- 1 -平成２２年４月２７日判決言渡平成２１年（ネ）第１００５８号商標権侵害差止等，商標権侵害不存在確認等請求控訴事件平成２１年（ネ）第１００７２号同附帯控訴事件（原審東京地方裁判所平成１８年（ワ）第２６７２５号商標権侵害差止等請求事件（原審第１事件，平成１９年（ワ）第１５５８０号商標権侵害不存在確認）等請求事件（原審第２事件））平成２２年２月２３日口頭弁論終結判決控訴人（附帯被控訴人）株式会社ロイヤル訴訟代理人弁護士浅井正同久保田皓被控訴人伊藤忠商事株式会社被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社(旧商号コンバースジャパン株式会社)被控訴人（附帯控訴人）コンバースフットウェア株式会社被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社訴訟引受人兼被控訴- 2 -人（附帯控訴人）コンバースジャパン株式会社上記４名訴訟代理人弁護士永井紀昭同山口健司同石神恒太郎同岩井泉同鶴由貴同中澤構同山岸正和同白木裕一同關健一主文 控訴人（附帯被控訴人）の本件控訴を棄却する。 控訴人（附帯被控訴人）が当審で拡張した請求を棄却する。 被控訴人（附帯控訴人）コンバースフットウェア株式会社，被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社訴訟引受人兼被控訴人（附帯控訴人）コンバースジャパン株式会社の附帯控訴に基づき，原判決主文第６項，第７項を次のとおり変更する。 ( )原判決主文第６項につき 控訴人（附帯被控訴人）は，被控訴人（附帯控訴人）コンバースフットウェア株式会社に対し，８億７５５３万３３９３円及び内金４億６５２１万０８７８円に対する平成１８年１２月８日から，内金３億２４５７万２６３８ （附帯被控訴人）は，被控訴人（附帯控訴人）コンバースフットウェア株式会社に対し，８億７５５３万３３９３円及び内金４億６５２１万０８７８円に対する平成１８年１２月８日から，内金３億２４５７万２６３８円に対する平成１９年９月３０日から，内金８５７４万９８７７円に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ( )原判決主文第７項につき 控訴人（附帯被控訴人）は，被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式- 3 -（），会社訴訟引受人兼被控訴人附帯控訴人コンバースジャパン株式会社に対し２億９３６１万０６４７円及び内金２億００９１万８６４６円に対する平成１８年１２月８日から，内金７３５８万４７８９円に対する平成１９年９月３０日から，内金１９１０万７２１２円に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 控訴費用及び附帯控訴費用は，控訴人（附帯被控訴人）の負担とする。 この判決は，第３項，第４項に限り，仮に執行することができる。 事実及び理由 第１当事者の求めた裁判 控訴人（附帯被控訴人）( )原判決中，控訴人（附帯被控訴人）敗訴部分を取り消す。 ( )被控訴人伊藤忠商事株式会社，被控訴人ビーエムアイ・ホールディング ス株式会社，被控訴人（附帯控訴人）コンバースフットウェア株式会社，及び被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社訴訟引受人兼被控訴人（附帯控訴人）コンバースジャパン株式会社（以下，これらの当事者を包括して「被控訴人ら」という）は，原判決別紙原告商標目録記載１ないし１。 ０の商標を付した靴（ただし，米国コンバース社製造に係る靴を除く）の。 販売，販売のための展示，又は宣伝広告をしてはならない。 ( )被控訴人らは，控訴人（ 原判決別紙原告商標目録記載１ないし１。 ０の商標を付した靴（ただし，米国コンバース社製造に係る靴を除く）の。 販売，販売のための展示，又は宣伝広告をしてはならない。 ( )被控訴人らは，控訴人（附帯被控訴人）が米国コンバース社標章を付し た靴及び包装を輸入，販売，販売のための展示，宣伝広告をする権利を有していない旨の虚偽の宣伝流布をしてはならない。 ( )被控訴人らは，控訴人（附帯被控訴人）に対し，各自３億１８５６万２ ７５４円及びこれに対する平成２１年１１月１９日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ( )被控訴人らは，控訴人（附帯被控訴人）が米国コンバース社製の真正商 品であるコンバースシューズを輸入販売することを，輸出元（控訴人（附帯- 4 -））。 被控訴人への供給元に圧力を加える等の方法により妨害してはならない( )被控訴人らは，被控訴人らのコンバースシューズ取扱販売店（小売店） 及び控訴人（附帯被控訴人）の米国コンバース社製コンバースシューズ（真正並行輸入商品）取扱販売店（小売店）に対し，下記アからエの行為をしてはならない。 ア米国コンバース社の真正並行輸入商品（コンバースシューズ）を取扱販売しないよう指示，要請することイ米国コンバース社の真正並行輸入商品（コンバースシューズ）を取扱販売する場合は，同一モデルの被控訴人らのコンバースシューズと同一の販売価格で販売するよう指示，要請することウ被控訴人らのコンバースシューズについて一定の再販売価格で販売する（シーズン商品について，シーズン終了後の値引率に関し，限度価格以上で販売する）よう指示，要請することエ上記アないしウの指示，要請に対する取扱販売店（小売店）の対応内容に基づき，取扱販売店に対し不平等な取扱い（スターショップ店の選定及 値引率に関し，限度価格以上で販売する）よう指示，要請することエ上記アないしウの指示，要請に対する取扱販売店（小売店）の対応内容に基づき，取扱販売店に対し不平等な取扱い（スターショップ店の選定及，，，，）び選定の取消し仕入価額の値上げ値下げ限定商品の納入不納入等をすること( )被控訴人伊藤忠商事株式会社，被控訴人（附帯控訴人）コンバースフッ トウェア株式会社，及び被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社訴訟引受人兼被控訴人（附帯控訴人）コンバースジャパン株式会社の請求をいずれも棄却する。 ( )被控訴人（附帯控訴人）コンバースフットウェア株式会社，及び被控訴 人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社訴訟引受人兼被控訴人（附帯控訴人）コンバースジャパン株式会社の附帯控訴をいずれも棄却する。 ( )訴訟費用は，第１審，第２審（控訴費用，附帯控訴費用を含む）とも被 。 控訴人らの負担とする。 - 5 - 被控訴人伊藤忠商事株式会社，被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社，被控訴人（附帯控訴人）コンバースフットウェア株式会社，及び被控訴人ビーエムアイ・ホールディングス株式会社訴訟引受人兼被控訴人（附帯控訴人）コンバースジャパン株式会社主文同旨第２事案の概要等 表記について当審においては，原審における表記(略語を含む。)を用い，また以下の表記(略語を含む。)を併せて用いる。 ( )被控訴人原審第１事件原告・第２事件被告伊藤忠商事株式会社を原 （）「告伊藤忠」という。 被控訴人（原審第１事件原告・第２事件被告）ビーエムアイ・ホールディングス株式会社を「原告ビーエムアイ」という。 被控訴人（附帯控訴人（原審第１事件原告・第２事件被告）コンバース）フットウェア株式会社を「原告 審第１事件原告・第２事件被告）ビーエムアイ・ホールディングス株式会社を「原告ビーエムアイ」という。 被控訴人（附帯控訴人（原審第１事件原告・第２事件被告）コンバース）フットウェア株式会社を「原告コンバースフットウェア」という。 原告ビーエムアイ訴訟引受人兼被控訴人（附帯控訴人（原審原告ビーエ）ムアイ訴訟引受人）コンバースジャパン株式会社を「原告訴訟引受人コンバースジャパン」という。 原告伊藤忠，原告ビーエムアイ，原告コンバースフットウェア及び原告訴訟引受人コンバースジャパンを包括して「原告ら」という。 控訴人（附帯被控訴人（原審第１事件被告・第２事件原告）株式会社ロ）イヤルを「被告」という。 ( )旧米国コンバース社及び新米国コンバース社を包括して「米国コンバー ス社」という場合がある。 原判決別紙原告商標目録記載の商標又は原判決別紙被告標章目録記載の標章を付した靴を「コンバースシューズ」という場合がある。 - 6 -月星化成株式会社（商号変更後の商号は「株式会社ムーンスター）を商」号変更の前後を通じて「月星化成」という。 原告らが製造販売する原告商標が付された靴を「伊藤忠製シューズ」又は「伊藤忠製コンバースシューズ」という場合がある。 また，書証の枝番号の表記を省略する場合がある。 各請求の内容( )原告らの提起した平成１８年（ワ）第２６７２５号商標権侵害差止等請 求事件（原審第１事件）と被告の提起した平成１９年（ワ）第１５５８０号商標権侵害不存在確認等請求事件（原審第２事件）の請求は，以下のとおりである。 ア原審第１事件(ア)原告伊藤忠は，被告に対し，被告が①靴及びその包装に被告標章を付したものを輸入し，販売し，又は販売のために展示すること，②靴及びその包装に被告標章を付すること，③靴の商品に関する広告に被告標 (ア)原告伊藤忠は，被告に対し，被告が①靴及びその包装に被告標章を付したものを輸入し，販売し，又は販売のために展示すること，②靴及びその包装に被告標章を付すること，③靴の商品に関する広告に被告標章を付して展示し，頒布し，又はこれを内容とする情報に被告標章を付して電磁的方法により提供することが原告商標権を侵害するものであると主張して，原告商標権に基づき，被告の上記行為（①ないし③）の差止め，④被告が占有する被告標章を付した靴及びその包装並びに靴の商品に関する広告の廃棄，⑤インターネット上の原判決別紙ウェブサイト目録１ないし３の各ウェブサイトの表示画面からの被告標章の抹消を求めた。 (イ)原告コンバースフットウェアは，被告に対し，被告が靴及びその包装に被告標章を付したものを輸入し，販売する行為は，原告伊藤忠から原告商標の独占的通常使用権の許諾を受けた原告ビーエムアイによって更に原告コンバースフットウェアに再許諾された独占的使用権を侵害するものであると主張して，不法行為に基づく損害賠償●●●●●●●●- 7 -円の内金５億６６００万円及びこれに対する不法行為の後である平成１８年１２月８日（原審第１事件訴状送達の日の翌日）から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めた。 (ウ)原告ビーエムアイ，及び原告ビーエムアイから権利の承継を受けた原告訴訟引受人コンバースジャパンは，被告に対し，被告が靴及びその包装に被告標章を付したものを輸入し，販売する行為は，原告ビーエムアイが原告伊藤忠から許諾された原告商標の独占的通常使用権を侵害するものであると主張して，不法行為に基づく損害賠償●●●●●●●円の内金２億２５００万円及びこれに対する不法行為の後である平成１８年１２月８日（原審第１事件訴状送達の日の翌日）から支払済みま 侵害するものであると主張して，不法行為に基づく損害賠償●●●●●●●円の内金２億２５００万円及びこれに対する不法行為の後である平成１８年１２月８日（原審第１事件訴状送達の日の翌日）から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めた。 イ原審第２事件(ア)被告は，原告らが新米国コンバース社の商品に付された標章と同一の原告商標を付した靴を販売し，販売のために展示し，宣伝広告している行為は，原告らが製造する靴を，周知性のある新米国コンバース社の靴と誤認混同させる行為であり，不正競争防止法２条１項１号の不正競争に当たると主張して，原告らに対し，原告商標を付した靴の販売，販売のための展示，宣伝広告の差止めを求めた。 (イ)被告は，原告らが，被告が米国コンバース社標章を付した靴及び包装を輸入し，販売し，販売のために展示し，宣伝広告をする権利を有していない旨の宣伝流布をすることは，不正競争防止法２条１項１４号の虚偽の事実の告知又は流布による不正競争に当たると主張して，原告らに対し，上記の宣伝流布の差止めを求めた。 (ウ)被告は，原告らが被告の輸入元に圧力を加えて輸入販売を妨害した行為及び被告の供給先の小売店に対して新米国コンバース社の商品を販売しないよう指示した行為は，不公正な取引方法の禁止（独占禁止法１- 8 -９条）に違反すると主張して，独占禁止法２４条に基づき，原告らに対し，上記行為の差止めを求めた。 (エ)被告は，原告らが，税関に対し，被告による新米国コンバース社商品の輸入行為について輸入差止申立てを行ったことは，私的独占の禁止（独占禁止法３条）に違反し，原告伊藤忠が新米国コンバース社とカルテルを形成したことは独占禁止法６条及び３条に違反すると主張し，原告らによる前記(ア)ないし(ウ)の行為及び上記行為によ 的独占の禁止（独占禁止法３条）に違反し，原告伊藤忠が新米国コンバース社とカルテルを形成したことは独占禁止法６条及び３条に違反すると主張し，原告らによる前記(ア)ないし(ウ)の行為及び上記行為により，被告は損害を受けたと主張し，不法行為（ただし，前記(ア)，(イ)については，不正競争防止法４条も根拠として主張する）に基づき，原告らに対し，。 各自，損害賠償２億６６２０万５９００円の内金１億円及びこれに対する不法行為の後である平成２０年１０月１日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金を支払うことを求めた。 ( )当審の請求 ア第１事件について(ア)原告コンバースフットウェア，，，原告コンバースフットウェアは附帯控訴を提起し請求を拡張して被告に対し，８億７５５３万３３９３円及び内金４億６５２１万０８７８円に対する平成１８年１２月８日から，内金３億２４５７万２６３８円に対する平成１９年９月３０日から，内金８５７４万９８７７円に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による遅延損害金を請求し，(イ)原告訴訟引受人コンバースジャパン原告訴訟引受人コンバースジャパンは，附帯控訴を提起し，請求を拡張して，被告に対し，２億９３６１万０６４７円及び内金２億００９１万８６４６円に対する平成１８年１２月８日から，内金７３５８万４７８９円に対する平成１９年９月３０日から，内金１９１０万７２１２円- 9 -に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による遅延損害金を請求した。 なお，平成２０年７月１日に原告訴訟引受人コンバースジャーパンが原告ビーエムアイから権利義務を承継した後の請求については，原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告伊藤忠から許諾を受けた原告商標の独占的通常 平成２０年７月１日に原告訴訟引受人コンバースジャーパンが原告ビーエムアイから権利義務を承継した後の請求については，原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告伊藤忠から許諾を受けた原告商標の独占的通常使用権の侵害と，原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告コンバースフットウェアに再許諾した独占的使用権の侵害を請求の根拠としている。 イ第２事件について，，，，被告は当審において請求を拡張し逸失利益７９５６万２７５４円逸失利益についての弁護士費用１億３４００万円，濫訴による不法行為の無形損害１億円とその弁護士費用５００万円の合計３億１８５６万２７５４円及びこれに対する最終の不法行為の時である平成２１年１１月１９日から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金を請求している。 争いのない事実等次のとおり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第２事案の概要「３争いのない事実等（原判決７頁１４行目ないし９頁２１」，」行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決８頁２１行目ないし２６行目を次のとおり改める。 「平成１４年４月１０日，原告ビーエムアイが設立され，原告伊藤忠は，原告ビーエムアイに対し，原告伊藤忠が商標権を現に保有し，又は将来的に商標権を保有することになるコンバースブランドに関連するすべての商標（原）。 ，告商標を含むについて独占的通常使用権を許諾した原告ビーエムアイは平成１７年６月３０日，原告コンバースフットウェアに対し，上記商標（原告商標を含む）の独占的使用権を再許諾した。平成２０年７月１日，原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告ビーエムアイの権利義務及び契約上の地- 10 -位を承継した。 原告ビーエムアイ，原告訴訟引受人コンバースジャパン及び原告コンバースフットウェアは，いずれも原告伊藤 引受人コンバースジャパンが原告ビーエムアイの権利義務及び契約上の地- 10 -位を承継した。 原告ビーエムアイ，原告訴訟引受人コンバースジャパン及び原告コンバースフットウェアは，いずれも原告伊藤忠の子会社であり，原告伊藤忠は，原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告コンバースフットウェアに上記商標（原告商標を含む）の独占的使用権を許諾することを少なくとも黙示に承諾していた。 ( )株式買取商標権譲渡契約等 ア旧米国コンバース社と月星化成は，旧米国コンバース社が有する原告商標権１ないし３，６，９，１０に係る商標について，従前からライセンス契約を締結していた。その後，旧米国コンバース社が破産し，新米国コン，，，，，バース社は原告商標権１ないし３ １０を譲り受けるとともに上記ライセンス契約のライセンサーの地位を承継した。 イ原告伊藤忠と新米国コンバース社との間で，平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約（）が締StockPurchaseandTrademarkAgreement結され，同契約により，新米国コンバース社から原告伊藤忠に原告商標権１ないし３，６，９，１０が譲渡され，新米国コンバース社と月星化成の間のライセンス契約のライセンサーの地位が原告伊藤忠に承継された。また，原告伊藤忠に対し，日本における新米国コンバース社製品の独占的販売権が付与された（株式買取商標権譲渡契約第３．３項。 ）原告商標権１ないし３，６，９，１０については，原告伊藤忠に移転登録がされた。 ウその後，原告伊藤忠と月星化成の間のライセンス契約が終了し，原告伊藤忠と月星化成は，原告商標権１ないし３，６，９，１０に係る商標等につき新たなライセンス契約を締結した。原告ビーエムアイ設立後は，原告伊藤忠と月 伊藤忠と月星化成の間のライセンス契約が終了し，原告伊藤忠と月星化成は，原告商標権１ないし３，６，９，１０に係る商標等につき新たなライセンス契約を締結した。原告ビーエムアイ設立後は，原告伊藤忠と月星化成の間のライセンス契約のライセンサーとしての地位は原告ビーエムアイに承継された。このライセンス契約は，少なくとも平成１- 11 -７年６月３０日まで継続され，月星化成は，このライセンス契約に基づいて，新米国コンバース社のコンバースシューズの輸入販売を行っていた。 エ原告コンバースフットウェアは，原告ビーエムアイから再許諾された原告商標の独占的使用権に基づいて，平成１７年７月１日以降，原告商標の付されたコンバースシューズの製造販売を行った。また，原告コンバースフットウェアは，平成１７年６月３０日，原告ビーエムアイからコンバースシューズの独占的販売権を与えられ，その権限に基づき，同年７月１日から少なくとも平成１８年１２月３１日まで，新米国コンバース社のコンバースシューズを輸入販売していた。 ( )株式保有 原告伊藤忠は，新米国コンバース社との間の平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約により，新米国コンバース社の株式の●％（●●●●●●株）を取得し，その譲渡代金●●円を支払った。その後，米国ナイキ社が新米国コンバース社を買収し，原告伊藤忠は，平成１５年９月５日，米国ナイキ社に新米国コンバース社の上記株式を譲渡し，米国ナイキ社は，新米国コンバース社の全株式を取得するに至った。 ( )●●●●●●●●●● 月星化成は，平成１４年６月，新米国コンバース社の９９％出資の子会社であるＴＤ社との間で，新米国コンバース社製シューズの買付業務の代行を委託する買付代理契約を締結した。●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●● 米国コンバース社の９９％出資の子会社であるＴＤ社との間で，新米国コンバース社製シューズの買付業務の代行を委託する買付代理契約を締結した。●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●原判決９頁１行目の「( )」を「( )」と改め，１２行目の「( )」を「( )」 と改め，１８行目の「( )」を「( )」と改める。 争点 - 12 -次のとおり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第２事案の概要「４争点（原判決９頁２３行目ないし１０頁８行目）のとお」，」りであるから，これを引用する。 原判決１０頁２行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「( )－２故意過失の有無」 原判決１０頁８行目を，次のとおり改める。 「( )被告の逸失利益及び弁護士費用相当の損害」 原判決１０頁８行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「( )濫訴による不法行為に対する損害賠償請求の当否等」 第３争点に関する当事者の主張 争点( )（並行輸入の抗弁） 次のとおり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「１争点( )（並行輸入の抗弁（原判決１０」，）」 頁１１行目ないし２２頁１２行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決１２頁４行目ないし１４頁６行目を，次のとおり改める。 「ア内外権利者の実質的同一性の要否について(ア)最高裁判所は，並行輸入の商標権侵害としての違法性が阻却されるための要件の一つとして，外国における商標権者と我が国の商標権者とが同一人であるか又は法律的若しくは経済的に同一 性の要否について(ア)最高裁判所は，並行輸入の商標権侵害としての違法性が阻却されるための要件の一つとして，外国における商標権者と我が国の商標権者とが同一人であるか又は法律的若しくは経済的に同一人と同視し得るような関係があることにより，並行輸入品に付された商標が我が国の登録商標と同一の出所を表示するものであることを要求している（最高裁判所平成１５年２月２７日第一小法廷判決・民集５７巻２号１２５頁。以下「フレッドペリー事件最高裁判決」という場合がある。 。）フレッドペリー事件最高裁判決が，並行輸入の商標権侵害としての違法性が阻却されるために上記の要件を要求した根拠は，出所表示機能と品質保証機能が害されるかどうかの観点からである。 - 13 -(イ)そして，出所表示機能が害されるかどうかの観点からすれば，登録商標権者が外国拡布者から商標権を取得する以前より，それと同一又は類似の外国拡布者の商標が世界的に著名であり，登録商標権者が使用する商標により需要者が識別している出所が登録商標権者でなく外国拡布者である場合，登録商標が示す出所は，登録商標権者ではなく外国拡布者であると認定すべきであり，商標権侵害を否定するための要件として「法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係」を要求すべきでない。 本件においては，原告伊藤忠が原告商標権を取得する以前より，コンバース商標は世界的に著名であり，後記イ(イ)ｃのとおり，原告伊藤忠が原告商標権を取得した後も独自のグッドウィルが構築されておらず，コンバース商標から需要者が識別する出所は原告伊藤忠ではなく新米国，，，コンバース社であるから原告商標の示す出所は原告伊藤忠ではなく新米国コンバース社なので，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間に「法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係」 く新米国，，，コンバース社であるから原告商標の示す出所は原告伊藤忠ではなく新米国コンバース社なので，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間に「法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係」がなくとも，商標権侵害を否定すべきである。 イ法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係の有無について仮に，商標権侵害とならないために，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間に「法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係」が必要であるとしても，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間には，そのような関係がある。 (ア)経済的に同一人と同視し得るような関係①原告伊藤忠と新米国コンバース社は，平成１３年２月２４日付け共同マーケティング契約に基づき，統一ブランドを構築するために協議し合意したデザイン及び品質の基準を遵守する法的義務を互いに負い，仮に両者の製品が，異なる製造工場，製造ラインで製造されていたとして- 14 -も，互いに相手方を品質管理下に置いている関係にあること，②原告らが原告商品の品質管理を新米国コンバース社の子会社に委託し，原告商品と新米国コンバース社の商品とが同一の工場で製造されていることから，原告伊藤忠と新米国コンバース社は，経済的に同一人と同視し得る関係にある。その理由は，以下のとおりである。 ａ共同マーケティング契約( )統一ブランドを構築する法的義務の根拠a共同マーケティング契約の前文には「●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」と規定されており，このような共通目的を実現するための契約であることから，原告伊藤忠及び新米国コンバース社は，同契約により，両者の製造する商品を，統一ブランドの構築に必要な一定のデザイン及び一定の品質基準を充足する このような共通目的を実現するための契約であることから，原告伊藤忠及び新米国コンバース社は，同契約により，両者の製造する商品を，統一ブランドの構築に必要な一定のデザイン及び一定の品質基準を充足する商品とすることを必然的に義務付けられている。 ( )品質基準の合意b原告伊藤忠及び新米国コンバース社が共同マーケティング契約に基づいて遵守する義務を負う「一定の品質基準」とは，既に１００年間にわたってコンバースブランドを構築してきた米国コンバース社製商品が保持するデザイン及び品質の基準であるが，その後開発される新商品については，統一ブランドの構築を実現するとの基本理念に基づき，原告伊藤忠及び新米国コンバース社の協議と合意により決定される。 すなわち，原告伊藤忠及び新米国コンバース社は「●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●（共同マーケティング契約第２項）に」- 15 -基づいて「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●（共」同マーケティング契約第５項）たうえ，統一ブランドの構築目的に反しないように，新商品のデザイン基準，品質基準について合意し決定する。新商品のデザイン基準，品質基準は，このような方法により，その都度変更されている。 両者で協議して決定合意されたデザイン及び品質の基準を充足する商品を両者が実際にも製造できるように，共同マーケティング契約第７項において「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●● ７項において「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」とし，相互に交換された商品情報を無償で使用することが可能とされている。 ( )品質管理c原告らは，新米国コンバース社製商品について，統一ブランドの構築目的に合致した基準（両者が協議し決定したデザイン及び品質の基準）に反する商品を製造販売してはならないと要求できるという意味で，共同マーケティング契約は原則的には法的強制力を有しており，その意味において原告らは新米国コンバース社製商品をその品質管理下に置いているといえる（品質の実質的同一性が損なわれる抽象的危険の不存在。 ）原告コンバースフットウェアが「当社も生産管理などを指導し，てきた立場である（平成１８年３月１５日付け「，乙」」ShoesPost１３)と発表していることから，原告らは，新米国コンバース社製- 16 -商品について，マーケティング会議における両者の協議を通じて合意したデザイン及び品質の基準に従い，その生産管理をしていることが裏付けられる。 ，，原告らが日本工業規格への適合性を確保するなどの理由により新米国コンバース社の品質基準と異なる独自の物性基準を設CVF置し，これに基づいて商品を製造していたとしても，原告らの商品が，マーケティング会議で協議し合意して決定したデザイン及び品質の基準に反しない限り（即ち，統一ブランドの構築目的に反しない限り，それらは，原告ら及び新米国コンバース社の品質管理下）にあるといえる。 ( ケティング会議で協議し合意して決定したデザイン及び品質の基準に反しない限り（即ち，統一ブランドの構築目的に反しない限り，それらは，原告ら及び新米国コンバース社の品質管理下）にあるといえる。 ( )基準遵守の確認d共同マーケティング契約第３項は「●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●」と定めており「●●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●」と定めている。この規定により，原告伊藤忠と新米国コンバース社は，互いに相手方が製造した商品が両者で合意したデザイン及び品質の基準に合致しているかを確認することができる。 また，原告コンバースフットウェア（原告伊藤忠の子会社）とＴＤ社（新米国コンバース社の９９％出資の子会社）との業務委託契約書（甲５６）の第１条（ｆ）では「●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」旨定めている。この規定により，新米国コンバース社は，子会社であるＴＤ社をして伊藤忠製シューズを検品させ，その品質が両者の合意した品質に合致するかを確認することができる。 ( )共同マーケティング契約終了後の協力関係の継続e- 17 -共同マーケティング契約終了後も，原告らと新米国コンバース社の協力関係は事実上継続している。 すなわち，原告コンバースフットウェアは，共同マーケティング，，「，契約が平成１８年６月に終了する直前業界紙にご存知の通りコンバース社はナイキ傘下に入りましたが，これまでと変わらず友好的な関係にあります。２月にはハワイでコンバース社主催による生産工場関係者のミーティングがあり，当社も発注者であり生産管理などを指導してきた立場から継続して参加しています（平成１。」８年３月１５日付け「，乙１３)と発表し ワイでコンバース社主催による生産工場関係者のミーティングがあり，当社も発注者であり生産管理などを指導してきた立場から継続して参加しています（平成１。」８年３月１５日付け「，乙１３)と発表した。また，原ShoesPost」告コンバースフットウェアは，平成１９年１月と７月にも，新米国コンバース社のビジネスについて一般人には入手できない最新情報を日本の業界紙に公表している（平成１９年１月２５日付け及び同年７月２５日付け「，乙３６)。これらの事実は，原告ShoesPost」伊藤忠と新米国コンバース社の間で，共同マーケティング契約第１項に定められた，マーケティングに協力しなければならないという契約関係が同契約終了後も継続して事実上運用されていることを示すものである。 ｂ品質管理の委託原告らは，新米国コンバース社の子会社であるＴＤ社と製造管理委託契約を締結してＴＤ社に原告商品の品質管理を委託し，原告商品と新米国コンバース社の商品が同一の工場で製造されている。 (イ)法律的に同一人と同視し得るような関係①原告伊藤忠は，新米国コンバース社との間の株式買取商標権譲渡契約により，新米国コンバース社製シューズの独占的販売権を与えられて，，，いること②原告伊藤忠は新米国コンバース社と資本提携関係があり●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●- 18 -●●●●●●●●●●●●●，③原告伊藤忠は原告商標につき独自のグッドウィルを獲得していないことから，原告伊藤忠と新米国コンバース社は，法律的に同一人と同視し得るような関係にある。その理由は，以下のとおである。 ａ株式買取商標権譲渡契約による独占的販売権の付与原告伊藤忠と新米国コンバース社との間の平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約には，新米 ような関係にある。その理由は，以下のとおである。 ａ株式買取商標権譲渡契約による独占的販売権の付与原告伊藤忠と新米国コンバース社との間の平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約には，新米国コンバース社が原告伊藤忠に対して新米国コンバース社製シューズの独占的販売権を付与する旨の条項（第３．３項）が定められていた。同条項は，輸出販売による商品供給の保証がその前提として含まれると解されるため，原告伊藤忠が新米国コンバース社に対し，新米国コンバース社製シューズの輸出販売を保証させ，かつ第三者に輸出販売しないことを確認しているという法的意義を有する。そして，少なくとも平成１８年１２月３日 まで，原告らは，新米国コンバース社製コンバースシューズを日本で輸入販売していた。 また，上記株式買取商標権譲渡契約第５．３項により，原告伊藤忠は，コンバースブランドのシューズをアジアで製造して日本に輸入できるという，通常の販売代理店には認められていない権利を与えられていた。 