平成２５年４月２４日判決言渡平成２４年（行ケ）第１０３３６号審決取消請求事件口頭弁論終結日平成２５年３月１８日判決 原告 株式会社資生堂 訴訟代理人弁理士 岡部讓 同田中尚文 被告 ＰＵＩＧＦＲＡＮＣＥ ピュイグフランセ 訴訟代理人弁理士 蔵田昌俊 同小出俊實 同幡茂良 同橋本良樹 同潮崎宗 主文 １ 原告の請求を棄却する。 ２ 訴訟費用は原告の負担とする。 事実 及び理由 第１ 請求特許庁が無効２０１２－６８０００１号事件について平成２４年８月２２日にした審決を取り消す。 第２ 争いのない事実 １ 特許庁における手続の経緯等被告は，別紙【１】記載の構成から成り，指定商品を「第３類洗濯用漂白剤その他の洗濯用剤，洗浄剤（煙突用化学洗浄剤を除く。），つや出し剤，擦り磨き剤及び研磨剤，せっけん，香料類及び香水類，精油，化粧品，ヘアローション，歯磨き」（以下「本件指定商品」という。）とする国際商標登録第１０４４０５７号の登録商標（平成２２年５月１８日国際商標登録出願，同年１２月１７日商標権 香料類及び香水類，精油，化粧品，ヘアローション，歯磨き」（以下「本件指定商品」という。）とする国際商標登録第１０４４０５７号の登録商標（平成２２年５月１８日国際商標登録出願，同年１２月１７日商標権の設定の登録。以下，この商標を「本件商標」といい，その商標登録を「本件商標登録」という。）の商標権者である。 原告は，別紙【２－１】記載の構成から成り，指定商品を「第３類化粧品，せっけん類，香料類，歯磨き」とする商標登録第４６７１４４０号の登録商標（平成１４年７月１５日商標登録出願，平成１５年５月１６日商標権の設定の登録。以下，この商標を「引用商標１」という。），別紙【２－２】記載の構成から成り，指定商品を「第３類せっけん類，歯磨き，化粧品，香料類」とする商標登録第１８２２１５０号の登録商標（昭和５７年３月２６日商標登録出願，昭和６０年１１月２９日商標権の設定の登録。以下，この商標を「引用商標２」という。），別紙【２－３】記載の構成から成り，指定商品を「第３類せっけん類，歯磨き，化粧品，植物性天然香料，動物性天然香料，合成香料，調合香料，精油からなる食品香料，薫料」とする商標登録第１８８１５００号（昭和５８年３月２日商標登録出願，昭和６１年８月２８日商標権設定の登録。以下，この商標を「引用商標３」といい，引用商標１ないし３を併せて「引用商標」という。）の商標権者である。 原告は，平成２４年１月３０日，特許庁に対し，本件商標登録を無効にすることについて審判を請求した（無効２０１２－６８０００１号）。 特許庁は，平成２４年８月２２日，「本件審判の請求は，成り立たない。」との審決をし，その謄本は同月２８日原告に送達された。 ２ 審決の理由- 3 -審決の理由は別紙審決書写しのとおりである。すなわち，本件商標登録は商標法４条１項１１ 請求は，成り立たない。」との審決をし，その謄本は同月２８日原告に送達された。 ２ 審決の理由- 3 -審決の理由は別紙審決書写しのとおりである。すなわち，本件商標登録は商標法４条１項１１号及び１５号に違反してされたものではないから，同法４６条１項の規定により無効とすべきものではないというものであり，その要旨は次のとおりである。 (1) 商標法４条１項１１号該当性について本件商標は，「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」の構成全体がまとまりよく一体的に表されており，構成全体として一種の造語と理解されるものであり，「ニナレリクシール」の称呼を生じ，特段の観念を生じない。 引用商標は，「エリクシール」の称呼を生じ，「錬金薬，万能薬」の観念を生ずる。 本件商標と引用商標とは，外観上明らかに区別でき，本件商標から生ずる「ニナレリクシール」の称呼と引用商標から生ずる「エリクシール」の称呼とは，明確に聴別され，相紛れるおそれがなく，本件商標は格別の観念を生じないから，引用商標とは観念において比較することはできない。したがって，本件商標と引用商標とは，外観，称呼及び観念のいずれの点においても相紛れるおそれのない非類似の商標というべきであり，この判断を左右するような取引の実情も見当たらない。 よって，本件商標は，引用商標とは類似しない。 (2) 商標法４条１項１５号該当性について本件商標と引用商標とが非類似の商標であることからすると，指定商品が共通し，取引者及び需要者が共通することを考慮しても，本件商標をその指定商品に使用した場合に，これに接する取引者，需要者がその出所について混同を生ずるおそれはない。 第３ 審決の取消事由に関する原告の主張 １ 取消事由１（商標法４条１項１１号該当性判断の誤り）(1) 審決は，本件商標の構 接する取引者，需要者がその出所について混同を生ずるおそれはない。 第３ 審決の取消事由に関する原告の主張 １ 取消事由１（商標法４条１項１１号該当性判断の誤り）(1) 審決は，本件商標の構成全体がまとまりよく一体的に表されていると認定しているが，この認定は誤りである。 - 4 -すなわち，本件商標は，実際の取引において，「Ｎｉｎａ」と「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」の文字を２段書きにするとともに，「ニナ」と「レリクシール」の文字との間に十分なスペースを配した「ニナレリクシール」なる態様を以て表示されており（甲５，４９～５３），「ニナ」と「レリクシール」との間に一拍置いた形で称呼されている。このことは，本件商標が「ニナ」に対応する「ＮＩＮＡ」の部分と「レリクシール」に対応する「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分とに分離され得ると，本件商標の商標権者又は使用権者自身が認識している事実を示すものである。 また，特許庁は，「ＥＬＩＸＩＲ」と他の文字との間にスペースを配して構成されて成る商標について，引用商標と同一又は類似であり，特許法４条１項１１号に該当するとの判断をしている（「ＮＡＴＵＲＡＬＥＬＩＸＩＲ」の標準文字から成る商標について甲６の１～３，「ＡＰＩＶＩＴＡＷｉｎｅＥｌｉｘｉｒ」の標準文字から成る商標について甲７の１～３，「ＳＯＥＬＩＸＩＲ」の標準文字から成る商標について甲８の１～３，「ＥＬＩＸＩＲＤＥＬＩＮＧＥＲＩＥ」の標準文字から成る商標について甲９の１～３）。