右破棄した部分の請求を棄却する。 二上告人のその余の上告を棄却する。 三訴訟の総費用は、これを四分し、その一を上告人の負担とし、その余を被上告人の負担とする。 理由 上告代理人若梅明の上告理由について一原審が適法に確定した事実関係は、次のとおりである。 １ 上告人は、不動産の売買、建築請負等を業とする会社であるところ、被上告人は上告人との間において、昭和五四年六月二三日、原判決添付物件目録記載の土地、建物（以下、「本件土地、建物」という。）につき、上告人を売主、被上告人を買主とし、代金一四八〇万円、手付金八〇万円、建物竣功予定日昭和五五年六月末日、売買代金の支払と同時に上告人は被上告人に対し本件土地、建物を引き渡し、本件土地については所有権移転登記手続を、本件建物については所有権保存登記手続をする旨の売買契約（以下「本件売買契約」という。）を締結し、右契約成立の日に被上告人から上告人に対し、右約定の手付金八〇万円が支払われた。 ２ 本件売買契約につき作成された契約書には、一四条として「甲（上告人）乙（被上告人）の何れたるを問わず当事者の一方が本契約の条項に違背したときは、各々其の違約したる相手方に対し、催告の後本契約を解除することができる。」、一五条一項として「前条による契約の解除が甲（上告人）の義務不履行に基づくときは、甲（上告人）は、既に受領済の金員、並びに違約金として第一条に定める売- 1 -買代金の壱割に相当する金員を乙（被上告人）に支払うものとする。」との約定（以下「本件約定」と 不履行に基づくときは、甲（上告人）は、既に受領済の金員、並びに違約金として第一条に定める売- 1 -買代金の壱割に相当する金員を乙（被上告人）に支払うものとする。」との約定（以下「本件約定」という。）が記載されている。 ３ 本件土地、建物は、マンシヨンのうちの一戸とその敷地の共有持分であつて、同一棟の他の区画と同時に分譲されたものであるが、他の区画に比して床面積（坪）当たりの価格が低く、上告人としては、本件土地、建物を目玉商品として、特に自社と親密な取引関係にある顧客又は自社の従業員に販売する考えであつたところ、本件売買契約は、被上告人が上告人の従業員であつたため、従業員に対する優遇措置の趣旨で、一般の顧客と異なり八〇万円の手付金のほかに中間金の定めなく、表示された分譲価額から更に六〇万円を値引きする等被上告人にとつて有利な契約内容であつた。 ４ ところが、被上告人が昭和五五年二月二〇日退職により上告人の従業員たる地位を失つたため、上告人は、同年五月三〇日、本件土地、建物を訴外株式会社Ｄに対し、代金一九五〇万円で売り渡し、同訴外会社は同日更にこれを訴外Ｅに転売し、同年七月一日に同訴外人を権利者として、本件建物については所有権保存登記、本件土地については共有持分移転登記がそれぞれ経由された。 二原審は、右事実関係に基づいて、次のような判断を示し、前記契約書一五条の準用を認め上告人に対し被上告人から受領した手付金八〇万円と売買代金の一割に相当する予定損害賠償金一四八万円との合計二二八万円及びこれに対する本件履行不能の翌日である昭和五五年七月二日から完済まで商事法定利率年六分の割合による金員の支払を命じた第一審判決を被上告人の控訴に基づいて変更し、上告人に対し、五五〇万円とこれに対する同年九月九日から完済まで商事法定利率年六分の割合 二日から完済まで商事法定利率年六分の割合による金員の支払を命じた第一審判決を被上告人の控訴に基づいて変更し、上告人に対し、五五〇万円とこれに対する同年九月九日から完済まで商事法定利率年六分の割合による遅延損害金の支払を命じ、更に上告人の控訴を棄却した。 １ 上告人の被上告人に対する本件売買契約上の所有権移転義務は、上告人が同年五月三〇日訴外株式会社Ｄに対し本件土地、建物を代金一九五〇万円で売り渡し、- 2 -同年七月一日その転売先である訴外長谷川に対し本件建物につき所有権保存登記、本件土地につき共有持分移転登記を了したことによつて、上告人の責に帰すべき事由により履行不能に帰し、右履行不能時における本件土地、建物の時価は右売買代金額を下らず、右の額が被上告人に生じた損害ということができる。 ２ 上告人が損害賠償額の予定に関する約定として主張する前記契約書一五条一項の定め（本件約定）は、買主が売主の債務不履行を原因として契約を解除した場合について、原状回復以外に売主の賠償すべき損害の額を定めたものであるが、被上告人において本件契約を解除することなく、本来の給付に代わる填補賠償額を請求する本件においては、その賠償額の算定につき右契約書一五条一項の本件約定を適用又は準用する余地はないものというべきである。 ３ よつて、被上告人の本訴請求は、前記填補賠償額一九五〇万円から被上告人が支払義務を負う残代金一四〇〇万円を控除した残金五五〇万円と本件訴状送達の翌日である昭和五五年九月九日から完済まで商事法定利率年六分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で認容し、その余は失当として棄却すべきである。 三しかしながら、原審の右１の判断は首肯できるが、２、３の判断はにわかにこれを是認することができない。その理由は、次のとおりである。 本件売買契約の で認容し、その余は失当として棄却すべきである。 三しかしながら、原審の右１の判断は首肯できるが、２、３の判断はにわかにこれを是認することができない。その理由は、次のとおりである。 本件売買契約の約定をみるに、本件売買契約書中には、本件約定として、売主（上告人）の義務不履行により契約が解除された場合における買主（被上告人）の請求しうる原状回復と違約金の定めがあり、右違約金の定めは、損害賠償額の予定と解されるが、(一) 原審の確定したところによると、本件約定は、売主（上告人）の債務不履行により買王（被上告人）のする損害賠償請求について、その賠償額算定の争いを避けようとした趣旨であることが明らかであり、(二) 売主（上告人）の責に帰すべき事由によつて履行不能を生じたときは、買主（被上告人）の請求権は、解除をしなくても填補賠償請求権に変じ、その額から自己の残債務額を相殺の- 3 -法理によつて差し引いた額の損害賠償を求めることができるのに対し、解除した場合には、填補賠償額から解除により義務を免れた約定の売買代金を損益相殺の法理によつて控除した額に原状回復すべき額を加えた額の請求をすることができることになり、解除をする買主（被上告人）の負担する債務が金銭である本件のような場合には、解除をしないで填補賠償を請求する場合と解除をして請求する場合との間において、買主（被上告人）が請求しうる額に差異はなく、これらの点に照らすと、本件売買契約における本件約定の趣旨には、契約を解除することなく本来の給付に代わる填補賠償を請求する場合も含まれるものと解するのが相当である。 四したがつて、以上と異なり、契約を解除することなく本来の給付に代わる填補賠償を請求する場合には本件約定を適用する余地はないとした原審の判断には、契約の解釈を誤つた違法があるものといわざ である。 四したがつて、以上と異なり、契約を解除することなく本来の給付に代わる填補賠償を請求する場合には本件約定を適用する余地はないとした原審の判断には、契約の解釈を誤つた違法があるものといわざるをえず、右違法が判決の結論に影響を及ぼすことは明らかであるから、この違法をいう論旨は理由がある。そして、原審の適法に確定した前記事実関係に照らすと、右説示に徴し、被上告人の本訴請求は、上告人に対し、被上告人から受領した手付金八〇万円と売買代金の一割に相当する予定損害賠償金一四八万円との合計金二二八万円及びこれに対する訴状送達の翌日である昭和五五年九月九日から完済まで商事法定利率年六分の割合による遅延損害金の支払を求める限度でこれを認容し、その余を失当として棄却すべきであるから、原判決中、上告人に対し金二二八万円及びこれに対する昭和五五年九月九日以降完済まで年六分の割合による金員を超えて金員の支払を命じた部分を破棄し、被上告人の同部分の請求を棄却し、その余の本件上告を棄却すべきである。 よつて、民訴法四〇八条、三九六条、三八六条、三八四条、九六条、九二条本文、八九条に従い、裁判官全員一致の意見で、主文のとおり判決する。 最高裁判所第二小法廷裁判長裁判官藤島昭- 4 -裁判官牧圭次裁判官島谷六郎裁判官香川保一裁判官奧野久之- 5 - 奧野久之
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