さらに，月星化成とＴＤ社の間の平成１５年１２月１８日発効の第１回変更契約書（乙１０１の１）において，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●（原告ビーエムアイのライセンスに基づいて月星化成により又は月星化成のために生産された），コンバースシューズの●●％又は●●％と定められていることから月星化成が販売していたコンバースシューズの●●％又は●●％はＴＤ社を通じて輸入したものであり，それらはＴＤ社の品質管理下にあ- 19 -ったから，月星化成又は原告らの販売しているコンバースシューズの●●％又は●●％はＴＤ社を通じて輸入したものであり，原告らと新米国コンバース社は，法律的又は経済的に同一であった。 したがって，原告伊藤忠と新米国コンバース社は総販売 売しているコンバースシューズの●●％又は●●％はＴＤ社を通じて輸入したものであり，原告らと新米国コンバース社は，法律的又は経済的に同一であった。 したがって，原告伊藤忠と新米国コンバース社は総販売代理店であるのと同等又はそれ以上の法律的に密接な関係があり，法律的に同一人と同視し得るような関係にあった。 ｂ資本提携等，，原告伊藤忠は平成１３年２月２４日から平成１５年９月５日まで新米国コンバース社の株式の●％を保有していたから，原告伊藤忠と新米国コンバース社の間には資本提携関係があった。また，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●ｃ独自のグッドウィルを獲得していないこと( )原告らは，原告商標について独自のグッドウィルを形成していaない。その理由は，次のとおりである。 ①原告らの新商品のデザイン，品質は，共同マーケティング契約に基づいて原告伊藤忠と新米国コンバース社が協議し合意して決定した基準に従っており，原告らが新商品を独自に開発し，独自の品質管理を行っていることはない。 ②原告伊藤忠が新規に設立した会社の商号は「コンバースフットウェア株式会社（原告コンバースフットウェア「コンバース」），ジャパン株式会社（原告訴訟引受人コンバースジャパン）であ」り，これらの会社が新米国コンバース社と別個独立した会社であることを隠蔽しようとする意図がうかがえる。旧米国コンバース社は過去に日本国内のビジネスを運営するために日本法人を設立して「コンバースジャパン」の商号を使用していたから，消費者- 20 -が原告コンバースフットウェア，原告訴訟引受人コンバースジャ。 ，パンを新米国コンバース社と混同誤認する可能性は高いさらに原告らは，広告の主体として「☆「コンバ ていたから，消費者- 20 -が原告コンバースフットウェア，原告訴訟引受人コンバースジャ。 ，パンを新米国コンバース社と混同誤認する可能性は高いさらに原告らは，広告の主体として「☆「コンバースジCONVERSE」，ャパン株式会社「「コンバースインフォメーシ」，」，converse.co.jpョンセンター「」などの」，CONVERSEINFORMATIONCENTER表記を使用し，一般需要者をして，その広告があたかも新米国コンバース社が設立運営する子会社ないし日本代理店が行った広告であるかのように誤認させ，原告コンバースフットウェアの製造販売するシューズが新米国コンバース社製シューズであるかのように誤認させている。 原告伊藤忠が，広告に，広告主が原告伊藤忠である旨の表示をしているのは，原告伊藤忠が原告商標を取得した後間もない平成１３年９月ないし１２月のことであり，当時は，原告コンバースフットウェア，原告訴訟引受人コンバースジャパンが設立されていなかったことから，広告主を原告伊藤忠と表記せざるを得なかったにすぎない。 原告伊藤忠に独自の信用が構築されていないとの明確なアンケート結果（乙５５）からすれば，原告伊藤忠の宣伝広告方法は，原告商標の出所表示機能を発揮させていないことが明らかである。 ③アンケートの結果「コンバース」シューズ・ブランドの認知，，（，率は７４％でコンバース商標は周知・著名であること乙５５１０頁，コンバースシューズの実消費者（コンバース」ブラン）「ドのシューズを購入した者）のうち９４％が原告訴訟引受人コンバースジャパンを米国コンバース社と関係があると認知し，７２％が原告コンバースフットウェアを米国コンバース社と関係があ- 21 -ると認知していること（乙５５，１６頁，コ ４％が原告訴訟引受人コンバースジャパンを米国コンバース社と関係があると認知し，７２％が原告コンバースフットウェアを米国コンバース社と関係があ- 21 -ると認知していること（乙５５，１６頁，コンバースシューズ）の実消費者で「新米国コンバース社製シューズ商品（Ａ商品」）と「伊藤忠製コンバースシューズ商品（Ｂ商品」の２種類のコ）ンバースシューズが流通していることを知っている者の中で新，「米国コンバース社製シューズ商品（Ａ商品」を米国コンバース）社製と認知している者は９４％「伊藤忠製コンバースシューズ，商品（Ｂ商品」を米国コンバース社製であると誤認知している）者は８６％に及び（乙５５，１７頁，大多数の消費者は，Ａ商）品とＢ商品の出所は同じ米国コンバース社であると認知している。このようなアンケート結果によれば，原告伊藤忠は，原告商標に，米国コンバース社と別個の独自のグッドウィルを構築していない。 ( )「商標権が譲渡された場合，譲渡を受けた現商標権者が当該商b標につき独自のグッドウィルを構築しておらず，需要者が具体的に現商標権者を認識していなくても，現商標権者を商標法の保護する出所として取り扱う」との立場に立つとしても，コンバース商標が世界的な著名商標であることの他，以下のような本件の特段の事情を前提とするならば，本件においては，例外的に，登録商標権者を商標法の保護する出所として取り扱うための要件として，登録商標権者である原告伊藤忠が独自のグッドウィルを構築していることが必要であると解すべきである。 ①原告伊藤忠は，新米国コンバース社から，日本における商標権を譲り受けるのと同時に，新米国コンバース社製コンバースシューズの独占的販売権限（総販売代理店としての権限）を授与されており，原告コンバースフットウェア ，新米国コンバース社から，日本における商標権を譲り受けるのと同時に，新米国コンバース社製コンバースシューズの独占的販売権限（総販売代理店としての権限）を授与されており，原告コンバースフットウェアは，原告伊藤忠から許諾を受けて新米国コンバース社製コンバースシューズを輸入販売して- 22 -いること，②原告伊藤忠は，新米国コンバース社との共同マーケティング契約により，実質的に新米国コンバース社製シューズを品質管理下に置いていること，③新米国コンバース社製シューズの品質は，伊藤忠製シューズと全く同一でないとしても，原告伊藤忠及び新米国コンバース社が共同マーケティング契約に基づいて定めた品質基準に合致していること，④原告らは単なる商標未使用者ではなく，現に商標を使用してい，，るが独自のグッドウィル構築の目的で商標を使用するのでなく米国コンバース社の構築したグッドウィルを積極的に利用していること，⑤原告らは現に独自のグッドウィルを構築していないこと」原判決１６頁４行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「原告らが新米国コンバース社製シューズの品質基準と異なる品質基準を設定しているのは，単に日本工業規格（ＪＩＳ）を充足させること，取引先の要望する品質基準に合わせること等のためであり，これをもって，新米国コンバース社製シューズとの差別化を目的とするもの又は独自の信用の形成に努力しているものということはできない」。 争点( )（権利濫用の抗弁） 次のとおり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「２争点( )（権利濫用の抗弁（原判決２２」，）」 頁１４行目ないし２５頁２０行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決２３頁２６頁の後に，行を改めて，次のとお 関する当事者の主張「２争点( )（権利濫用の抗弁（原判決２２」，）」 頁１４行目ないし２５頁２０行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決２３頁２６頁の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「( )原告伊藤忠と新米国コンバース社は，経済的又は法律的に同一人と同 視し得る関係にあるから，原告伊藤忠が，一方で米国コンバース社の信用- 23 -，，を積極的に利用しながら米国コンバース社の信用を利用する被告に対し，（），。 その行為を妨げることは禁反言的行為権利濫用であり許されない( )次のアないしエの事情を総合的に考慮すると，原告伊藤忠の原告商標権 の行使は，権利濫用として許されない。 ア商標権行使者（原告伊藤忠ら）の主観的悪意原告伊藤忠は，原告商標権の譲受後も，従前の商標権者（米国コンバース社）が商標に化体していたのとは別個独立の信用を原告商標に化体しようと努力するのではなく，むしろ従前の商標権者が日本国内はもとより世界的に培ってきた商標に化体したグッドウィルを積極的に利用しようとしている。また，原告伊藤忠は，原告商標権の譲受後も，月星化成や原告コンバースフットウェアに，新米国コンバース社製シューズを独占的に輸入販売させている。 イ商標権行使行為の客観的悪性原告らは，米国コンバース社のグッドウィルを利用し，需要者に出所，品質の誤認混同（伊藤忠製シューズを米国コンバース社製シューズであると誤認させること）を生ぜしめている。 ウ被告の商標使用行為の正当性コンバース商標は世界的に著名，周知であり，被告は約３５年間にわたる米国コンバース社の真正商品の並行輸入の実績により，日本におけるコンバース商標のグッドウィル構築に多大な貢献をした。また，正規販売代理店が輸入した商品との自由競争の実現によ 被告は約３５年間にわたる米国コンバース社の真正商品の並行輸入の実績により，日本におけるコンバース商標のグッドウィル構築に多大な貢献をした。また，正規販売代理店が輸入した商品との自由競争の実現により，適切な価額の形成に多大な貢献をした。 エ商標権者に対する実質的な侵害の有無(ア)原告らと新米国コンバース社は，統一ブランドの構築目的に反しない限度で，品質，形態等の異なる商品の製造を許容しているにとどまるから，新米国コンバース社製シューズと伊藤忠製シューズは，品質に実- 24 -質的差異はない。また，新米国コンバース社製シューズと伊藤忠製シューズは，いずれもラベルにより区別されているから，出所，品質に関する消費者の誤認混同は生じない。したがって，被告の行為によって消費者に出所，品質に関する誤認混同を生じることはなく，その信頼に反する結果となることはない。 仮に消費者に出所，品質の誤認混同を生じたとしても，それは原告らが独自のグッドウィルを構築しないためであり，誤認混同を生じたことを理由として商標権の侵害を主張することは，権利濫用として許されない。 (イ)並行輸入品を阻止できない場合でも，原告伊藤忠による原告商標権の取得は，新米国コンバース社へのロイヤリティの支払が不要となったことにより，十分な意義を有し，原告伊藤忠の原告商標権は実質的に侵害されない」。 原判決２４頁１３行目の「旧米国コンバース」を「旧米国コンバース社」と改める。 争点( )（商標権無効の抗弁） 原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「３」，（）」（）争点( )商標権無効の抗弁原判決２５頁２２行目ないし２６頁２３行目 のとおりであるから，これを引用する。 ３－２争点( )－２（故意過失の有無） 原判決２６頁２３行 」，（）」（）争点( )商標権無効の抗弁原判決２５頁２２行目ないし２６頁２３行目 のとおりであるから，これを引用する。 ３－２争点( )－２（故意過失の有無） 原判決２６頁２３行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「３－２争点( )－２（故意過失の有無） 〔原告らの主張〕被告には，原告伊藤忠の原告商標権に対する侵害，原告訴訟引受人コンバースジャパンの独占的通常使用権に対する侵害，原告コンバースフットウェアの再許諾された独占的使用権に対する侵害について故意，重過失があったもので- 25 -あり，少なくとも過失があったものと推定される。 〔被告の主張〕( )原告伊藤忠は，原告商標について自らのグッドウィルを形成せず，米国 コンバース社のグッドウィルに便乗しているから，原告伊藤忠を識別する観点で，原告商標は顧客吸引力がなく，被告が並行輸入し販売する商品の売上に原告商標はまったく寄与していない。したがって，原告伊藤忠に損害は発生しない。 ( )原告伊藤忠の平成１５年９月１７日付け警告（甲１１）及び平成１８年 ９月１４日付け警告（乙１）に対する被告の各回答書（甲１２，乙２）の文面に照らし，被告は，米国コンバース社の真正商品の輸入は，原告伊藤忠が原告商標権を有していてもその侵害にならないと確信していたものであり，被告が輸入販売していた商品は，米国コンバース社の真正商品であるから，被告には，原告伊藤忠の原告商標権に対する侵害，原告訴訟引受人コンバースジャパンの独占的通常使用権に対する侵害，原告コンバースフットウェアの再許諾された独占的使用権に対する侵害について故意はなかった。 ，，，( )次の事情に照らせば被告には原告伊藤忠の原告商標権に対する侵害 原告訴訟引受人コンバースジャパンの独占的通常使 の再許諾された独占的使用権に対する侵害について故意はなかった。 ，，，( )次の事情に照らせば被告には原告伊藤忠の原告商標権に対する侵害 原告訴訟引受人コンバースジャパンの独占的通常使用権に対する侵害，原告コンバースフットウェアの再許諾された独占的使用権に対する侵害について過失はない。 ①被告は，商標権侵害を理由に税関から輸入を差し止められることはなかった。 ②被告は，被告による米国コンバース社製シューズの並行輸入が，フレッドペリー最高裁判決の示した並行輸入を適法とする要件に適合すると判断した。 ③被告は，原告伊藤忠が独自のグッドウィルの形成を意図的に怠っていることから，被告による米国コンバース社製シューズの並行輸入は大阪地方- 26 -裁判所平成１６年１１月３０日判決（同裁判所平成１５年（ワ）第１１２００号，以下「ダンロップ事件大阪地裁判決」という）が示した規範に。 適合し，適法であると判断した。 ④被告は，被告による米国コンバース社製シューズの並行輸入は，損害不発生の抗弁の適用があり，原告伊藤忠の損害を生じさせないと確信した。 すなわち，原告伊藤忠は，独自のグッドウィルを形成せず，ひたすら米国コンバース社のグッドウィルに便乗して伊藤忠製シューズの販売を企図しているから，原告商標は，原告伊藤忠を識別する観点では顧客吸引力がなく，被告による米国コンバース社製シューズの並行輸入は，原告伊藤忠のグッドウィルを化体した商品の売上を妨害しておらず，原告伊藤忠に損害は発生していない」。 争点( )（原告らの損害額） 次のとおり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「４争点( )（原告らの損害額（原判決２６」，）」 頁２５行目ないし３９頁１３行目）のとおりであるか おり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「４争点( )（原告らの損害額（原判決２６」，）」 頁２５行目ないし３９頁１３行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決２７頁１行目ないし４行目を次のとおり改める。 「ア原告コンバースフットウェアによる商標の使用等(ア)原告コンバースフットウェアは，原告商標について，商標権者である原告伊藤忠の承諾のもとに，平成１７年６月３０日，独占的通常使用権者である原告ビーエムアイより独占的使用権の許諾を受け，同年７月１日から現在に至るまで原告商標を付した靴の製造販売を行っている。 原告訴訟引受人コンバースジャパンは，平成２０年７月１日，原告ビーエムアイより原告商標に関する権利義務を承継した」。 原判決２７頁９行目ないし２８頁１０行目を削除する。 原判決２８頁１１行目を次のとおり改める。 「イ１足当たりの原告コンバースフットウェアの利益●●●●●円」- 27 -原判決２８頁１６行目の「原告ビーエムアイ」を「原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャパン」と改める。 原判決３０頁１４行目ないし３３頁６行目を次のとおり改める。 「ウ平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害乙８９のＡ表によれば，被告の販売数は，平成１７年（２００５年）７月１日ないし同年９月末は●●●●●●●足であり，平成１７年１０月１日ないし平成１８年（２００６年）９月末は●●●●●●足であるから，平成１７年７月ないし平成１８年９月の被告の販売数は●●●●●●足（●●●●●足＋●●●●●足＝●●●●●足）である。 平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害は，１足当たりの原告コンバースフットウェアの利益●●●●●円に上記期間の販売数●●●●●●●足を乗じた●●●●●●●●●● ●●●足＝●●●●●足）である。 平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害は，１足当たりの原告コンバースフットウェアの利益●●●●●円に上記期間の販売数●●●●●●●足を乗じた●●●●●●●●●●●円（●●●●円×●●●●●足＝●●●●●●●円）である（商標法３８条１項類推適用。 ）平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害についての弁護士費用は●●●●●円である。 したがって，平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害の合計は，４億６５２１万０８７８円（●●●●●●●●円＋●●●円＝億万 6521円）である。 0878エ平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害乙８９のＡ表によれば，平成１８年１０月１日ないし平成１９年（２００７年）９月末の被告の販売数は●●●●●●●足である。 平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害は，１足当たりの原告コンバースフットウェアの利益●●●●●円に上記期間の販売数●●●●●●●足を乗じた●●●●●●●●●●円（●●円×●●●●●●●足＝●●●●●●●●円）である（商標法３８条１項類推適用。 ）平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害についての弁護士費用は- 28 -●●●●●円である。 したがって，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害の合計は， 2457３億２４５７万２６３８円（●●●●●●●●円＋●●●円＝億万円）である。 2638オ平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害乙８９のＢ表によれば，平成１９年１０月１日ないし平成２０年（２００８年）９月末の被告の粗利益は●●●●●●●●●円であり，これは，被告が侵害行為により受けた利益の額と推定される。 原告コンバースフットウェアが原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンに対して売上高の●●●％相当額を使用料 ●●●●●円であり，これは，被告が侵害行為により受けた利益の額と推定される。 原告コンバースフットウェアが原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンに対して売上高の●●●％相当額を使用料として支払っていることを考慮し，原告コンバースフットウェアの損害は，上記利益額から●●●％を差し引いた●●●●●●●●●円（●●●●●円×(－ ●●)＝●●●●●●円）である（商標法３８条２項類推適用。 ）平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害についての弁護士費用は●●●●円である。 したがって，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害の合計は，８５７４万９８７７円（●●●●●●円＋●●●円＝万円）で85749877ある。 カ小括原告コンバースフットウェアの平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害４億６５２１万０８７８円，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害３億２４５７万２６３８円及び平成１９年１０月ないし平成２０年 ９月の損害８５７４万９８７７円の合計は８億７５５３万３３９３円（億万円＋億万円＋万円＝億万65210878 2457263885749877 7553円）であり，遅延損害金としては，平成１７年７月ないし平成１８3393年９月の損害４億６５２１万０８７８円については最後の不法行為後の平- 29 -成１８年１２月８日（原審第１事件訴状送達の日の翌日）から，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害３億２４５７万２６３８円については最後の不法行為の時である平成１９年９月３０日から，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害８５７４万９８７７円については最後の不法行為の時である平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで民法所定の年５分の割合による金員の支払を求める 日から，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害８５７４万９８７７円については最後の不法行為の時である平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで民法所定の年５分の割合による金員の支払を求める」。 「」「，原判決３３頁１１行目のその地位を譲り受けたをその地位を譲り受け権利義務を承継した」と改める。 原判決３３頁１２行目ないし３５頁１９行目を次のとおり改める。 「イ平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害乙８９のＢ表によれば，被告のコンバースシューズの売上高は，平成１５年（２００３年）４月１日ないし同年９月末は●●●●●●●●●●●円，平成１５年１０月１日ないし平成１６年（２００４年）９月末は●●●●●●●●●●●円，同年１０月１日ないし平成１７年（２００５年）９月末は●●●●●●●●●●円，同年１０月１日ないし平成１８年（２００６年）９月末は●●●●●●●●●●●●円であり，平成１５年４月ないし平成１８年９月の売上高は，上記の合計●●●●●●●●●●●●円（●●●●●●●●円＋●●●●●●●●円＋●●●●●●●●円＋●●●●●●●●円＝●●●●●●●●●円）である。 平成１５年４月ないし平成１８年９月の使用料相当額は，同期間の売上高●●●●●●●●●●●●円の●●●％に当たる●●●●●●●●●●●円（●●●●●●●●円×●●●＝●●●●●●●●円）である（商標法３８条３項類推適用。 ）平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害についての弁護士費用は●●●●円である。 したがって，平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害の合計は，２- 30 -億００９１万８６４６円（●●●●●●●●円＋●●円＝億万 0091円）である。 8646ウ平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害乙８９のＢ表によれば，平成１８年１０月 - 30 -億００９１万８６４６円（●●●●●●●●円＋●●円＝億万 0091円）である。 8646ウ平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害乙８９のＢ表によれば，平成１８年１０月ないし平成１９年（２００７年）９月の被告のコンバースシューズの売上高は，●●●●●●●●●●●円であり，使用料相当額は，その●●●％に当たる●●●●●●●●●円（●●●●●●●●円×●●●＝●●●●●●円）である（商標法３８条３項類推適用。 ）平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害についての弁護士費用は●●●●円である。 したがって，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害の合計は，７３５８万４７８９円（●●●●●●円＋●●●円＝万円）で73584789ある。 エ平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害乙８９のＢ表によれば，平成１９年１０月ないし平成２０年（２００８年）９月の被告のコンバースシューズの売上高は，●●●●●●●●●●●円であり，使用料相当額は，その●●●％に当たる●●●●●●●●●円（●●●●●●●●円×●●●＝●●●●●●円）である（商標法３８条３項類推適用。 ）平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害についての弁護士費用は●●●●円である。 したがって，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害の合計は，１９１０万７２１２円（●●●●●●円＋●●●円＝万円）で19107212ある。 オ小括原告訴訟引受人コンバースジャパンの平成１５年４月ないし平成１８年- 31 -９月の損害２億００９１万８６４６円，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害７３５８万４７８９円及び平成１９年１０月ないし平成２０ 年９月の損害１９１０万７２１２円の合計は２億９３６１万０６４７円（00918646 円，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害７３５８万４７８９円及び平成１９年１０月ないし平成２０ 年９月の損害１９１０万７２１２円の合計は２億９３６１万０６４７円（009186467358478919107212 93610647億万円＋万円＋万円＝億万円）であり，遅延損害金としては，平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害２億００９１万８６４６円については最後の不法行為後の平成１８年１２月８日（原審第１事件訴状送達の日の翌日）から，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害７３５８万４７８９円については最後の不法行為の時である平成１９年９月３０日から，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害１９１０万７２１２円については最後の不法行為の時である平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで民法所定の年５分の割合による金員の支払を求める」。 原判決３８頁１６行目ないし１７行目，３９頁３行目ないし４行目の「商標法３８条１項又は２項を適用する」を「商標法３８条１項又は２項を類推適用する」と改める。 原判決３９頁５行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「ウ商標法３８条１項類推適用に基づく損害額の算定は，公認会計士の認証に係る決算書類に基づいて行うか，計算鑑定により行うべきである」。 原判決３９頁１３行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「( )原告コンバースフットウェア及び原告訴訟引受人コンバースジャパン の損害の算定についてア相当因果関係の考慮による減額コンバースシューズの実消費者（コンバース」ブランドのシューズ「を購入した者）で「新米国コンバース社製シューズ商品（Ａ商品」と）「伊藤忠製コンバースシューズ商品（Ｂ商品」の２種類のコンバース）シューズが流通していること （コンバース」ブランドのシューズ「を購入した者）で「新米国コンバース社製シューズ商品（Ａ商品」と）「伊藤忠製コンバースシューズ商品（Ｂ商品」の２種類のコンバース）シューズが流通していることを知っている者の中で「伊藤忠製コンバ，- 32 -ースシューズ商品（Ｂ商品」が米国コンバース社製であると誤認知し）ている者は８６％に及ぶから（乙５５，１７頁，販売された「伊藤忠）製コンバースシューズ商品（Ｂ商品」のうち１４％（１００％－８６）％＝１４％）のみが原告伊藤忠のグッドウィルにより販売されたものであり，損害も総額の１４％とすべきである。そうすると，原告コンバースフットウェアの損害は７９００万円，原告訴訟引受人コンバースジャパンの損害は３０００万円となる。 イ競合品の考慮による減額被告が輸入販売する米国コンバース社製シューズのうち，原告らが販売していない型のものは，原告らが販売する伊藤忠製コンバースシューズとは代替性，補完性がないから，伊藤忠製コンバースシューズと競合しない。したがって，原告コンバースフットウェアの損害の算定に当たり，それらは除くべきである。原告コンバースフットウェアの損害は，原告らが扱い，被告も扱う競合商品群（オールスター）のみについOXて算出すべきであり，それについての原告コンバースフットウェアの販売数は，年間１００万足と推定され，原告コンバースフットウェアの総販売数の約２５％に当たると推定されるから，原告コンバースフットウェアの損害は，７９００万円の２５％である１９７５万円，原告訴訟引受人コンバースジャパンの損害は，３０００万円の２５％である７５０万円となる。 ウ商標権者等が販売することができないとする事情(ア)被告が並行輸入した新米国コンバース社製のコンバースシューズのみを取扱い，伊藤忠 パンの損害は，３０００万円の２５％である７５０万円となる。 ウ商標権者等が販売することができないとする事情(ア)被告が並行輸入した新米国コンバース社製のコンバースシューズのみを取扱い，伊藤忠製コンバースシューズを取り扱わない非競合店（約●●●店）は，原告伊藤忠が，ブランドイメージの悪化及びシューズ専門店からのクレームの回避，貸し倒れの回避のため，経営政策上販売先としていないものであり，非競合店については，原告らが販- 33 -売することができない事情がある。また，平成２０年９月期と平成２１年９月期の決算における被告の販売数が減少しても原告らの販売数は増加していないから，被告の販売数の減少は原告らの販売数の増加につながっていない。したがって，非競合店に対する売上による利益額（７０４８万円）は，損害額から控除すべきである。 (イ)被告は，原告らが実施していないインターネット販売と直営店に，，おける店舗販売を行っておりそのような販売態様による粗利益額は総粗利益額の３４．５％に及んでいるから，そのような販売態様による販売数及び利益額は，商標権者等が販売することができないとする事情があるものとして，損害額の算定に当たって控除すべきである。 エ原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益の算出原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益の額を算出するに当，（「」）たっては決算期ごとに行っている商品評価損処理いわゆる損切りを考慮に入れるべきである。 原告コンバースフットウェアは，コンバースシューズしか扱っていないから，販売数で除する前の金額を算出するに当たっては，原告コンバースフットウェアの売上高から売上原価及び国内運送費を差し引くだけ，，（，，，ではなく人件費販売費及び一般管理費倉敷料通信費地代家賃 前の金額を算出するに当たっては，原告コンバースフットウェアの売上高から売上原価及び国内運送費を差し引くだけ，，（，，，ではなく人件費販売費及び一般管理費倉敷料通信費地代家賃，，，）。 水道光熱費旅費交通費事務費消耗品費等も差し引くべきである原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益は２００円ないし３００円である。 オ被告の利益の算出被告は，会社設立時から，一般管理費と販売費を仕分けせずに経費として一括計上してきており，商品単位で売上高から変動費用（直接費）を差し引いて利益を計算し，全取扱商品群について集計している。コンバースシューズの販売で得た利益の算定に当たっては，税務会計上の各- 34 -勘定科目の内容を複数事業年度にわたって分析し，変動費総額の捕捉と各商品群への合理的配賦を行うなかで，近似値ではあるが精度の高い変動費の算出をした。被告の基準で算出した限界利益額は１足当たり２０４円となる。 被告が得た利益額は，平成１７年７月１日ないし同年９月３０日の被告の売上数●●●●●●●足，同年１０月１日ないし平成１８年９月３０日の売上数●●●●●●●足，同年１０月１日ないし平成１９年９月３０日の売上数●●●●●●●足，同年１０月１日ないし平成２０年９月３０日の売上数●●●●●●足の合計●●●●●●●足（●●●●●足＋●●●●●足＋●●●●●足＋●●●●●足＝●●●●●足）に２０４円を乗じた●●●●●●●●●●●円（円×●●●●●足＝● ●●●●●●●円）である。 カ原告訴訟引受人コンバースジャパンの実施料率(ア)原告訴訟引受人コンバースジャパンのライセンシーである原告コンバースフットウェアは，卸業に特化しており，被告のようなインターネット販売や小売販売を行っていないから，原告訴訟 ャパンの実施料率(ア)原告訴訟引受人コンバースジャパンのライセンシーである原告コンバースフットウェアは，卸業に特化しており，被告のようなインターネット販売や小売販売を行っていないから，原告訴訟引受人コンバースジャパンの損害算定に当たっての実施料率を●●●％とするのは高すぎる。 (イ)平成１７年６月３０日付けの原告訴訟引受人コンバースジャパンと原告コンバースフットウェアの間のライセンス契約（甲６３）は，同年７月１日以降に適用されるものであり，日本国内における製造販売の許諾に限定した契約であるから，その実施料率を平成１５年４月からの損害認定に用いるのは合理性がない。 原告伊藤忠が新米国コンバース社から承継した月星化成とのライセンス契約（ただし，平成１４年４月１０日以降は，原告ビーエムアイ），，と月星化成とのライセンス契約は平成１５年４月以前から存在し- 35 -海外の製造をも許諾しているから，損害の算定は，その契約の実施料率によるべきである。 (ウ)平成１５年４月ないし同年９月の期間は，原告伊藤忠が新米国コンバース社の株式の●％を有しており，月星化成と原告ビーエムアイとの間のライセンス契約が存在しており，月星化成は，原告伊藤忠と新米国コンバース社間の共同マーケティング契約及びＴＤ社と月星化成間の買付代理契約に基づき，旧米国コンバース社と永年継続してきた業務上の相互関係を実質的に継続していた。したがって，この期間は，外国における商標権者と日本の商標権者とが同一人であるか又は法律的若しくは経済的に同一人と同視し得るような関係があり，日本の商標権者が商品の品質管理を行い得る立場にあるとの要件が充足されていたから，被告の行為の違法性は阻却され，損害もない。 キ軽過失による減額被告は，原告伊藤忠が原告商標の譲渡を受ける前から米国 本の商標権者が商品の品質管理を行い得る立場にあるとの要件が充足されていたから，被告の行為の違法性は阻却され，損害もない。 キ軽過失による減額被告は，原告伊藤忠が原告商標の譲渡を受ける前から米国コンバース社のコンバースシューズを日本に並行輸入していたこと，税関により輸入を差し止められなかったこと，原告伊藤忠を識別する観点で原告商標，，，は顧客吸引力がないことなどから被告には原告商標権に対する侵害原告訴訟引受人コンバースジャパンの独占的通常使用権に対する侵害，原告コンバースフットウェアの再許諾された独占的使用権に対する侵害について故意又は重過失がなく，軽過失による損害額の減額をすべきである」。 争点( )（被告の不正競争防止法２条１項１号に関する請求の当否） 原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「争点」，( )（被告の不正競争防止法２条１項１号に関する請求の当否（原判決３９ ）」頁１５行目ないし４０頁１２行目）のとおりであるから，これを引用する。 争点( )（被告の不正競争防止法２条１項１４号に関する請求の当否） - 36 -原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「争点」，( )（被告の不正競争防止法２条１項１４号に関する請求の当否（原判決４ ）」０頁１４行目ないし４１頁１３行目）のとおりであるから，これを引用する。 争点( )（被告の独占禁止法に基づく請求の当否） 原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「争点」，( )（被告の独占禁止法に基づく請求の当否（原判決４１頁１５行目ないし ）」４５頁１７行目）のとおりであるから，これを引用する。 争点( )（被告の逸失利益及び弁護士費用相当の損害） 原判決の「事 の独占禁止法に基づく請求の当否（原判決４１頁１５行目ないし ）」４５頁１７行目）のとおりであるから，これを引用する。 争点( )（被告の逸失利益及び弁護士費用相当の損害） 原判決の「事実及び理由」欄の「第３争点に関する当事者の主張「争点」，( )（被告の損害額（原判決４５頁１８行目ないし４７頁８行目）を次のと ）」おり改める。 「８争点( )（被告の逸失利益及び弁護士費用相当の損害） 〔被告の主張〕原告らによる不正競争行為，不法行為，独占禁止法違反行為により，被告は，以下に述べる損害を受けたので，原告らは，被告に対し，不正競争防止法４条，民法７０９条，７１０条，７１９条に基づき，合計２億１３５６万２７５４円の損害賠償義務を負う。 ( )逸失利益 原告らによる不正競争行為，不法行為，独占禁止法違反行為により，被告は，別表記載のとおり合計７９５６万２７５４円の逸失利益の損害を受けた。 ( )弁護士費用 本件は，名古屋地方裁判所に訴えが提起され，東京地方裁判所に移送された事件と，東京地方裁判所に訴えが提起された事件の弁論を併合したものである。本件が東京地方裁判所で審理されたことから，名古屋在住の被告訴訟代理人は，遠隔地での法廷活動を強いられ，加えて争点が多岐にわ- 37 -たり立証活動に相当な労力を要し，複数の代理人の選任が必要となった。 このような本件の事案の性質，訴訟追行の状況を考慮すると，原告らの不法行為等と相当因果関係にある弁護士費用としての損害は，１億３４００万円である。 ( )合計 79562754 上記( )と( )の合計は２億１３５６万２７５４円（万円＋億万円＝億万円）である。 3400 13562754〔原告らの主張〕被告の主張を争う。 被告の 79562754 上記( )と( )の合計は２億１３５６万２７５４円（万円＋億万円＝億万円）である。 3400 13562754〔原告らの主張〕被告の主張を争う。 被告の売上高は，年によって大幅な増減があることに照らすならば，被告が主張する原告らの不法行為と被告の売上高の減少との間に因果関係はない。また，原告コンバースフットウェアの販売実績が増加したのは，原告らの品質管理，宣伝広告，販売促進等の努力の結果であり，原告の正当な事業活動の結果，消費者が原告商品を選択したことによるものである」。 争点( )（濫訴による不法行為に対する損害賠償請求の当否等） 原判決４７頁８行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「９争点( )（濫訴による不法行為に対する損害賠償請求の当否等） 〔被告の主張〕原告伊藤忠が原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャパンに対して許諾したと主張する独占的通常使用権は，原告ビーエムアイと月星化成との間のライセンス契約によってその行使を凍結されていたから，原告訴訟引受人コンバースジャパンが，附帯控訴により，平成１５年４月ないし平成１７年６月を含む期間についての損害賠償請求額を増額したことは，信義誠実の原則に著しく反する濫訴であり，原告らの不法行為を構成する。 原告らの上記不法行為により，被告は，無形損害１億円を被り，その不- 38 -法行為と相当因果関係にある弁護士費用としての損害は５００万円であり，被告は原告らに対し，その合計１億０５００万円を請求する。 したがって，被告は，原告ら各自に対し，１億０５００万円及びこれに対する附帯控訴日（平成２１年１１月１９日）から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金を請求する。 以上のとおり，被告は，原告らに対し，各自，前記８の２億 告ら各自に対し，１億０５００万円及びこれに対する附帯控訴日（平成２１年１１月１９日）から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金を請求する。 以上のとおり，被告は，原告らに対し，各自，前記８の２億１３５６万 ２７５４円と上記１億０５００万円の合計３億１８５６万２７５４円（億万円＋億万円＝億万円）及びこれに対13562754 0500 18562754する最後の不法行為時（附帯控訴日）である平成２１年１１月１９日から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金を支払うことを求める」。 〔原告らの主張〕被告の主張を争う。 原告伊藤忠は，原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャパンに対して独占的通常使用権を許諾したものであって，その行使が，原告ビーエムアイと月星化成との間のライセンス契約によって凍結されていたことはなく，被告の主張は理由がない」。 第４当裁判所の判断 次のとおり付加，訂正するほか，原判決の「事実及び理由」欄の「第４当裁判所の判断「１（原判決４７頁１０行目ないし５８頁１７行目）のとお」，」りであるから，これを引用する。 原判決４７頁１０行目ないし１１行目を，次のとおり改める。 「１事実認定前記争いのない事実等に後掲証拠及び弁論の全趣旨を総合すると，以下の事実が認められる」。 原判決４８頁５行目ないし６行目の「旧米国コンバース社の買収後，に商号変更された」を「旧米国コンバース社の買収後，平成１Converse,Inc.。 ，- 39 -３年５月２１日，に商号変更された。以下，商号変更の前後を通Converse,Inc.じて「新米国コンバース社」という」と改める。 。 原判決５２頁２１行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「( )独占的通常使用権の許諾等 平 号変更の前後を通Converse,Inc.じて「新米国コンバース社」という」と改める。 。 原判決５２頁２１行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「( )独占的通常使用権の許諾等 平成１４年４月１０日，原告ビーエムアイ（当時の商号は「コンバースジャパン株式会社」であった）が設立され，原告伊藤忠は，原告ビーエ。 ムアイに対し，原告伊藤忠が商標権を現に保有し，又は将来的に商標権を保有することになるコンバースブランドに関連するすべての商標（原告商標を含む）について独占的通常使用権を許諾した。原告ビーエムアイは，平成１７年６月３０日原告コンバースフットウェアに対し上記商標原，，（告商標を含む）の独占的使用権を再許諾した。平成２０年７月１日，原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告ビーエムアイの権利義務及び契約上の地位を承継した。 原告ビーエムアイ，原告訴訟引受人コンバースジャパン及び原告コンバ，，，ースフットウェアはいずれも原告伊藤忠の子会社であり原告伊藤忠は原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告コンバースフットウェアに上記商標（原告商標を含む）の独占的使用権を許諾することを少なくとも黙示に承諾していた。 ( )株式買取商標権譲渡契約等 ア旧米国コンバース社と月星化成は，旧米国コンバース社が有する原告商標権１ないし３，６，９，１０に係る商標について，従前からライセンス契約を締結していた。その後，旧米国コンバース社が破産し，新米国コンバース社は，原告商標権１ないし３，６，９，１０を譲り受けるとともに，上記ライセンス契約のライセンサーの地位を承継した。 イ原告伊藤忠と新米国コンバース社との間で，平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約（，StockPurchaseandTrade 上記ライセンス契約のライセンサーの地位を承継した。 イ原告伊藤忠と新米国コンバース社との間で，平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約（，StockPurchaseandTrademarkAgreement- 40 -乙９５の１，２）が締結され，同契約により，新米国コンバース社から原告伊藤忠に原告商標権１ないし３，６，９，１０が譲渡され，新米国コンバース社と月星化成の間のライセンス契約のライセンサーの地位が原告伊藤忠に承継された。また，原告伊藤忠に対し，日本における新米国コンバース社製品の独占的販売権が付与された（株式買取商標権譲渡契約第３．３項。 ）原告商標権１ないし３，６，９，１０については，原告伊藤忠に移転登録がされた。 ウその後，原告伊藤忠と月星化成の間のライセンス契約が終了し，原告伊藤忠と月星化成は，平成１３年９月２８日，原告商標権１ないし３，６，９，１０に係る商標等につき新たなライセンス契約を締結した（甲６９。原告ビーエムアイ設立後，原告伊藤忠は，原告ビーエムアイに）対して原告商標の独占的通常使用権を許諾した。原告伊藤忠は，月星化成との間の上記ライセンス契約におけるライセンサーとしての地位及び上記ライセンス契約に基づく権利義務を，原告伊藤忠から原告ビーエムアイに承継させた（甲７０。 ）平成１７年１月１８日に原告コンバースフットウェアが設立されたことに伴い，原告ビーエムアイと月星化成の間で，ライセンス契約について，同年３月３１日付け解除覚書（甲７１）を作成し，覚書に沿って，同年６月３０日，上記ライセンス契約が合意解除により終了した。月星化成は，同日まで，上記ライセンス契約に基づいて，新米国コンバース社のコンバースシューズの輸入販売を行っていた。原告コンバースフットウェアと月星化成の間では，平成 契約が合意解除により終了した。月星化成は，同日まで，上記ライセンス契約に基づいて，新米国コンバース社のコンバースシューズの輸入販売を行っていた。原告コンバースフットウェアと月星化成の間では，平成１７年３月３１日「」，CONVERSEブランド商品に関する売買基本契約が締結され（甲７２，その契約に）基づき，同年７月１日以降，月星化成は原告コンバースフットウェアからコンバースシューズを購入して販売するようになった。上記売買基本- 41 -契約の期間は，平成２３年６月末日までとされている。 エ新米国コンバース社の９９％出資の子会社であるＴＤ社は，平成１４年６月１１日，月星化成に対し，ＴＤ社と月星化成の間の合意を確認する平成１４年６月１１日付け文書（乙９９）を送付した。同文書には，「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」などが記載されており，上記コンバース・シューズと上記月星シューズが区別されていた。 そして，月星化成は，平成１４年６月１５日，ＴＤ社との間で，上記コンバース・シューズの買付業務の代行をＴＤ社に委託する買付代理契約を締結した（乙１００。平成１５年１２月ころ，上記買付代理契約）は改定され，月星化成は，ＴＤ社に対し，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●● する買付代理契約を締結した（乙１００。平成１５年１２月ころ，上記買付代理契約）は改定され，月星化成は，ＴＤ社に対し，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●ＴＤ社と月星化成間の買付代理契約において，ＴＤ社は，コンバース・シューズ（新米国コンバース社又はその子会社により部分的若しくは全面的に開発又はデザインされたシューズ製品）について，月星化成が承認した標準・品質検査システムに従って検品を行い，検品結果を報告するものとされており，月星化成は，日本に輸入するために買い付けた上記コンバース・シューズ（新米国コンバース社又はその子会社により部分的若しくは全面的に開発又はデザインされたシューズ製品）につい- 42 -て，品質管理基準の設定と検品などを通じて最終的な品質管理を行っていた。 その後，原告コンバースフットウェアとＴＤ社との間では，業務委託契約が締結され，同契約は更新された（甲５６は，平成２０年２月２１日付けの業務委託契約である。原告コンバースフットウェアとＴＤ社。）との間の業務委託契約においては，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●（第１条（ｆ，））原告コンバースフットウェアは，品質管理基準の設定と検品などを通じて最終的な品質管理を行っていた。なお，原告コンバースフットウェアが上記業務委託契約に基づいてＴＤ社を通じて買い付けたシューズの中には，後記のとおり少数ではあるが，新米国コンバース社又はその子会社により部分的若 管理を行っていた。なお，原告コンバースフットウェアが上記業務委託契約に基づいてＴＤ社を通じて買い付けたシューズの中には，後記のとおり少数ではあるが，新米国コンバース社又はその子会社により部分的若しくは全面的に開発又はデザインされたシューズ製品が含まれていた。 オ原告コンバースフットウェアは，原告ビーエムアイから再許諾された原告商標の独占的使用権に基づいて，平成１７年７月１日以降，原告商標の付されたコンバースシューズの製造販売を行った。また，原告コンバースフットウェアは，平成１７年６月３０日，原告伊藤忠によりライセンスの権限を与えられた原告ビーエムアイからコンバースシューズの独占的販売権を与えられ，その権限に基づき，同年７月１日から平成１８年１２月３１日まで，新米国コンバース社製のコンバースシューズを輸入販売していた。 原告コンバースフットウェアが製造販売し又は輸入販売したコンバースシューズの中には，前記エのとおり，ＴＤ社を通じて買い付けたもの- 43 -も含まれていた。 ( )株式保有 原告伊藤忠は，新米国コンバース社との間の平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約により，新米国コンバース社の株式の●％（●●●●●●株）を取得し，その譲渡代金●●円を支払った。その後，米国ナイキ社が新米国コンバース社を買収し，原告伊藤忠は，平成１５年９月５日，米国ナイキ社に新米国コンバース社の上記株式を譲渡し，米国ナイキ社は，新米国コンバース社の全株式を取得するに至った」。 「」「」，「」原判決５２頁２２行目の( )を( )と原判決５４頁１０行目の( ) を「( )」と，原判決５４頁１３行目の「( )」を「( )」と，原判決５４頁１ ６行目の「( )」を「( )」と，それぞれ改める。 と原判決５４頁１０行目の( ) を「( )」と，原判決５４頁１３行目の「( )」を「( )」と，原判決５４頁１ ６行目の「( )」を「( )」と，それぞれ改める。 争点( )（並行輸入の抗弁）について 次のとおり訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第４当裁判所の判断「２争点( )（並行輸入の抗弁）について（原判決５８頁１９」，」 行目ないし６５頁２行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決５９頁１５行目ないし６４頁１５行目を次のとおり改める。 