このことは，欧文字を同書・同大を以て単に横一連に表して成る商標中にスペースが配されている場合，スペースの前後の各々の文字が分離独立して看取され得ると特許庁が判断している事実を示すものである。本件商標についても，これらの場合と同様に，その構成中に配されたスペースの前後の文 配されている場合，スペースの前後の各々の文字が分離独立して看取され得ると特許庁が判断している事実を示すものである。本件商標についても，これらの場合と同様に，その構成中に配されたスペースの前後の文字である「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」とに分離して認識されると認定するのが相当である。 (2) 商標審査基準では，「需要者に広く認識された他人の登録商標と他の文字等が結合した商標は，その外観構成がまとまりよく一体に表されているものを含め，原則として，当該登録商標と類似するものとする」とされており，このような取扱いをしない例外的な場合として，当該登録商標の部分が既成の語の一部となっている場合が明示されている。 これを本件商標についてみると，引用商標は，原告の業務に係る商品を表示するものとして需要者に広く認識されているところ，本件商標は，引用商標に「ＮＩＮ- 5 -Ａ」及び「Ｌ’」程度の文字を付加したにすぎないものであり，本件商標を構成する「ＥＬＩＸＩＲ」，「エリクシール」が既成の語の一部となっているという事実は存在しない。したがって，本件商標と引用商標とは類似するというべきである。 (3) 被告は，最高裁平成２０年９月８日第二小法廷判決（以下「最高裁平成２０年判決」という。）を引用して，本件商標は引用商標とは非類似であると主張する。 しかし，最高裁平成２０年判決は，本件商標のように複数の構成部分を組み合わせた結合商標と解されるものについては，「その構成部分の一部が取引者，需要者に対し商品又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合」には，該構成部分の一部と他人の商標とを比較して特許法４条１項１１号該当性を判断することは当然に許される旨を判示しているところ，本件商標の構成中の「ＥＬＩＸＩＲ」の文字が取引者，需 認められる場合」には，該構成部分の一部と他人の商標とを比較して特許法４条１項１１号該当性を判断することは当然に許される旨を判示しているところ，本件商標の構成中の「ＥＬＩＸＩＲ」の文字が取引者，需要者に対し商品の出所識別標識として強く支配的な印象を与えることは明らかである。したがって，本件商標と引用商標とは類似するというべきである。 ２ 取消事由２（商標法４条１項１５号該当性判断の誤り）(1) 審決は，引用商標を周知商標と認定し，この認定を前提として出所について混同のおそれを生ずることはないと判断している。しかし，引用商標は著名商標である（甲１４～４７（枝番を含む。））。したがって，本件商標が出所混同を生ずるおそれがあるか否かは，引用商標が著名商標であることを前提として判断する必要があるところ，審決はこのような判断をしていないから，審決には，判断遺脱の違法がある。 原告のＥＬＩＸＩＲ商標の著名性について述べると，これらが１９８３年から現在に至るまでＥＬＩＸＩＲブランドに係る「化粧品」を表示するものとして，我が国の需要者，取引者の間に広く認識されており，その認識の程度は非常に高いとともに，ＴＶコマーシャル等による宣伝広告等を介して，一般公衆にも十分な認知が図られていることから，著名商標と言い得るものである。 - 6 -(2) 著名商標と出願商標との関係における商標法４条１項１５号の該当性については，商標審査基準では，「他人の著名な商標と他の文字等が結合した商標は，その外観構成がまとまりよく一体に表されているもの又は観念上の繋がりがあるものなどを含め，原則として，商品又は役務の出所の混同を生ずるおそれがあるものと推認して，取り扱うものとする」とされており，このような取扱いをしない例外的な場合として，①当該著名商標の部分が既成の語 のなどを含め，原則として，商品又は役務の出所の混同を生ずるおそれがあるものと推認して，取り扱うものとする」とされており，このような取扱いをしない例外的な場合として，①当該著名商標の部分が既成の語の一部となっているもの，又は，②指定商品若しくは指定役務との関係において出所の混同のおそれのないことが明白なものが明示されている。 これを本件商標についてみると，①については，「ＥＬＩＸＩＲ」及び「エリクシール」が既成の語の一部となっているという事実が存在しないことは明らかである。 ②については，本件商標「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」を構成する１２文字のうち，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字列が占める割合は半分の６文字にも及ぶことから，「ＥＬＩＸＩＲ」の部分が「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分の一部にすぎないものとして捉えられるとは考え難い。さらに，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字列の前部に「’」の記号が配されていることも考慮すると，簡易迅速を尊ぶ取引の場においては，視覚的に「Ｌ」との結合性が否定され，「ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが印象付けられやすい。 また，本件商標の実際の使用態様をみると，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字とを分離して２段書きにするのに加え，下段の部分を「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の全て大文字ではなく，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」と表記している（甲５，甲４９～５３）。このことは，本件商標の商標権者及び使用権者においても，「ＥＬＩＸＩＲ（Ｅｌｉｘｉｒ）」を一つの独立した構成要素（単語）として捉え，本件商標中の「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分は，「Ｌ」と「ＥＬＩＸＩＲ（Ｅｌｉｘｉｒ）」の２要素から成ると自覚していることを示すものである。 