【DRY-RUN】主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告代理人徳田敬二郎、同秋山彰三の上告理由第一点、第二点（ただし禁反言の 主張
主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告代理人徳田敬二郎、同秋山彰三の上告理由第一点、第二点（ただし禁反言の 主張を除く。）について。 上告人がその主張の売買に基づき仙台市ａ字ｂｃ番の山林全部につき所有権移転 登記を受けていることは、原審の確定した事実であるから、特別の事情のないかぎ り、右ｃ番の山林全部を買い受けたものというべきであり、もし被上告人がｃ番中 の配水管敷地部分等を現地指示により買い受けたとすれば、同部分については二重 売買がされたのであり、したがつて、登記を有する上告人の所有権が優先するとい わなければならず、この点に関する原審の認定判断は違法である。しかしながら、 原判決（その引用する第一審判決を含む。以下同じ。）は、被上告人所有の配水管 等が上告人所有のｃ番およびｄ番のｅの各山林上にあるとしても、上告人の本訴請 求は権利の濫用として許されないと判断している。つまり、上告人が右配水管等の 撤去によつて受ける利益は比較的僅少であるのに、右配水管等の設備は、仙台市の 南地区市民約七万人の利用のため巨額の資金、多数の日子を費し、敷設、掘鑿され、 これを連繋する大規模な総合水道幹線の枢要部分を形成し、これを撤去して、原状 に回復し、新たに替地を求めて同一設備を完成するには相当多額の費用と日子を要 するばかりか、右撤去によつて、給水の機能が停止し、近い将来その再現は望みえ ず、市民一般に不測かつ重大な損害が生ずる。したがつて、上告人の本訴請求は権 利の濫用であるというのである。そして、この原審の認定判断は、原判決挙示の証 拠関係に照らして首肯できる。そうとすれば、原審の前記違法は判決に影響を及ぼ さないものといわなければならない。論旨は採用できない。 - 1 - 同第二点中禁反 、この原審の認定判断は、原判決挙示の証 拠関係に照らして首肯できる。そうとすれば、原審の前記違法は判決に影響を及ぼ さないものといわなければならない。論旨は採用できない。 - 1 - 同第二点中禁反言の主張および同第三点について。 所論はいずれも、上告人が原審において主張せず、かつ、原審の判断しない点で あるから、適法の上告理由たりえない。原判決には所論の違法はなく、論旨は採用 できない。 よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で、主文の とおり判決する。 最高裁判所第三小法廷 裁判長裁判官 下 村 三 郎 裁判官 田 中 二 郎 裁判官 松 本 正 雄 裁判官 飯 村 義 美 - 2 -
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