「ア内外権利者の実質的同一性の要否について(ア)外国において，我が国の登録商標と同一又は類似する商標を付した商品が拡布された場合に，これを輸入する行為は，形式的には，我が国における商標権を侵害することになるが，外国において商品に商標を付した者と我が国の商標権者とが同一人であるか又は法律的若しくは経済的に同一人と同視し得るような関係があるときは，実質的な違法性を欠くものとして，我が国の商標権者の有する商標権を侵害しないものといえる。 (イ)この点について，被告は「出所表示機能が害されるかどうかの観，点からすれば，登録商標権者が外国拡布者から商標権を取得する以前よ- 44 -り，それと同一又は類似の外国拡布者の商標が世界的に著名であり，登録商標権者が使用する商標により需要者が識別している出所が登録商標権者でなく外国拡布者である場合，登録商標が示す出所は，我が国における登録商標権者ではなく，むしろ外国拡布者であると解すべきであるから『法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係』があるこ，とを要件とすることなく，我が国の商標権者の有する商標権を侵害しないと解すべきである」と主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下のとおり 法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係』があるこ，とを要件とすることなく，我が国の商標権者の有する商標権を侵害しないと解すべきである」と主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下のとおり採用できない。すなわち，商標権の効力により，商標の独占的な使用が認められるのは，我が国における登録商標権者に対してであり，商標法により保護される出所は，我が国における登録商標権者である。仮に，本件のように商標権が譲渡されたような場合に，需要者が，商標を付した商品の出所について，譲受人であるとの認識を有していないような状況があったとしても，それは事実上のものにすぎず，そのような状況から，譲渡人による商標の使用が当然に容認されるものではない。したがって，譲渡人と譲受人との間の「法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係」があることを要件とすることなく，当該商標について譲渡人の出所が保護の対象とされるべきであるとする被告の主張は，その主張自体失当である。同主張を前提とする被告のその他の主張も，それ自体失当である。 イ原告伊藤忠と新米国コンバース社との間の実質的同一性の有無以下の事実関係の下において，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間に「法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係」はない。 (ア)経済的に同一人と同視し得る関係の有無ａ共同マーケティング契約原告伊藤忠と新米国コンバース社との間には，平成１３年２月２４日付け共同マーケティング契約（甲４６）が存在する。しかし，同契- 45 -約の内容等を考慮すると，同契約の存在によって，原告伊藤忠と新米国コンバース社が経済的に同一人と同視し得る関係にあるということはできない。その理由は，以下のとおりである。 ( )統一ブランドを構築する法的義務の根拠についてa被告は，共同マーケテ 藤忠と新米国コンバース社が経済的に同一人と同視し得る関係にあるということはできない。その理由は，以下のとおりである。 ( )統一ブランドを構築する法的義務の根拠についてa被告は，共同マーケティング契約の前文に「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」と規定されており，このような共通目的を実現するための契約であることから，原告伊藤忠及び新米国コンバース社は，同契約により，両者の製造する商品を，統一ブランドの構築に必要な一定のデザイン及び一定の品質基準を充足する商品とすることを必然的に義務付けられていると主張する。 しかし，共同マーケティング契約の前文は，原判決４８頁２６行目ないし４９頁１４行目のとおりであり「●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」と規定されており，コンバース商標としてのブランドを構築するため，互いのアイデアを共有することを希望する旨を表明しているにとどまり，原告伊藤忠及び新米国コンバース社の製造する商品を，統一ブランドの構築に必要な一定のデザイン及び一定の品質基準を充足する商品とすることを法的に義務付けるものと解することはできないし，共同マーケティング契約のその他の条項を参照しても，同契約によってそのような法的義務が生じると解することはできない。 ( )品質基準の合意についてb被告は，共同マーケティング契約第２項，第５項，第７項を根拠として，原告伊藤忠及び新米国コンバース社は，半期毎にマーケテ- 46 -ィング会議を開催し，協議の上，統一ブランドの構築目的に反しないように，新商品のデザイン基準，品質基準について合意し， 根拠として，原告伊藤忠及び新米国コンバース社は，半期毎にマーケテ- 46 -ィング会議を開催し，協議の上，統一ブランドの構築目的に反しないように，新商品のデザイン基準，品質基準について合意し，決定すると主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下の理由により，採用することができない。 すなわち，共同マーケティング契約第２項は，原判決４９頁２１行目ないし５０頁１３行目のとおりである。同項によれば，新米国コンバース社はコンバースブランドシューズに関する情報を原告伊藤忠に提供し，原告伊藤忠はコンバースアパレルに関する情報を新米国コンバース社に提供することとされており，原告伊藤忠から新米国コンバース社に対してコンバースシューズに関する情報は提供されないから，同契約第２項に基づき，コンバースシューズについて共通の品質基準を設けることが根拠付けられるとは解されない。 また，同項は，主として，商品そのものの情報（商品情報）の提供について定めており，商品の品質基準，品質管理に関する情報の提供等については具体的に定めていない。さらに，同項は「両当事，者は，いずれも商品情報を使用する義務を負うものではない」と。 規定し，提供された商品情報の使用義務を否定している。したがって，原告伊藤忠及び新米国コンバース社が，同項に基づいて，新商品のデザイン基準，品質基準について合意し，決定すると解することはできないし，それについて法的義務を負うと解することはできない。 同契約第５項は，マーケティング会議について規定し，マーケティング会議がマーケティング戦略等に関する情報交換の場であることを規定しているが，品質管理に関する情報の交換については特に具体的に規定していない。また，マーケティング会議の開催は努力- 47 -義務であることが明記されており，それについ 報交換の場であることを規定しているが，品質管理に関する情報の交換については特に具体的に規定していない。また，マーケティング会議の開催は努力- 47 -義務であることが明記されており，それについて契約当事者が法的義務を負うとは解されない。 同契約第７項は，各当事者が相手方に対し，交換された商品情報の使用許諾権を与えることを規定しているにとどまる。 以上によれば，共同マーケティング契約第２項，第５項，第７項を根拠として，原告伊藤忠及び新米国コンバース社が，半期ごとにマーケティング会議を開催し，協議の上，統一ブランドの構築目的に反しないように，新商品のデザイン基準，品質基準について決定することを合意したと解することはできない。 ( )品質管理c①被告は，原告らは，新米国コンバース社製商品について，統一ブランドの構築目的に合致した基準（両者が協議し決定したデザイン及び品質の基準）に反する商品を製造販売してはならないと要求できるという意味で，共同マーケティング契約は原則的には法的強制力を有しており，その意味において原告らは新米国コンバース社製商品をその品質管理下に置いていると主張する。 しかし，前記( )のとおり，共同マーケティング契約第２項，b第５項，第７項を根拠として，原告伊藤忠及び新米国コンバース社が，新商品のデザイン基準，品質基準について，協議した上で決定する旨を合意したと解することはできず，同契約の他の条項に照らしても，新米国コンバース社製商品について，統一ブランドの構築目的に合致した基準（両者が協議し決定したデザイン及び品質の基準）に反する商品を製造販売してはならないと要求できるという意味で，共同マーケティング契約が法的強制力を有すると解することはできず，被告の上記主張は，採用することができない。 - 48 -② の基準）に反する商品を製造販売してはならないと要求できるという意味で，共同マーケティング契約が法的強制力を有すると解することはできず，被告の上記主張は，採用することができない。 - 48 -②被告は，原告コンバースフットウェアが「当社も生産管理な，どを指導してきた立場である（平成１８年３月１５日付け」「，乙１３)と発表していることから，原告らが，新ShoesPost」米国コンバース社製商品について，マーケティング会議における両者の協議を通じて合意したデザイン及び品質の基準に従い，その生産管理をしていることが裏付けられると主張する。 「」（），平成１８年３月１５日付け乙１３の記事にはShoesPost原告コンバースフットウェア副社長が「米コンバース社との関，係は」との記者の質問に答え「ご存知の通り，コンバース社は。 ，ナイキ傘下に入りましたが，これまでと変わらず友好的な関係にあります。２月にはハワイでコンバース社主催による生産工場関係者のミーティングがあり，当社も発注者であり生産管理などを指導してきた立場から継続して参加しています」と述べたこと。 が記載されている。上記のとおり「当社も発注者であり生産管，」，，理などを指導してきた立場からとして生産管理の指導に関し「発注者」であることが記載されていることから，ここにいう生産管理の指導は，原告コンバースフットウェアが発注した商品についての生産管理の指導を意味するものと認められ，上記の記事から，原告らが，新米国コンバース社製商品についてまで生産管理をしていることが裏付けられるとは解されない。 ③被告は，原告らが，新米国コンバース社の品質基準と異なる独自の物性基準に基づいて商品を製造していたとしても，原CVF告らの商品が，マーケティング会議 ていることが裏付けられるとは解されない。 ③被告は，原告らが，新米国コンバース社の品質基準と異なる独自の物性基準に基づいて商品を製造していたとしても，原CVF告らの商品が，マーケティング会議で協議し合意して決定したデザイン及び品質の基準に反しない限り（即ち統一ブランドの構築目的に反しない限り，原告ら及び新米国コンバース社の品質管）理下にあるといえると主張する。 - 49 -しかし，前記のとおり，マーケティング会議において，原告らと新米国コンバース社がデザイン及び品質の基準を決定しているとは認められないから，被告の上記主張は，採用することができない。 ( )基準遵守の確認d被告は，共同マーケティング契約第３項の規定により，原告伊藤忠と新米国コンバース社は，互いに相手方が製造した商品が両者で合意したデザイン及び品質の基準に合致しているかを確認することができると主張する。 ，，，しかしこれまで述べたとおり原告らと新米国コンバース社はデザインや品質の基準を両者で合意して決定しているとは認められない。また，共同マーケティング契約第３項（原判決５０頁１４行目ないし２１行目）は「●●●●●●●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」との定めはあるが，商品がデザイン及び品質の基準に合致するか否かを確認する目的で，相手方の施設を訪問することができる旨の定めはない。したがって，被告の上記主張は，採用することができない。 また，被告は，原告コンバースフットウェアとＴＤ社との業務委託契約書（甲５６）の第１条（ｆ）が「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」旨定めていることにより，新米国コ ＴＤ社との業務委託契約書（甲５６）の第１条（ｆ）が「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」旨定めていることにより，新米国コンバース社は，子会社であるＴＤ社をして伊藤忠製シューズを検品させ，その品質が両者の合意した品質に合致するかを確認することができると主張する。 しかし，原告コンバースフットウェアとＴＤ社との業務委託契約- 50 -書（甲５６）の第１条前文は「●●●●●●●●●●●●●●●，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●（買主」とは原告コンバースフットウェアを」「，「」。），（），指し買付代理人とはＴＤ社を指すと定め第１条ｆは「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●」と定めていることから，第１条（ｆ）は，原告コンバースフットウェアの利益を確保するために，ＴＤ社が検品を行ってその結果を原告コンバースフットウェアに対して報告することを定めているものと認め，，られＴＤ社が新米国コンバース社の利益を図るために検品を行い新米国コンバース社に検品の結果を報告することを定めているものとは認められない。したがって，被告の上記主張は，採用することができない。 ( )共同マーケティング契約終了後の協力関係の継続についてe共同マーケティング契約は，平成１３年２月２４日，締結され，その契約期間は，当初は１年間とされ，終了日の９０日前までにいずれ ない。 ( )共同マーケティング契約終了後の協力関係の継続についてe共同マーケティング契約は，平成１３年２月２４日，締結され，その契約期間は，当初は１年間とされ，終了日の９０日前までにいずれかの当事者が相手方に対して更新しない旨の書面通知を発送しない限り，当該１年経過後，更に１年間自動的に更新される旨規定（，）。 ，されていた共同マーケティング契約第１２項甲４６そして平成１５年７月，米国ナイキ社が新米国コンバース社の株式を１００％取得したことに伴い，同月２２日，原告伊藤忠と新米国コンバース社の間で変更覚書が締結され，新米国コンバース社が米国ナイキ社から提供を受けた情報を原告伊藤忠に提供する義務がないこと- 51 -が規定された（甲４７。さらに，平成１５年１２月１８日，第２）回変更覚書が締結され，共同マーケティング契約の有効期限が平成１８年６月３０日までと変更された（甲４８。 ）被告は，平成１８年３月１５日付けの「」の記事（乙ShoesPost１３，平成１９年１月２５日付け及び同年７月２５日付けの）「」の記事（乙３６)が発表されたとの事実は，原告伊藤ShoesPost忠と新米国コンバース社の間で，共同マーケティング契約第１項に定められた，マーケティングに協力しなければならないという契約関係が同契約終了後も継続して事実上運用されていることを示すものであると主張する。 しかし，平成１８年３月１５日付けの「」の記事（乙ShoesPost１３）は，前記( )②のとおりであり，平成１９年１月２５日付けc及び同年７月２５日付けの「」の記事（乙３６)は，日本ShoesPost以外の世界のコンバースシューズの売上額，その推移及び見込みなどを記載したものであり，これらの記事を発表したことをもって，共 同年７月２５日付けの「」の記事（乙３６)は，日本ShoesPost以外の世界のコンバースシューズの売上額，その推移及び見込みなどを記載したものであり，これらの記事を発表したことをもって，共同マーケティング契約第１項に定められた，マーケティングに協力しなければならないという契約関係が同契約終了後も継続して事実上運用されていることを示すものと認めることはできず，被告の上記主張は，採用することができない。 ｂ品質管理の委託被告は，原告らは，新米国コンバース社の子会社であるＴＤ社と製造管理委託契約を締結してＴＤ社に原告商品の品質管理を委託し，原告商品と新米国コンバース社の商品が同一の工場で製造されていると主張する。 原告コンバースフットウェアは，ＴＤ社と，平成２０年２月２１日，（），付け業務委託契約を締結しておりその契約条項甲５６によれば- 52 -同業務委託契約は原告コンバースフットウェア買主がＴＤ社買，（）（付代理人）に対して買付の代理とそれに伴う業務の委託をすることを，，，，定めるものであり検品についても前記ａ( )のとおりＴＤ社はd原告コンバースフットウェアによって承認され・提供された標準・品質検査システムに従って検品を行い，当該検品結果を報告することにとどまるものであって（第１条（ｆ，同契約によって，原告らがＴ））Ｄ社に対し，原告らが製造するコンバースシューズの製造管理までをも委託したということはできない。また，仮に，原告らが，ＴＤ社と製造管理委託契約を締結してＴＤ社に原告商品の品質管理を委託していたとしても，原告らが新米国コンバース社製シューズの品質管理をすることができることにはならないから，ＴＤ社に品質管理を委託していることをもって，原告伊藤忠と新米国コンバース社が経済的に同 託していたとしても，原告らが新米国コンバース社製シューズの品質管理をすることができることにはならないから，ＴＤ社に品質管理を委託していることをもって，原告伊藤忠と新米国コンバース社が経済的に同一人と同視し得る関係にあるということはできない。 