このように，本件商標は，構成全体としてまとまりよく一体的に表されていると- 7 -はいえず，実際の取引において，著名商標たる「Ｅ ｘｉｒ）」の２要素から成ると自覚していることを示すものである。 このように，本件商標は，構成全体としてまとまりよく一体的に表されていると- 7 -はいえず，実際の取引において，著名商標たる「ＥＬＩＸＩＲ」を構成中に含んでいると容易に把握されるものであり，また，本件商標の使用者もその事実を自覚しているものである以上，本件商標について，指定商品又は指定役務との関係において出所の混同のおそれのないことが明白であると認められる特段の事由が存在しないことは明らかである。 ３ 取消事由３（本件商標登録の有効性判断の誤り）以上のとおり，本件商標登録は，商標法４条１項１１号又は１５号の規定に違反してされたものであり，同法４６条１項の規定により無効とされるべきものであるから，審決の判断は誤りである。 第４ 被告の反論 １ 取消事由１（商標法４条１項１１号該当性判断の誤り）に対し(1) 本件商標の一体不可分性について本件商標は，「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」の英文字を書して成るものであるが，以下に述べるように，全体として一体的に認識されるものであって，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分とに分離して看取され得るものではない。 まず，本件商標は，「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」の英文字を同一の書体，色彩かつ同一の大きさで，横書きにして成るものであって，各文字はほぼ同間隔に配されているものである。 したがって，上記の外観上の特徴から，本件商標は，全体としてまとまりよく見えるため，構成全体をもって一体の識別標識として認識されるものである。 また，本件商標は，構成全体として一種の造語と認識されるものである。 さらに，本件商標は，その文字に相応して，全体を一体に「ニナレリクシール」と称呼されるものである。 以上のとおり，本件 また，本件商標は，構成全体として一種の造語と認識されるものである。 さらに，本件商標は，その文字に相応して，全体を一体に「ニナレリクシール」と称呼されるものである。 以上のとおり，本件商標は，外観，観念，称呼のいずれの点からも，一体不可分のものと認識されるものである。 (2) 最高裁平成２０年判決は，結合商標の類否判断について，「複数の構成部- 8 -分を組み合わせた結合商標と解されるものについて，商標の構成部分の一部を抽出し，この部分だけを他人の商標と比較して商標そのものの類否を判断することは，①その部分が取引者，需要者に対し商品又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や，②それ以外の部分から出所識別標識としての称呼，観念が生じないと認められる場合などを除き，許されないというべき」と判示している。 これを本件商標についてみると，①本件商標の構成中に，引用商標を構成する「ＥＬＩＸＩＲ」の文字が存在するとしても，この部分は，「レリクシール」とのみ称呼され，一体の語として認識される「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の一部に埋没しているものであるから，「ＥＬＩＸＩＲ」の部分が取引者，需要者に対し商品の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものとは認められない。また，②本件商標における「ＮＩＮＡ」の文字は造語であり，指定商品との関係で特に品質等を意味するものではないから，本件商標における「ＮＩＮＡ」の部分が，指定商品との関係で識別力が弱く，出所識別標識としての称呼，観念が生じないと認められることはない。したがって，本件商標は，その構成部分の一部である「ＥＬＩＸＩＲ」を抽出し，この部分だけを引用商標と比較して類否判断することが許されるべき場合に当たらない。 そうすると，本件商標の類否判断は，構成全体として ，本件商標は，その構成部分の一部である「ＥＬＩＸＩＲ」を抽出し，この部分だけを引用商標と比較して類否判断することが許されるべき場合に当たらない。 そうすると，本件商標の類否判断は，構成全体としてすべきものであり，構成全体として引用商標と比較すると，本件商標と引用商標とは，外観，称呼，観念のいずれの点においても非類似である。 (3) 原告は，商標審査基準に言及し，本件商標は引用商標と類似である旨主張する。 上記の商標審査基準の趣旨は，ある商標の構成中に，需要者の間に広く認識された他人の登録商標が結合されていると，広く認識された他人の登録商標の部分が要部的に機能し得ることから，原則として，その他人の登録商標と類似すると判断する趣旨と解される。 - 9 -しかし，次のとおり，本件商標における「ＥＬＩＸＩＲ」の部分は，要部的に機能することはないものであるから，上記の商標審査基準は，本件の事案にそのまま当てはまるものではない。 すなわち，①本件商標においては，フランス語の表記におけるエリジオンにより，「Ｌｅ」と「ＥＬＩＸＩＲ」が別々に認識されることはなく，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」という一つの語として認識されるものであって，もはや「ＥＬＩＸＩＲ」は単体で独立して認識されることはない。また，称呼の点においても，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」は，「ルエリクシール」ではなく，「レリクシール」と一つの語として称呼されるものであって，「エリクシール」の称呼は生じない。したがって，本件商標から「ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが取り出されて想起されることはない。 ②本件商標の前半部に「ＮＩＮＡ」の文字があるが，この文字は造語であり，指定商品との関係で，商品の品質等を表すものではない。したがって，本件商標においては，相対的に印象が薄い後半部に「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分が 前半部に「ＮＩＮＡ」の文字があるが，この文字は造語であり，指定商品との関係で，商品の品質等を表すものではない。