主文 本件上告を棄却する。 理由 弁護人久保木亮介の上告趣意のうち，判例違反をいう点は，所論引用の判例は所論のような趣旨を判示したものではないから，前提を欠き，その余は，憲法違反をいう点を含め，実質は単なる法令違反，事実誤認の主張であって，刑訴法４０５条の上告理由に当たらない。 なお，所論にかんがみ，職権により判断する。 １ 原判決の認定及び記録によると，以下の事実関係が認められる。 (1) 被告人は，パキスタン・イスラム共和国の国籍を有する外国人で，平成２年５月２６日，短期滞在の在留資格により在留期間を同年８月２４日までとして本邦に入国した後，同年７月３０日に日本人女性と婚姻して在留資格を日本人の配偶者等に変更し，その後５回にわたり在留期間の更新を重ね，その在留期間は平成８年８月７日までとなっていた。 (2) 被告人は，東京都杉並区所在のアパートを居住地として外国人登録を行っていたが，上記日本人女性との夫婦関係が悪化し，同女は平成６年秋以降，上記アパートを出て所在不明となり，被告人は，同女と連絡を取れないまま，平成８年６月ころには，東京都港区所在のアパートに転居したが，外国人登録の居住地の変更をしなかった。 (3) 被告人は，平成８年８月７日，日本人の配偶者等としての在留期間更新の申請をし，その申請書に，希望する在留期間として３年，在日家族として妻である上記日本人女性，同人との同居の事実はある旨，居住地として上記杉並区内のアパート，在日身元保証人として妻とは別の日本人女性の氏名を記載して，東京入国管理局に提出した。なお，その際，被告人は，東京入国管理局から被告人に対する連- 1 -絡用のはがきには，上記港区内のアパートをあて先として記載したものも提出した。 (4) 東京入国管理 東京入国管理局に提出した。なお，その際，被告人は，東京入国管理局から被告人に対する連- 1 -絡用のはがきには，上記港区内のアパートをあて先として記載したものも提出した。 (4) 東京入国管理局は，申請内容に不審を抱いたことから，許否の審査のため，被告人に対し，妻と一緒に出頭することを求める通知書等を郵送するなどしたところ，申請上の居住地あてに発出された通知はいずれも転居先不明で返送されたほか，被告人が連絡用はがきに記載した港区内のアパートあてに発出した通知については被告人が受領したものの，被告人は，妻との出頭，要請された説明資料の提出等を行わず，平成９年４月２５日，東京入国管理局に電話して係官とやり取りしたのを最後に，東京入国管理局との連絡を絶った。 (5) 東京入国管理局は，平成１１年５月３１日，法務大臣名で被告人の上記在留期間更新の申請を不許可とする決定をし，同日付けの不許可通知書を同年６月３日申請居住地あてに簡易書留で郵送したが，あて先不明で返送され，被告人には，この通知は到達しなかった。 (6) 被告人は，平成１４年５月８日，不法残留罪で現行犯逮捕され，上記在留期間更新不許可の通知が被告人に発送された平成１１年６月３日ころ以降も本邦から出国せず，上記逮捕の前日まで東京都内等に居住し，不法残留したものとして起訴された。 ２ 【要旨】以上の事実関係によれば，被告人は，在留期間内に在留期間更新の申請をし，不許可の通知を受け取っていないものであるが，在留期間の更新又は変更を受けないで在留期間を経過して本邦に残留した以上，出入国管理及び難民認定法（平成１６年法律第７３号による改正前のもの）７０条１項５号の不法残留罪に当たることは明らかである。そして，被告人は，上記申請に当たり，居住地や日本人の配偶者等としての在留資格の基礎に係 難民認定法（平成１６年法律第７３号による改正前のもの）７０条１項５号の不法残留罪に当たることは明らかである。そして，被告人は，上記申請に当たり，居住地や日本人の配偶者等としての在留資格の基礎に係る妻との同居の事実について虚偽の申出をしたほか，上記申請の審査のために入国管理局が求めた出頭要請等にも誠実に対応していないから，これまで５回に及ぶ在留期間の更新がいずれも許可されてきた- 2 -ことなどを考慮しても，被告人の残留について，違法性が阻却されるものということはできない。したがって，被告人については，在留期間更新の申請が不許可とされるのに先立って，既に不法残留罪が成立しているのであり，不許可の通知が被告人に到達したか否かや同申請が不許可となったことについての被告人の認識の有無がこれを左右するものではない。 以上によれば，本件訴追に係る上記不許可通知が発送された日ころ以降の残留について不法残留罪の成立を認めた原判断は，正当である。 ３ よって，刑訴法４１４条，３８６条１項３号により，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり決定する。 (裁判長裁判官中川了滋裁判官福田博裁判官滝井繁男裁判官津野修裁判官今井功)- 3 -
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