ｃ経済的に同一人と同視し得る関係の有無以上のとおり，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間に共同マーケティング契約が存在すること，原告コンバースフットウェアとＴＤ社との間に業務委託契約が存在することを考慮してもなお，原告伊藤忠と新米国コンバース社が経済的に同一人と同視し得る関係にあるということはできない。 (イ)法律的に同一人と同視し得る関係の有無ａ事実認定前記のとおり，①旧米国コンバース社と月星化成との間の原告商標権１ないし３，６，９，１０に係る商標についてのライセンス契約のライセンサーの地位は，新米国コンバース社に承継されたこと，②原告伊藤忠と新米国コンバース社との間の平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約により，新米国コンバース社から原告伊藤忠に- 53 -原告商標権１ないし３，６，９，１０が譲渡されるとともに，新米国コンバース社と月星化成の間のライセンス契約のライセンサーの地位が原告伊藤忠に承継され，また，原告伊藤忠に対し，日本における新米国コンバース社製品の独占的販売権が付与され（株式買取商標権譲渡契約第３．３項，原告商標権１ないし３，６，９，１０について）は，原告伊藤忠に移転登録がされたこと，③その後，原告伊藤忠と月星化成の間のライセンス契約が終了し，原告伊藤忠と月星化成は，平成１３年９月２８日，上記商標等について新たなライセンス契約を締結したこと，④平成１４年４月１０日に原告ビーエムアイが設立された後は，上記ライセンス契約におけるライセンサーとしての地位及び 成は，平成１３年９月２８日，上記商標等について新たなライセンス契約を締結したこと，④平成１４年４月１０日に原告ビーエムアイが設立された後は，上記ライセンス契約におけるライセンサーとしての地位及び上記ライセンス契約に基づく権利義務が原告伊藤忠から原告ビーエム，，アイに承継されたこと⑤原告コンバースフットウェアの設立に伴い上記ライセンス契約は，平成１７年６月３０日に終了し，原告コンバースフットウェアと月星化成の間で売買基本契約が締結され，その契約に基づき，月星化成は原告コンバースフットウェアからコンバースシューズを購入して販売していること，他方，⑥月星化成は，平成１４年６月１５日，新米国コンバース社の９９％出資の子会社であるＴＤ社との間で，新米国コンバース社製シューズの買付業務の代行を委託する買付代理契約を締結し，平成１５年１２月ころ，上記買付代理契約は改定され，月星化成は，ＴＤ社に対し，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●，⑦その後，原告コンバースフットウェアとＴＤ社との間では，業務委託契約が締結されて更新されていること，⑧原告伊藤忠は，平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約により，新米国コンバース社の株式の●％（●●●●●●株）を取得し，その後，平成１５年９月５日に米国ナイキ社に上記株式を- 54 -譲渡するまで，新米国コンバース社の株式を保有していたことが認められる。 他方，前記のとおり，月星化成は，ＴＤ社との間の買付代理契約に基づき，日本に輸入するために買い付けた新米国コンバース社製シューズ（ただし，新米国コンバース社又はその子会社により部分的若しくは全面的に開発又はデザインされたシューズ製品）について，品質管理基準の設定と検品などを するために買い付けた新米国コンバース社製シューズ（ただし，新米国コンバース社又はその子会社により部分的若しくは全面的に開発又はデザインされたシューズ製品）について，品質管理基準の設定と検品などを通じて最終的な品質管理を行っていたものであり，原告コンバースフットウェアも，ＴＤ社との間の業務委託契約に基づいて，ＴＤ社が買付の代理を行ったシューズについて，品質管理基準の設定と検品などを通じて最終的な品質管理を行っていたものである。そして，弁論の全趣旨によれば，月星化成及び原告コンバースフットウェアが輸入販売した新米国コンバース社製シューズ（ただし，新米国コンバース社又はその子会社により部分的若しくは全面的に開発又はデザインされたシューズ製品）の数及びそれが原告らのコンバースシューズの販売数に占める割合は，平成１３年約●●●●●●足・●●●％，平成１４年約●●●●●●足・●●●％，平成１５年約●●●●●●足・●●●％，平成１６年約●●●●●●●足・●●●％，平成１７年約●●●●●●足・●●●％，平成１８年約●●●●●●●足・●●●％であったと認められる。 ｂ法律的に同一人と同視し得る関係の有無についての判断( )前記ａの認定事実によれば，原告伊藤忠が原告商標権１ないしa３，６，９，１０の譲渡を受けた後も，月星化成及び原告コンバースフットウェアは，原告伊藤忠又は原告ビーエムアイのライセンスのもとで，新米国コンバース社製シューズ（ただし，新米国コンバース社又はその子会社により部分的若しくは全面的に開発又はデザインされたシューズ製品）を輸入販売していたが，そのような新米- 55 -国コンバース社製シューズの数が原告らの販売するコンバースシューズの販売数中に占める割合は，●●●％ないし●●●％であり，低い割合にとどまっており，原告らが していたが，そのような新米- 55 -国コンバース社製シューズの数が原告らの販売するコンバースシューズの販売数中に占める割合は，●●●％ないし●●●％であり，低い割合にとどまっており，原告らが販売していたコンバースシューズの大半は，上記のような新米国コンバース社製シューズではなかった。また，原告伊藤忠は，平成１３年２月２４日から平成１５年９月５日まで新米国コンバース社の株式を保有していたが，その割合は全株式の●％にとどまっていた。 そして，前記のとおり，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間，，，の共同マーケティング契約はそれにより両者の製造する商品を統一ブランドの構築に必要な一定のデザイン及び一定の品質基準を充足する商品とすることを義務付けるものとは解されず，また，原告伊藤忠が新米国コンバース社製品の品質管理を行っているとも認められない。 そうすると，原告伊藤忠と新米国コンバース社の間には，総販売代理店や親子会社の関係はなく，法律的に同一人と同視する関係があることを裏付ける事情があるとは認められない。 ( )被告は，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間の平成１３年b２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約第３．３項において，原告伊藤忠にコンバースシューズの独占的販売権が与えられていたこと，同契約第５．３項において，原告伊藤忠は，コンバースブランドのシューズをアジアで製造して日本に輸入できるという，通常の販売代理店には認められていない権利を与えられていたことから，原告伊藤忠と新米国コンバース社との間には，法律的に同一人と同視する関係があると主張する。 確かに，上記株式買取商標権譲渡契約第３．３項においては，原告伊藤忠にコンバースシューズの独占的販売権が与えられている。 - 56 -しかし，原告らは，自己の計算と管理のもとで 係があると主張する。 確かに，上記株式買取商標権譲渡契約第３．３項においては，原告伊藤忠にコンバースシューズの独占的販売権が与えられている。 - 56 -しかし，原告らは，自己の計算と管理のもとでコンバースシューズの製造販売を行っており，新米国コンバース社又はその子会社が開発した商品の輸入量は少なく，かつそれについても最終的な品質管理は月星化成又は原告コンバースフットウェアが行っていたものである。そして，原告らと新米国コンバース社の関係は，いわゆる総販売代理店契約の関係のように，販売代理店が輸入品を国内で転売することを主な目的とし，その販売に販売代理店の組織的販売力を活かすような関係であったとは認められず，そのような関係の存在を窺わせる事情はない。 さらに，上記株式買取商標権譲渡契約第５．３項は「●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●（新会社とは，」新米国コンバース社を指す。乙９５の２）と規定するところ，この規定は，日本の登録商標権者である原告伊藤忠が新米国コンバース社とは別に独自に日本向け製品を生産することを前提とした規定と解され，上記規定をもって，原告伊藤忠と新米国コンバース社が法律的に同一人と同視する関係があることの根拠と解することはできない。 したがって，平成１３年２月２４日付け株式買取商標権譲渡契約の第３．３項，第５．３項を併せ考えたとしても，原告伊藤忠と新米国コンバース社が法律的に同一人と同視する関係があると認めることはできない。 ( )また，被告は，月星化成とＴＤ社の間の平成１５年１２月１８c日発効の第１回変更契約 たとしても，原告伊藤忠と新米国コンバース社が法律的に同一人と同視する関係があると認めることはできない。 ( )また，被告は，月星化成とＴＤ社の間の平成１５年１２月１８c日発効の第１回変更契約書（乙１０１の１）において，月星化成が- 57 -ＴＤ社に支払う年間最低保証手数料が，月星化成の生産量（原告ビーエムアイからのライセンスに基づいて月星化成により又は月星化成のために生産されたコンバースシューズ）の●●％又は●●％と定められていることから，月星化成が販売していたコンバースシューズの●●％又は●●％はＴＤ社を通じて輸入したものであり，それらはＴＤ社の品質管理下にあったとして，月星化成又は原告らの販売しているコンバースシューズの●●％又は●●％はＴＤ社を通じて輸入したものであり，原告らと新米国コンバース社は，法律的に同一人と同視する関係があると主張する。 確かに，月星化成とＴＤ社の間の平成１５年１２月１８日発効の第１回変更契約書（乙１０１の１）には，●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●●と定められていたが，そのことから，月星化成又は原告らの販売しているコンバースシューズの●●％又は●●％がＴＤ社を通じて輸入したものであると認めることはできず，その他に，そのような事実を認めるに足りる証拠はない。また，月星化成又は原告コンバースフットウェアがＴＤ社との間の契約に基づいてＴＤ社を通じて買い付けるコンバースシューズは，上記のとおり，月星化成又は原告コンバースフットウェアが最終的な品質管理を行っているといえるから，仮にその割合が相当程度あったとしても，そのことから，原告らと新米国コンバース社が法律的に同一人と同視する関係があると解することはできない。 ｃ独自のグッドウィルを獲得していないこと いえるから，仮にその割合が相当程度あったとしても，そのことから，原告らと新米国コンバース社が法律的に同一人と同視する関係があると解することはできない。 ｃ独自のグッドウィルを獲得していないことについて( )被告は，原告伊藤忠が原告商標につき独自のグッドウィルを獲a得していないことから，原告伊藤忠と新米国コンバース社は，法律的に同一人と同視し得るような関係にあると主張する。 - 58 -しかし，被告の上記主張は，以下の理由により，採用することができない。 ，，すなわちグッドウィルとはどのような事実又は概念を指すかは必ずしも明確でない。また，前記のとおり，本件においては，原告商標について商標法によって保護されるべき出所は，新米国コンバース社から原告商標権の譲渡を受けた，我が国の登録商標権者である原告伊藤忠というべきである。 ( )さらに，被告は，商標権が譲渡された場合，登録商標権者を商b標法の保護する出所として取り扱うとの立場に立つとしても，コンバース商標が世界的著名商標であることの他，本件の特段の事情を前提とするならば，本件においては，例外的に，登録商標権者である原告伊藤忠が独自のグッドウィルを構築していることは，登録商標権者を商標法の保護する出所として取り扱うための要件となると主張し，特段の事情として，①原告伊藤忠は，新米国コンバース社から独占的販売権限（総販売代理店としての権限）を授与されており，原告コンバースフットウェアは，原告伊藤忠から許諾を受けて新米国コンバース社製コンバースシューズを輸入販売していること，②原告伊藤忠は，新米国コンバース社との共同マーケティング契約により，実質的に新米国コンバース社製商品を品質管理下に置いていること，③新米国コンバース社製シューズの品質は，原告伊藤忠及び新米国コンバース 伊藤忠は，新米国コンバース社との共同マーケティング契約により，実質的に新米国コンバース社製商品を品質管理下に置いていること，③新米国コンバース社製シューズの品質は，原告伊藤忠及び新米国コンバース社が共同マーケティング契約に基づいて定めた品質基準に合致していること，④原告らは米国コンバース社の構築したグッドウィルを積極的に利用していること，⑤原告らは現に独自のグッドウィルを構築していないことを主張する。 しかし，前記のとおり，①原告伊藤忠と新米国コンバース社との間に総販売代理店の関係があるとは認められないこと，②共同マー- 59 -ケティング契約により，原告伊藤忠と新米国コンバース社が，品質基準を定めているとは認められず，それにより原告伊藤忠が新米国コンバース社製商品を品質管理下に置いているとも認められないこと，③グッドウィルがどのような事実又は概念を指すかは，必ずしも明確でないことに照らすと，被告が特段の事情として挙げる事項自体を認めることができない。また，仮にその点を措くとしても，前記のとおり，我が国の商標法の構造に照らすと，原告商標について商標法によって保護されるべき出所は，本件においては，登録商標権者である原告伊藤忠と解すべきであって，上記のような特段の事情があることにより，商標法が保護する出所として取り扱うために独自のグッドウィルの構築が必要になるとはいえない。したがって，被告の上記主張は，採用することができない」。 原判決６４頁１７行目ないし２５行目を次のとおり改める。 「前記のとおり，共同マーケティング契約は，商品の品質に関する取決めではなく，その他に，原告らと新米国コンバース社との間において，品質管理に関する契約があったと認めることはできない。また，原告コンバースフットウェアは新米国コンバース社の設定する品質管 関する取決めではなく，その他に，原告らと新米国コンバース社との間において，品質管理に関する契約があったと認めることはできない。また，原告コンバースフットウェアは新米国コンバース社の設定する品質管理基準とは異なる独自の品，。 質管理基準を設定しこれに基づいて試験を実施して品質管理を行っているそうすると，原告伊藤忠は直接的にも間接的にも，新米国コンバース社の商品の品質管理を行い得る立場にあるとは認められない。仮に，過去又は現時点において，新米国コンバース社の商品と原告商品の中に，ほとんど同様の，，品質を有するものが存在するとしても原告伊藤忠は直接的にも間接的にも新米国コンバース社の商品の品質管理を行い得る立場にあるとは認められない。被告商品は，原告伊藤忠の品質管理の下にあると認めることはできないから，被告による被告商品の輸入販売は，真正商品の並行輸入として違法性が阻却されるとはいえない。 - 60 -被告は「原告らが新米国コンバース社製商品の品質基準と異なる品質基，準を設定しているのは，単に日本工業規格（ＪＩＳ）を充足させること，取引先の要望する品質基準に合わせること等のためであり，これをもって，新米国コンバース社製シューズとの差別化を目的とするもの又は独自の信用の形成に努力しているものということはできない」と主張する。 。 確かに，原告らが新米国コンバース社製商品の品質基準と異なる品質基準，（），を設定している理由のうちには日本工業規格ＪＩＳを充足させること取引先の要望する品質基準に合わせること等の事情もあるものと推測され。 ，，，るしかし原告らが様々な観点から詳細な物性基準品質管理基準を設けその中には，新米国コンバース社の定める基準として存在しない基準や，新米国コンバース社よりも厳しい基準を設けているものもあ ，，，るしかし原告らが様々な観点から詳細な物性基準品質管理基準を設けその中には，新米国コンバース社の定める基準として存在しない基準や，新米国コンバース社よりも厳しい基準を設けているものもあり，そのような物性基準，品質管理基準に従って検査を実施して品質管理を行っていることからすると，原告らは，新米国コンバース社とは異なった立場で原告らの製品に対する品質管理を行っており，それは，原告らの信用の形成に役立っているものと認められる。したがって，被告の上記主張は，採用することはできない」。 争点( )（権利濫用の抗弁）について 次のとおり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第４当裁判所の判断「３争点( )（権利濫用の抗弁）について（原判決６５」，」 頁４行目ないし６６頁２４行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決６６頁２２行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「( )被告は「原告伊藤忠と新米国コンバース社は，法律的又は経済的に同 ，一人と同視し得る関係にあるから，原告伊藤忠が，一方で米国コンバース社の信用を積極的に利用しながら，米国コンバース社の信用を利用する被告に対し，その行為を妨げることは，禁反言的行為（権利濫用）であり，許されない」と主張する。 