したがって，本件商標においては，相対的に印象が薄い後半部に「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分が位置することも相まって，なおさら「ＮＩＮＡ」を省略してまで，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが取り出されて想起されることはない。 ③「ＥＬＩＸＩＲ」の文字は，「霊薬，妙薬」を意味する既成の語（乙２）であって，原告による造語というわけではないから，造語の場合に比べて識別力が弱い。特に，化粧品の分野においては，当該化粧品の効果が優れていることを表現し，商品の品質を表現するものと考えられることから，識別力が弱いものである。 したがって，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字は識別力が弱い点からも，本件商標から「ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが取り出されて想起されることはない。 ２ 取消事由２（商標法４条１項１５号該当性判断の誤り）に対し(1) 本件商標は，構成全体として一体不可分のものとして我が国の需要者に認識されるものであり，引用商標とは，外観，称呼，観念のいずれにおいても類似しないものであるから，たとえ，引用商標が，原告が製造販売する商品「化粧品」を表示する商標として需要者の間において周知，著名であったとしても，本件商標は- 10 -引用商標とは十分に識別できる別異の商標である。したがって，本件商標を「化粧品」に使用しても，出所について混同を生じるおそれはない。 また，本件商標の実際の取引の実情からも，商品の出所混同のおそれがないことは明らかである。すなわち，本件商標を使用した商品「香水」の我が国における宣伝広告，販売においては，「ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ」の表示や，その片仮名文字である「ニナリッチ」の表示がされている（甲５，甲４９～５３）。また，「ニナリ 標を使用した商品「香水」の我が国における宣伝広告，販売においては，「ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ」の表示や，その片仮名文字である「ニナリッチ」の表示がされている（甲５，甲４９～５３）。また，「ニナリッチからニナレリクシールを新発売いたします。」のように，本件商標を使用した商品「香水」が，ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社が販売する商品であることを表示している（甲５１）。このような実際の取引の実情と，ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社の社名から採った「ＮＩＮＡ」の文字が本件商標において最も印象が強く残る前半部に位置することと相まって，本件商標を付した商品は，ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社による商品であることが，需要者に容易に理解，認識されるものである。したがって，本件商標を「化粧品」に使用した場合，出所について混同を生じるおそれはない。 (2) 原告の主張についてア原告は，本件商標「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」を構成する１２文字のうち，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字列が占める割合は半分の６文字にも及ぶことから，「ＥＬＩＸＩＲ」の部分が「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分の一部にすぎないものとして捉えられるとは考え難く，さらに，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字列の前部に「’」の記号が配されていることも考慮すると，簡易迅速を尊ぶ取引の場においては，視覚的に「Ｌ」との結合性が否定され，「ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが印象付けられやすいと主張する。 しかし，本件商標における「ＥＬＩＸＩＲ」の文字は，エリジオンにより，一つの語として認識される「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の一部に埋没しているものであるから「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分の一部にすぎないし，「Ｌ」のアルファベットとの結合性が否定され「ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが印象付けられるということもない。 簡易迅速を尊ぶ取引の場においては，むしろ無理に分断 ＩＸＩＲ」の部分の一部にすぎないし，「Ｌ」のアルファベットとの結合性が否定され「ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが印象付けられるということもない。 簡易迅速を尊ぶ取引の場においては，むしろ無理に分断することなく，１語として- 11 -理解し一体に把握されるものである。 イ原告は，本件商標の実際の使用態様をみると，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字とを分離して２段書きにするのに加え，下段の部分を「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の全て大文字ではなく，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」と表記していることを根拠として，本件商標が「ＥＬＩＸＩＲ」を構成中に含んでいると実際の取引において容易に把握され，本件商標の使用者もその事実を自覚していると主張する。 