【DRY-RUN】主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人らの負担とする。 理 由 上告代理人大川修造の上告理由第一について。 原判決は、その事実摘示において
主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人らの負担とする。 理 由 上告代理人大川修造の上告理由第一について。 原判決は、その事実摘示において、上告人Ａ１の主張を、所論の準備書面記載の とおり訂正し、その理由において、右主張について判断しているから、原判決には、 所論の違法はない。論旨は、原判決を精読しないで、論難するものであるから、採 用できない。 同第二について。 不動産の所有権を取得したことのない者のために、右不動産について所有権保存 登記が経由されている場合には、右不動産の所有権者が右保存登記の抹消登記手続 を訴求できることは当然である。右不動産について、第三者のために抵当権設定登 記が経由されている場合には、右抵当権者の承諾書またはこれに対抗することので きる裁判の謄本の添附がなければ、右保存登記の抹消登記の実行は不可能である（ 不動産登記法一四六条一項参照）から、右抹消登記手続を命ずる判決が確定するこ とによつて、右抵当権者の権利が害されることはない。 論旨は、独自の見解に立つて原判決を論難するものであつて、採用できない。 同第三について。 不動産登記の抹消登記手続を求める請求は、被告の抹消登記申請という意思表示 を求める請求であつて、その勝訴の判決が確定すれば、それによつて、被告が右意 思表示をしたものとみなされ（民訴法七三六条）、その判決の執行が完了するもの である。したがつて、抹消登記の実行をもつて、右判決の執行と考える必要はない から、右抹消登記の実行が可能であるかどうかによつて、右抹消登記手続を求める - 1 - 請求についての訴の利益の有無が左右されるものではない。これを本件についてみ るに、被上告人に対し、上告人Ａ１が本件建物について経由された自己名義の所有 権保存登記の抹消登記手 手続を求める - 1 - 請求についての訴の利益の有無が左右されるものではない。これを本件についてみ るに、被上告人に対し、上告人Ａ１が本件建物について経由された自己名義の所有 権保存登記の抹消登記手続を、上告人Ａ２が本件建物について経由された右上告人 Ａ１からの所有権移転請求保保全仮登記および所有権移転登記の抹消登記手続を、 それぞれする義務がある以上、被上告人の上告人らに対する右各登記の抹消登記手 続を求める請求は、認容されるべきであり、たとえ、本件建物について右上告人Ａ ２から原審控訴人Ｄへの所有権移転登記が経由されており、被上告人の右Ｄに対す る右所有権移転登記の抹消登記手続請求が認容されず、したがつて、上告人らの経 由した前記各登記の抹消登記の実行も不可能であつても（不動産登記法一四六条一 項参照）、それがため、被上告人の上告人らに対する前記各登記の抹消登記手続請 求が、訴の利益を欠き、不適法となるわけではない。 論旨は、独自の見解に立つて原判決を論難するものであつて、採用できない。 よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条、九三条に従い、裁判官全員の一致で、 主文のとおり判決する。 最高裁判所第二小法廷 裁判長裁判官 奥 野 健 一 裁判官 山 田 作 之 助 裁判官 草 鹿 浅 之 介 裁判官 城 戸 芳 彦 裁判官 石 田 和 外 - 2 -
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