平成２２年５月１２日判決言渡同日原本受領裁判所書記官平成２１年（行ケ）第１０４１４号審決取消請求事件口頭弁論終結日平成２２年４月２８日判決原告株式会社ミック 同訴訟代理人弁理士中尾真一被告株式会社ケフィア倶楽部 同訴訟代理人弁理士加藤雄二 主文 原告の請求を棄却する。 訴訟費用は原告の負担とする。 事実及び理由 第１請求特許庁が無効２００９－８９００４３号事件について平成２１年１１月１１日にした審決を取り消す。 第２事案の概要本件は，原告が，下記１の被告の本件商標に係る商標登録について，原告の下記２の本件審判請求が成り立たないとした特許庁の別紙審決書（写し）の本件審決（その理由の要旨は下記３のとおり）には，下記４のとおりの取消事由があると主張して，その取消しを求める事案である。 本件商標本件商標（登録第５０６５５４８号商標）は，「ケフィア倶楽部の」の文字及び「ピュアメープルシロップヌーボー」の片仮名文字を２段に横書きして成り，平成１８年８月８日に指定商品を第３２類「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」として登録出願され，平成１９年４月１１日に指定商品を第３０類「メープルシロップ」とする補正（以下「本件補正」という。）がされた上，同年７月 ２７日に設定登録されたものである（甲１，２，９，乙２，７，８）。 特許庁における手続の経緯原告は，平成２１年５月１日，本件商 ップ」とする補正（以下「本件補正」という。）がされた上，同年７月 ２７日に設定登録されたものである（甲１，２，９，乙２，７，８）。 特許庁における手続の経緯原告は，平成２１年５月１日，本件商標の登録を無効にすることを求めて本件審判請求をしたところ，特許庁は，当該請求を無効２００９－８９００４３号事件として審理をした上，平成２１年１１月１１日，「本件審判の請求は，成り立たない。」との本件審決をし，その審決書謄本は，同月２５日，原告に送達された（弁論の全趣旨）。 本件審決の理由の要旨原告は，本件補正が商標法９条の４所定の「要旨の変更」に当たることを前提に，本件商標と，その登録出願（平成１８年８月８日）がされた後，本件補正（平成１９年４月１１日）がされる前までに出願された下記(1)及び(2)の各商標とが同一又は類似すること（商標法８条１項）を理由として当該登録を無効にすることを求めた。 本件審決の理由は，要するに，本件出願に係る「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現は，飲料としては一般的ではなく，当該表現から一般的，具体的に想起される商品表示であって，かつ，その商品範囲も実質的に同一である第３０類「メープルシロップ」に補正するよう指示をした特許庁審査官による拒絶理由通知書（甲８，乙１）記載の指摘は，適切なものであって，それに従ってされた本件補正は，要旨の変更には当たらないから，本件審判における請求人の無効の理由は前提を欠き，本件商標の登録を無効とすることはできない，というものである。 (1)登録第５１４８９１９号商標：「ヌーボー」の文字を横書きして成り，平成１９年３月６日に登録出願，第３０類「角砂糖，果糖，砂糖，麦芽糖，はちみつ，ぶどう糖，粉末あめ，メープルシロップ」を指定商品として，平成２０年７月４日に設 ：「ヌーボー」の文字を横書きして成り，平成１９年３月６日に登録出願，第３０類「角砂糖，果糖，砂糖，麦芽糖，はちみつ，ぶどう糖，粉末あめ，メープルシロップ」を指定商品として，平成２０年７月４日に設定登録されたもの(甲３)。 (2)登録第５１４８９２０号商標：「メープルシロップヌーボー」の文字を横書 きして成り，平成１９年３月６日に出願登録，第３０類「メープルシロップ」を指定商品として，平成２０年７月４日に設定登録されたもの（甲４）。 取消事由本件補正が要旨の変更には当たらず，本件商標の登録が商標法８条１項に違反しないとした判断の誤り第３当事者の主張〔原告の主張〕(1)本件商標の指定商品の取引分野における需要者及び取引者の最も普通の理解に照らすと，「シロップ」は，何らかの糖の溶液であり，飲用することもできるものである（甲６，１８，１９）。また，第３２類の清涼飲料との分類群には，かねてより「シロップ」という商品概念が含まれている。 そうすると，「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現で第３２類を指定して登録出願した場合，同シロップが第３２類に属する商品概念である清涼飲料に含まれる商品として登録出願されたものであると自然かつ一般的に理解できる。 (2)他方，本件商標の本件補正後の指定商品である「メープルシロップ」は，調味料として第３０類に区分され，第３２類の「シロップ」とは非類似商品として取り扱われてきた（甲１６，１７）。 (3)したがって，「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現で第３２類を指定して登録出願された本件商標について，「メープルシロップ」との表現で第３０類を指定することとした本件補正は，要旨の変更に当たり，本件商標の出願日は，本件出願日ではなく，本件補正日である平成１９年４月 して登録出願された本件商標について，「メープルシロップ」との表現で第３０類を指定することとした本件補正は，要旨の変更に当たり，本件商標の出願日は，本件出願日ではなく，本件補正日である平成１９年４月１１日となる。 〔被告の主張〕(1)本件商標の指定商品の取引分野における需要者及び取引者の通常の概念に照らすと，本件出願に係る「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」 は，樹液(メープルサップ)を濃縮した「メープルシロップ」を含むものであって，特に，「シロップ」とは，樹液の濃縮液を指すことは明らかであるから，指定商品の表示は，本件出願の当初から明確である。 (2)被告は，本件出願当時，「メープルシロップ」を表す最も正確な表現として，「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現を使用し，かつ，「メープルシロップ」が第３２類に属するものと考え，指定商品の区分の表示を第３２類とした。 しかし，第３０類には「メープルシロップ」が指定商品として既に存在しており，本件出願に際して，指定商品の表示は明確であるが，その区分が政令に従っていなかったので，被告は，特許庁審査官による拒絶理由通知書記載のその旨の指摘に従い，本件補正において，商品指定の表現を明確にし，その区分に関する表示を正確なものに補正したものである。 (3)したがって，本件補正は，要旨の変更には当たらないから，本件審決の判断に原告主張の誤りはない。 第４当裁判所の判断 原告は，本件商標の登録が各引用商標との関係で商標法８条１項に違反して無効であるとの主張の前提として，本件補正が商標法９条の４所定の要旨の変更に当たると主張するが，出願された商標について行われた補正が要旨の変更に当たるか否かは，当該補正が出願された商標につき商標としての同一性を実質的に損ない，第 本件補正が商標法９条の４所定の要旨の変更に当たると主張するが，出願された商標について行われた補正が要旨の変更に当たるか否かは，当該補正が出願された商標につき商標としての同一性を実質的に損ない，第三者に不測の不利益を及ぼすおそれがあるものと認められるか否かにより判断すべきものである。 しかるところ，「丸善食品総合辞典」（平成１０年３月２５日発行。甲１８）には，「シラップ」の語義として，「シロップと同じ。一般に砂糖濃度１０～６０％の糖液をいう。」と記載され，「広辞苑（第５版）」（平成１０年１１月１１日発行。甲１９）には，「シロップ」の語義として，「②果実シロップに同じ。」と記載され，また，「果実シロップ」の語義として，「イチゴ・レモン・メロンなどの 果汁に砂糖を加えて濃縮した液。水などで薄めて飲料とする。」と記載されていることからして，「シロップ」との表現が飲用可能な糖の溶液として一般の取引者及び需要者により認識されていることが認められ，現に，第３２類には，「シロップ」が含まれている。 他方，本件出願に係る「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現は，その原料を「カエデの木から採取した樹液」として特定しているところ，カエデの木から採取した樹液（サップ。甲１２，１３，乙５，６）から製造された飲料そのものについては，「メープルサップ」との表現が第一次的に用いられる傾向にある（甲５，６）ばかりか，上記「広辞苑（第５版）」にも「カエデの木から採取した樹液」については，果実シロップとしては言及がなく，上記「丸善食品総合辞典」にも「メープルシロップ（北米産砂糖かえでの樹液を煮詰めたもの）」との記載があることにかんがみると，本件出願に係る「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現は，一般の需要者及び取引者によって， プルシロップ（北米産砂糖かえでの樹液を煮詰めたもの）」との記載があることにかんがみると，本件出願に係る「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現は，一般の需要者及び取引者によって，清涼飲料としてではなく，カエデの樹液を煮詰めて作られる砂糖溶液であって調味料などに用いられる「メープルシロップ」と同一のものと広く認識される表現（甲１２，乙５）であると認められ，このことは，第３０類として登録されている商標に「メープルシロップ」を指定商品とするものが存在すること（甲１６，１７）によっても裏付けられる。 そうすると，本件補正に係る「メープルシロップ」は，本件出願に係る「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現を，より一般的な表現に改めただけであって，両者は，その内容において同一の商品を指定するものであったといわなければならない。 したがって，第３２類に「シロップ」が含まれているからといって，本件出願に係る「カエデの木から採取した樹液を原料とするシロップ」との表現により一般の需要者及び取引者がこれを清涼飲料に含まれる「シロップ」と誤認するおそれはなく，調味料などとして利用される「メープルシロップ」と理解するのが一般的であ るから，本件出願に際して商品区分を第３２類と指定したことは，第３２類に「シロップ」が含まれていたことにより，その記載を誤ったにすぎないものというべく，本件補正により第３２類を第３０類とすることは，誤記の訂正の範囲を出ないものといえる。 本件補正は，以上のとおりのものであって，そもそも，本件商標について商標としての同一性を何ら損なっていないし，また，それにより第三者に不測の不利益を及ぼすおそれが認められる場合ではないから，商標法９条の４所定の要旨の変更には当たらず，これと結論を同じくする本件審 商標としての同一性を何ら損なっていないし，また，それにより第三者に不測の不利益を及ぼすおそれが認められる場合ではないから，商標法９条の４所定の要旨の変更には当たらず，これと結論を同じくする本件審決に誤りはない。 なお，本件審決には，本件補正が特許庁審査官の指摘に従ってされたものであることをもって要旨の変更に当たらないと判断したのではないかと解されなくもない説示があるが，審査官の指摘であっても，そこに誤りがあれば，正されるのが当然であって，上記のように解される説示は，措辞不適切である。 結論 以上の次第であるから，原告主張の取消事由には理由がなく，原告の請求は棄却されるべきものである。 知的財産高等裁判所第４部裁判長裁判官滝澤孝臣裁判官高部眞規子裁判官井上泰人
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