しかし，本件商標が実際の使用態様において，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字を２段書きにしているからといって，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」に分離して看取されるものではない。また，本件商標における「ＥＬＩＸＩＲ」の文字は，１つの語として認識される「Ｌ‘ＥＬＩＸＩＲ」の一部に埋没しているものであるから，本件商標が「ＥＬＩＸＩＲ」を構成中に含んでいると実際の取引において容易に把握されるなどということはなく，まして，本件商標の使用者がその事実を自覚しているなどということもない。このことは，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の全てを大文字ではなく，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」と表記していても同じことである。 ３ 取消事由３（本件商標登録の有効性判断の誤り）に対し以上のとおり，本件商標登録は，商標法４条１項１１号及び１５号の規定に違反してされたものではなく，同法４６条１項の規定により無効とすることはできないから，審決の判断に誤りはない。 第５ 当裁判所の判断当裁判所は，原告主張の取消事由はいずれも理由がなく，審決に取り してされたものではなく，同法４６条１項の規定により無効とすることはできないから，審決の判断に誤りはない。 第５ 当裁判所の判断当裁判所は，原告主張の取消事由はいずれも理由がなく，審決に取り消すべき違法はないものと判断する。その理由は以下のとおりである。 １ 取消事由１（商標法４条１項１１号該当性判断の誤り）について(1) 本件商標ア本件商標は，別紙【１】記載のとおり，「ＮＩＮＡ」の文字部分と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分を横書きして成るものであり，複数の構成部分を組み合わ- 12 -せたいわゆる結合商標と解されるものである。このような結合商標について，商標の構成部分の一部を抽出し，この部分だけを他人の商標と比較して商標そのものの類否を判断することは，その部分が取引者，需要者に対し商品又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や，それ以外の部分から出所識別標識としての称呼，観念が生じないと認められる場合などを除き，許されない（最高裁平成２０年９月８日第二小法廷判決）。 イこれを本件商標についてみると，外観上，本件商標を構成する各文字の大きさ及び書体は同一の全角で，等間隔でまとまりよく一体的に表されており，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の間に空白部分があるものの，その広さは，半角程度にすぎず，全体として横に一行でまとまりよく表されているものであり，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分だけが独立して見る者の注意をひくように構成されているということはできず，まして，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分だけが独立して見る者の注意をひくように構成されているということはできない。 ウこれに対し，原告は，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分が識別標識として強く支配的な印象を与え，全体から独立して看取される旨主張する 立して見る者の注意をひくように構成されているということはできない。 ウこれに対し，原告は，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分が識別標識として強く支配的な印象を与え，全体から独立して看取される旨主張するが，以下のとおり，いずれも採用することはできない。 (ア) 原告は，本件商標「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」を構成する１２文字のうち，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字列が占める割合は半分の６文字にも及ぶことから，「ＥＬＩＸＩＲ」の部分が「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分の一部にすぎないものとして捉えられるとは考え難く，また，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字列の前部に「’」の記号が配されていることも考慮すると，簡易迅速を尊ぶ取引の場においては，視覚的に「Ｌ」との結合性が否定され，「ＥＬＩＸＩＲ」の部分のみが印象付けられやすいと主張する。 しかし，「Ｌ’」は，フランス語の表記により，冠詞「Ｌｅ」の母音字「ｅ」を省略して代わりに「’」（アポストロフ）を表示し，後ろに来る語と結びつけて１つの単語として称呼するもので，エリズィヨンと呼ばれるものである（乙７・５５- 13 -頁，乙８・４２～４３頁）から，フランス語の文法を認識している者であれば，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」から「Ｌ’」を分離して「ＥＬＩＸＩＲ」のみを１つの単語として認識するということはない。また，フランス語の文法について知識のない者であっても，本件商標の「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分を視覚的に捉えると，「Ｌ」と「’」，と「’」と「Ｅ」との間隔は，その後に続く「Ｅ」と「Ｌ」，「Ｌ」と「Ｉ」との間隔と同じであるから，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」を一体のものとして捉えるのが通常であると考えられる。 (イ) また，原告は，本件商標の実際の使用態様をみると，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字とを分離して２段書きにするのに加え，下段 Ｒ」を一体のものとして捉えるのが通常であると考えられる。 (イ) また，原告は，本件商標の実際の使用態様をみると，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字とを分離して２段書きにするのに加え，下段の部分を「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」」の全て大文字ではなく，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」と表記していることを根拠として，本件商標の商標権者及び使用権者においても，「ＥＬＩＸＩＲ（Ｅｌｉｘｉｒ）」を一つの独立した構成要素（単語）として捉え，本件商標中の「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分は，「Ｌ」と「ＥＬＩＸＩＲ（Ｅｌｉｘｉｒ）」の２要素から成ると自覚していると主張する。 しかし，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字とを分離して２段書きにしているからといって，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の部分が「Ｌ」と「ＥＬＩＸＩＲ（Ｅｌｉｘｉｒ）」の２要素から成ると認識することの理由にはならない。このことは，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の全てを大文字ではなく，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」と表記していても同じことである。 エ以上のとおり，本件商標は，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」の文字部分あるいは「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分だけが独立して看取されることはないから，本件商標の「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分又は「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分が独立して，本件指定商品の取引者や需要者に対して，引用商標の商標権者である原告が本件指定商品の出所である旨を示す識別標識として強く支配的な印象を与えるものであったということはできず，他にこのようにいえるだけの事実は認められない。さらに，「ＮＩＮＡ」の文字は，本件商標の指定商品に関連する一般的，普遍的な文字であ- 14 -るとはいえないから，「ＮＩＮＡ」の文字部分に自他商品を識別する機能がないということはできない。 このほかに，本件商標について，その構成中の「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字 普遍的な文字であ- 14 -るとはいえないから，「ＮＩＮＡ」の文字部分に自他商品を識別する機能がないということはできない。 このほかに，本件商標について，その構成中の「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分あるいは「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分を取り出して観察することを正当化するような事情を見いだすことはできないから，本件商標と引用商標の類否を判断するに当たっては，その構成部分全体を対比するのが相当であり，たとえ，引用商標が，本件指定商品の取引者や需要者の間で周知であったとしても，本件商標の「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分あるいは「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分だけを比較の対象として類否の判断をすることは許されないというべきである。 オそうすると，本件商標は，構成全体として造語と解されるものであるから，特段の観念を生じないものといえる。もっとも，本件商標の称呼については，一般人であれば，我が国においてなじみのあるローマ字読みにするのが通常であると考えられるから，本件商標からは，「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」をローマ字読みにした「ニナレリクシール」の称呼を生じるものと認められる。 (2) 引用商標引用商標１及び３は，別紙【２－１】及び【２－３】記載のとおり，「ＥＬＩＸＩＲ」の欧文字から成るものであり，引用商標２は，別紙【２－２】記載のとおり，「エリクシール」と「ＥＬＩＸＩＲ」を上下２段に書いたものである。 「ＥＬＩＸＩＲ」は，「錬金薬，万能薬」を意味する英語であるが，英単語として必ずしもなじみのある語ではなく，本件指定商品の取引者はさておき，本件指定商品の需要者において，「ＥＬＩＸＩＲ」が「錬金薬，万能薬」を意味するものとして一般的に認識されていることを認めるに足りる証拠はないから，引用商標は，特段の観念を生じないものといえる。もっとも，引用商標 の需要者において，「ＥＬＩＸＩＲ」が「錬金薬，万能薬」を意味するものとして一般的に認識されていることを認めるに足りる証拠はないから，引用商標は，特段の観念を生じないものといえる。もっとも，引用商標の称呼については，一般人であれば，我が国においてなじみのあるローマ字読みにするのが通常であると考えられるから，引用商標からは，「ＥＬＩＸＩＲ」をローマ字読みにした「エリクシール」の称呼を生じるものと認められる。 - 15 -(3) 本件商標と引用商標との類否以上によれば，本件商標と引用商標は，いずれも特段の観念を生じないものであり，その外観，称呼において異なるものであることは明らかであるから，全体として類似する商標であるということはできない。 (4) 原告の主張についてア原告は，本件商標が実際の取引において，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分を２段書きにするとともに，「ニナ」と「レリクシール」の文字との間に十分なスペースを配した「ニナレリクシール」なる態様をもって表示されている（甲５，４９～５３）として，本件商標は，構成全体がまとまりよく一体的に表されているとはいえない旨主張する。 しかし，原告の主張する本件商標の使用態様（甲５，４９～５３）を見ると，本件商標は，ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社が販売する香水の名称として，香水を入れたボトルやパッケージに付されているほか，インターネットの宣伝広告やネットショッピングのサイトで使用されているところ，本件商標の構成全体から「Ｅｌｉｘｉｒ」の部分を取り出してこれと他の商標との類否観察をすることを正当化するような構成にはなっていない。 すなわち，香水のボトルやパッケージに付された本件商標（甲５，４９～５３）は，りんごに１枚の葉が付いた形を模した図形の中に，筆記体で「Ｎｉｎａ」と「Ｌ’ を正当化するような構成にはなっていない。 すなわち，香水のボトルやパッケージに付された本件商標（甲５，４９～５３）は，りんごに１枚の葉が付いた形を模した図形の中に，筆記体で「Ｎｉｎａ」と「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」の文字部分を２段書きにしたものから構成されているが，「Ｎｉｎａ」を構成する文字の大きさ（縦横の長さ）は，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」を構成する文字の大きさのほぼ２倍（面積にして約４倍）であり，「Ｎｉｎａ」の部分が占める割合が「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」の部分が占める割合と比べてはるかに大きく（面積にしてほぼ４倍），中でも「Ｎｉｎａ」の「Ｎ」がひときわ大きく表されている。このような態様は，「Ｎｉｎａ」の部分が見る者の注意をひくものであるから，仮に，本件商標の構成部分を分離して他の商標との類否観察をするとすれば，「Ｎｉｎａ」の文字部分を取り出して観察することは正当化され得るとしても，- 16 -「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」の文字部分を取り出して観察することが正当化されるものではなく，まして，「Ｅｌｉｘｉｒ」の文字部分を取り出して観察することが正当化されるものではない。 また，インターネットにおける宣伝広告においては，「《ニナリッチ》新しい愛の形ニナレリクシール新登場」，「ニナリッチからニナレリクシールを新発売いたします。」（甲５１）等と表され，ネットショッピングのサイトにおいては，「ニナリッチニナレリクシール」（甲５２），「ニナレリクシールオードパルファム３０ＭＬ」（甲５３）等と表されており，いずれも，「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」に対応する部分は，「レリクシール」という一体のものとして表示されており，「Ｅｌｉｘｉｒ」に対応する「エリクシール」を観察対象とすることを正当化するような構成にはなっていない。 イ原告は，「ＥＬＩＸＩＲ」と他の文字との クシール」という一体のものとして表示されており，「Ｅｌｉｘｉｒ」に対応する「エリクシール」を観察対象とすることを正当化するような構成にはなっていない。 イ原告は，「ＥＬＩＸＩＲ」と他の文字との間にスペースを配して構成されて成る商標について，特許庁は，商標法４条１項１１号に該当するとの判断をしている（甲６ないし９の各１～３）として，本件商標についてもこれと同様に，「ＮＩＮＡ」と「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」とに分離して認識されると認定すべきであると主張する。 しかし，原告の指摘する商標は，いずれも「ＥＬＩＸＩＲ」を構成部分とする結合商標であって，「Ｌ’ＥＬＩＸＩＲ」を構成部分とする本件商標とは異なるものである。また，前示のとおり，本件商標について，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分のみが独立して看取されるということはない。 したがって，上記のような特許庁の判断があるからといって，本件商標の構成全体から「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」の文字部分を取り出してこれと他の商標との類否観察をすることが正当化されるものではなく，まして，「Ｅｌｉｘｉｒ」の文字部分を取り出して類否観察することが正当化されるものではない。 ウ原告は，商標審査基準を指摘して，本件商標は引用商標と類似する旨主張する。 - 17 -なるほど，商標審査基準改訂第７版（甲１０の１）によれば，商標法４条１項１１号について，「(6) 指定商品又は指定役務について需要者の間に広く認識された他人の登録商標と他の文字又は図形等と結合した商標は，その外観構成がまとまりよく一体に表されているもの又は観念上の繋がりがあるものを含め，原則として，その他人の登録商標と類似するものとする。・・・」とされている。 しかし，上記基準が「類似する例」として挙げているのは，テープレコーダについて「ＳＯＮＹＬＩＮＥ」，「ＳＯＮ ものを含め，原則として，その他人の登録商標と類似するものとする。・・・」とされている。 しかし，上記基準が「類似する例」として挙げているのは，テープレコーダについて「ＳＯＮＹＬＩＮＥ」，「ＳＯＮＹＬＩＮＥ」又は「ＳＯＮＹ／ＬＩＮＥ」と「ＳＯＮＹ」，化粧品について「ラブロレアル」と「Ｌ’ＯＲＥＡＬ」「ロレアル」，かばん類について「ＰＡＯＬＯＧＵＣＣＩ」と「ＧＵＣＣＩ」等であり，これらは，例えば「ＳＯＮＹＬＩＮＥ」であれば「ＳＯＮＹ」の部分は全体から独立して看取することができ，「ラブロレアル」であれば「ロレアル」の部分は全体から独立して看取することができるように，いずれも，「他人の登録商標」の部分が独立して看取することができるものである。これに対して，本件商標は，「ＮＩＮＡＬ’ＥＬＩＸＩＲ」の構成から成るものであり，「他人の登録商標」である引用商標の部分（「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分）が独立して看取することができるものではない。 そうすると，本件商標は，上記基準にいう「・・・他人の登録商標と他の文字又は図形等と結合した商標」には該当しないというべきであり，上記基準に基づいて類否判断をすべき場合には当たらないから，原告の上記主張は理由がない。 (5) 小括よって，原告主張の取消事由１は理由がない。 ２ 取消事由２（商標法４条１項１５号該当性判断の誤り）について(1) 前記１のとおり，本件商標と引用商標は，いずれも特段の観念を生じるものではなく，外観，称呼において異なるものであり，全体として類似する商標であるということはできないから，引用商標が，原告が製造販売する化粧品等を表示する商標として需要者の間において周知ないし著名であったとしても，本件商標は引- 18 -用商標とは十分に識別できるものである。 また，前記１(4) ，引用商標が，原告が製造販売する化粧品等を表示する商標として需要者の間において周知ないし著名であったとしても，本件商標は引- 18 -用商標とは十分に識別できるものである。 また，前記１(4)のとおり，本件商標に係る取引の実情を見ると，前香水のボトルやパッケージに付された本件商標（甲５，４９～５３）は，りんごに１枚の葉が付いた形を模した図形の中に，筆記体で「Ｎｉｎａ」と「Ｌ’Ｅｌｉｘｉｒ」の文字部分を２段書きにしたものから構成されているところ，更にこの図形の下に「ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ」との表示がされており（甲５，４９，５０），当該香水がＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社の販売する商品であることが明示されている。また，インターネットにおける宣伝広告でも，「《ニナリッチ》新しい愛の形ニナレリクシール新登場」，「ニナリッチからニナレリクシールを新発売いたします。」（甲５１）等と表され，ネットショッピングのサイトでも，「ニナリッチニナレリクシール」（甲５２），「ニナレリクシールオードパルファム３０ＭＬ」（甲５３）等と表されており，当該商品がＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社の販売する商品であることが明示されている。 以上のような取引の実情を踏まえて本件商標を見れば，「ＮＩＮＡ」の部分は，ＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社の社名から採ったものであることが容易に理解でき，その「ＮＩＮＡ」の部分は，本件商標の構成全体の前半部分に配置されており，印象に残りやすいことから，本件商標を付した商品がＮＩＮＡＲＩＣＣＩ社の商品であることは，本件指定商品の取引者や需要者が容易に理解，認識し得るものである。 したがって，本件商標を本件指定商品に使用した場合，原告の業務に係る商品と混同を生ずるおそれがあると認めることはできず，他に，本件商標が他人の業務に係る商品と混同を生ずる ，認識し得るものである。 したがって，本件商標を本件指定商品に使用した場合，原告の業務に係る商品と混同を生ずるおそれがあると認めることはできず，他に，本件商標が他人の業務に係る商品と混同を生ずるおそれがあるといえるだけの事実は認められない。 (2) 原告の主張について原告は，商標審査基準を指摘して，本件商標は出所の混同を生ずるおそれがあるものである旨主張する。 すなわち，商標審査基準改訂第７版（甲１０の１）によれば，商標法４条１項１５号について，「５ 他人の著名な商標と他の文字又は図形等と結合した商標は，- 19 -その外観構成がまとまりよく一体に表されているもの又は観念上の繋がりがあるものなどを含め，原則として，商品又は役務の出所の混同を生ずるおそれがあるものと推認して，取り扱うものとする。ただし，その他人の著名な商標の部分が既成の語の一部となっているもの，又は，指定商品若しくは指定役務との関係において出所の混同のおそれのないことが明白なものを除く。」とされているところ，原告は，本件商標は，実際の取引において，著名商標たる「ＥＬＩＸＩＲ」を構成中に含んでいると容易に把握されるものであり，また，本件商標の使用者もその事実を自覚しているものであるとして，本件商標は，上記基準にいう「指定商品若しくは指定役務との関係において出所の混同のおそれのないことが明白なもの」には該当しないと主張する。 しかし，たとえ，引用商標が，本件指定商品の取引者や需要者の間において著名であったとしても，前記のとおり，「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分のみが全体から独立して看取されるということはなく，本件商標の「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分が独立して，本件指定商品の取引者や需要者に対して，引用商標の商標権者である原告が本件指定商品の出所である旨を示す識別標識として強 して看取されるということはなく，本件商標の「ＥＬＩＸＩＲ」の文字部分が独立して，本件指定商品の取引者や需要者に対して，引用商標の商標権者である原告が本件指定商品の出所である旨を示す識別標識として強く支配的な印象を与えるものであったということはできないから，原告の上記主張は，その前提において理由がなく，採用することはできない。前記１(4)で判示したところと同じ理由により，本件商標は，上記基準にいう「他人の・・・商標と他の文字又は図形等と結合した商標」には該当しないというべきであり，上記基準に基づいて類否判断をすべき場合には当たらない。 (3) 小括よって，原告主張の取消事由２は理由がない。 ３ 取消事由３（本件商標登録の有効性判断の誤り）について以上のとおり，本件商標登録は，商標法４条１項１１号及び１５号の規定に違反してされたものではないから，同法４６条１項の規定により無効とすることはできないとした審決の判断に誤りはない。 - 20 -第６ 結論以上によれば，原告の請求は理由がないからこれを棄却することとして，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第３部 裁判長裁判官芝田俊文 裁判官西理香 裁判官知野明は，転補のため，署名押印することができない。 裁判長裁判官芝田俊文- 21 -別紙 【１】 本件 い。 裁判長 裁判官 芝田俊文 別紙 【１】 本件商標 【２－１】 引用商標１ ＥＬＩＸＩＲ（標準文字） 【２－２】 引用商標２ 【２－３】 引用商標３
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