。 - 61 -しかし，原告伊藤忠と新米国コンバース社は，法律的又は経済的に同一人と同視し得るような関係はないから，被告の上記主張は，その前提において，採用することができない」。 ( )被告は，商標権行使者（原告伊藤忠ら）の主観的悪意，商標権行使行 為の客観的悪性，被告の商標使用行為の正当性，商標権者に対する実質的な侵害がないこととの事情を総合的に考慮すると，原告伊藤忠の原告商標権の行使は，権利濫用として許されないと主張する。 標権行使行 為の客観的悪性，被告の商標使用行為の正当性，商標権者に対する実質的な侵害がないこととの事情を総合的に考慮すると，原告伊藤忠の原告商標権の行使は，権利濫用として許されないと主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下の理由により，採用することができない。 すなわち，前記のとおり，原告商標について商標法によって保護されるべき出所は，本件においては，登録商標権者である原告伊藤忠と解すべきである。そのため，原告伊藤忠又は原告伊藤忠から使用許諾を受けた者が原告商標を使用したとしても，出所の混同を生ずることはなく，その原告商標の使用が違法とされることはない。 また，新米国コンバース社製シューズと伊藤忠製シューズが，ラベルの貼付などにより区別されているとしても，原告商標と同一であるか又は類似する被告商標の付された新米国コンバース社製シューズを輸入することは，真実は原告伊藤忠を出所としないにもかかわらず原告伊藤忠を出所として示す商標を付した商品を輸入することとなるから，原告商標の出所表示機能を害するというべきであるし，また，原告伊藤忠は，新米国コンバース社製シューズの品質管理を行っていないから，原告商標の品質保証機能をも害するというべきである。 したがって，同一人性の要件，品質管理性の要件などを充足して被告の並行輸入が実質的に違法性を欠くのでなければ，原告伊藤忠による被告に対する商標権の行使を否定すべき理由はないというべきである」。 原判決６６頁２３行目の「( )」を「( )」と改める。 - 62 - 争点( )（商標権無効の抗弁）について 原判決の 事実及び理由 欄の第４当裁判所の判断 争点( )商「」「」，「（ 標権無効の抗弁）について（原判決６６頁２６行目ないし６７頁１８行目）」のとおりである ついて 原判決の 事実及び理由 欄の第４当裁判所の判断 争点( )商「」「」，「（ 標権無効の抗弁）について（原判決６６頁２６行目ないし６７頁１８行目）」のとおりであるから，これを引用する。 ４－２争点( )－２（故意過失の有無）について 原判決６７頁１８行目の後に，行を改めて，次のとおり挿入する。 「４－２争点( )－２（故意過失の有無）について ( )被告は，原告伊藤忠が有する原告商標権を侵害する行為について過 失があったものと推定される（商標法３９条・特許法１０３条。そし）て，商標法３９条・特許法１０３条において，侵害する行為について過失の存在を推定することと規定したのは，商標権の存在及びその内容が公示されていることにあるのであって，権利者が誰であるが公示されていることにあるものではないから，商標権者として公示されない独占的通常使用権者，及び独占的通常使用権者から更に独占的使用を許諾された者の法的利益の侵害行為にも類推適用されるものと解される。したがって，被告には，原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンの独占的通常使用権を侵害する行為，原告コンバースフットウェアの再許諾された独占的使用権を侵害する行為についても過失があったものと推定される（商標法３９条・特許法１０３条類推適用。そして，）以下のとおり，被告による主張を検討しても，この推定が覆されるとは認められない。 ，，( )被告は原告伊藤忠を識別する観点で原告商標は顧客吸引力がなく 原告伊藤忠に損害はない旨主張する。しかし，米国コンバース社が原告商標について形成した印象等を原告商標が有しているとしても，本件において，原告商標について商標法が保護する出所は，新米国コンバース社から原告商標権の譲渡を受けた，我が国に し，米国コンバース社が原告商標について形成した印象等を原告商標が有しているとしても，本件において，原告商標について商標法が保護する出所は，新米国コンバース社から原告商標権の譲渡を受けた，我が国における登録商標権者である- 63 -原告伊藤忠であるから，商標権侵害によって原告伊藤忠に損害は発生したというべきであり，被告の上記主張は，採用することができない。 ( )被告は，税関により輸入を差し止められなかったこと，被告は，最 高裁判決等の先例の示した規範に適合すると判断した上で，輸入販売行為を行ったこと，原告伊藤忠に損害は発生しないことから，被告には過失がなく，少なくとも故意又は重過失はないと主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下の理由により，採用することができない。 すなわち，税関は，本件のように海外の商標権者と日本の商標権者が異なる場合に並行輸入が実質的に違法性を欠くかどうかの判断まで行った上で輸入差止の可否を決しているものではないし，一般にそこまでの判断をしているとは考えられないから，税関により輸入を差し止められなかったことをもって，並行輸入を適法と解する根拠とすることはできない。また，被告が，最高裁判決等の先例の示した規範に適合すると判断したとしても，そのような判断をしたことの故に過失がないとはいえない。さらに，前記( )のとおり，原告商標権の侵害により，原告伊藤 忠には損害が発生するものと認められる」。 争点( )（原告らの損害）について 次のとおり付加，訂正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第４当裁判所の判断「５争点( )（原告らの損害）について（原判決６７頁」，」 ２０行目ないし７２頁２５行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決６７頁２１行目ないし２４行目を次のとおり改める。 判断 「５争点( )（原告らの損害）について（原判決６７頁」，」 ２０行目ないし７２頁２５行目）のとおりであるから，これを引用する。 原判決６７頁２１行目ないし２４行目を次のとおり改める。 「ア原告コンバースフットウェアの権利の侵害前記のとおり，原告伊藤忠は，原告ビーエムアイに対して原告商標の独占的通常使用権を許諾しており，平成２０年７月１日に原告訴訟引受人コンバースジャーパンが原告ビーエムアイの権利義務を承継した後は，原告- 64 -訴訟引受人コンバースジャパンに対して原告商標の独占的通常使用権を許。 ，，諾している原告コンバースフットウェアは原告伊藤忠の承諾のもとに原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンから，原告商標の独占的使用権の再許諾を受けている。 そして，これまで述べたところによれば，被告による被告商品の輸入販売行為は，原告コンバースフットウェアが原告商標について有する独占的使用権を侵害するものと認められ，被告は，これにより原告コンバースフットウェアが被った損害を賠償する義務があるというべきである。原告コンバースフットウェアは，原告商標の独占的通常使用権者である原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンから原告商標の独占的使用権の許諾を受けた者であるから，その損害額の算定について商標法３８条の類推適用があるというべきである。 なお，商標法３８条類推適用に基づく損害額の算定は，適正に行われるべきであるが，公認会計士の認証に係る決算書類のみによらなくても，また，計算鑑定を用いなくても，相当な損害額の算定は可能であり，以下の方法により，相当な損害額を算定することができるというべきである」。 原判決６７頁２５行目の「イ」を「イ原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益の算出」と改める。 原 算定は可能であり，以下の方法により，相当な損害額を算定することができるというべきである」。 原判決６７頁２５行目の「イ」を「イ原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益の算出」と改める。 原判決６８頁３行目の「原告ビーエムアイ」を「原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパン」と改める。 原判決６８頁１３行目ないし７０頁２４行目を，次のとおり改める。 「ウ平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害乙８９のＡ表によれば，被告のコンバースシューズの販売数は，平成１７年（２００５年）７月１日ないし同年９月末は●●●●●●足であり，平成１７年１０月１日ないし平成１８年（２００６年）９月末は●●●●●●●足であることが認められ，平成１７年７月ないし平成１８年９月の- 65 -被告の販売数は，これらの合計の●●●●●●●足（●●●●●●足＋●●●●●足＝●●●●●足）である。 平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害（商標法３８条１項類推適用）は，原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益●●●●●円に上記期間の販売数●●●●●●●足を乗じた●●●●●●●●●●●●円（●●円×●●●●●足＝●●●●●●●円）と認められる。 平成１７年７月ないし平成１８年９月の不法行為と相当因果関係のある弁護士費用としての損害は●●●●●円と認めるのが相当である。 したがって，平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害の合計は，●●●●●●●●●●●円に弁護士費用●●●●●円を加えた４億６５２１万０８７８円（●●●●●●●●円＋●●●●円＝億万円） 65210878と認められる。 エ平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害乙８９のＡ表によれば，平成１８年（２００６年）１０月１日ないし平成１９年（２００７年）９月末の被告のコンバースシュー 0878と認められる。 エ平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害乙８９のＡ表によれば，平成１８年（２００６年）１０月１日ないし平成１９年（２００７年）９月末の被告のコンバースシューズの販売数は●●●●●●●足と認められる。 平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害（商標法３８条１項類推適用）は，原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益●●●●●円に上記期間の販売数●●●●●●●足を乗じた●●●●●●●●●●円（●●●円×●●●●足＝●●●●●●●●●円）と認められる。 平成１８年１０月ないし平成１９年９月の不法行為と相当因果関係のある弁護士費用としての損害は●●●●●円と認めるのが相当である。 したがって，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害の合計は，●●●●●●●●●●●円に弁護士費用●●●●●円を加えた３億２４５７万２６３８円（●●●●●●●●円＋●●●円＝億万円） 24572638と認められる。 - 66 -オ平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害乙８９のＢ表によれば，平成１９年（２００７年）１０月１日ないし平成２０年（２００８年）９月末の被告の粗利益は●●●●●●●●●円と認められ，これは，被告が侵害行為により受けた利益の額であり，独占的使用権を有する原告コンバースフットウェアが受けた損害の額と推定されるというべきである（商標法３８条２項類推適用。 ）原告コンバースフットウェアが原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンに対して売上高の●●●％相当額を使用料として支払っていることから，原告コンバースフットウェアの損害は，上記粗利益額から●●●％を差し引いた金額と認めるのが相当である。上記粗利益額から ●●●％を差し引いた金額は●●●●●●●●●円（●●●●●円×(－ とから，原告コンバースフットウェアの損害は，上記粗利益額から●●●％を差し引いた金額と認めるのが相当である。上記粗利益額から ●●●％を差し引いた金額は●●●●●●●●●円（●●●●●円×(－●●●)＝●●●●●●円）である。 平成１９年１０月ないし平成２０年９月の不法行為と相当因果関係のある弁護士費用としての損害は●●●●円と認めるのが相当である。 したがって，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害の合計は，●●●●●●●●●円に弁護士費用●●●●円を加えた８５７４万９８７７円（●●●●●●円＋●●●円＝万円）と認められる。 85749877カ小括原告コンバースフットウェアの平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害４億６５２１万０８７８円，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害３億２４５７万２６３８円及び平成１９年１０月ないし平成２０年 ９月の損害８５７４万９８７７円の合計は８億７５５３万３３９３円（億万円＋億万円＋万円＝億万65210878 2457263885749877 7553円）である。 3393遅延損害金としては，平成１７年７月ないし平成１８年９月の損害４億６５２１万０８７８円については最後の不法行為後の平成１８年１２月８- 67 -日（原審第１事件訴状送達の日の翌日）から，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害３億２４５７万２６３８円については最後の不法行為の時である平成１９年９月３０日から，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害８５７４万９８７７円については最後の不法行為の時である平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで民法所定の年５分の割合による金員の請求が認められる。 したがって，原告コンバースフットウェアは，被告に対し，８億７５５３万３３ 最後の不法行為の時である平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで民法所定の年５分の割合による金員の請求が認められる。 したがって，原告コンバースフットウェアは，被告に対し，８億７５５３万３３９３円及び内金４億６５２１万０８７８円に対する平成１８年１２月８日から，内金３億２４５７万２６３８円に対する平成１９年９月３０日から，内金８５７４万９８７７円に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による金員の支払を求めることができる」。 原判決７０頁２６行目ないし７２頁２５行目を次のとおり改める。 「ア原告訴訟引受人コンバースジャパンの権利の侵害，，これまで述べたところによれば被告による被告商品の輸入販売行為は原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告商標について有する独占的通常使用権を侵害するものと認められ，被告は，これにより原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンが被った損害を賠償する義務があるというべきである。なお，原告訴訟引受人コンバースジャパンが原告ビーエムアイの権利義務を承継したことから，被告に対する損害賠償請求権は原告訴訟引受人コンバースジャパンが有するものと認められる。 原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受人コンバースジャパンは，原告商標の独占的通常使用権者であるから，損害額の算定について商標法３８条の類推適用があるというべきである。 甲６３及び弁論の全趣旨によれば，原告ビーエムアイ及び原告訴訟引受- 68 -人コンバースジャパンと原告コンバースフットウェアの間の独占的使用権の許諾契約において，商標の使用料は，売上高が●●●円に満つるまでは売上高の●●●％と定められていたことが認められる。また，原告らは，平成１４年４月から平成１９年８月までの間に原告商標等に関連する宣 の許諾契約において，商標の使用料は，売上高が●●●円に満つるまでは売上高の●●●％と定められていたことが認められる。また，原告らは，平成１４年４月から平成１９年８月までの間に原告商標等に関連する宣伝広告費として●●●円以上を支出し（甲４０，原告商標は日本国内でも）著名である。さらに，乙８９のＢ表によれば，平成１５年４月から平成２０年９月までの被告商品の売上高は合計●●●●●●●●●●●●円，粗利益は合計●●●●●●●●●●●●円であったことが認められる。このような，実際の使用許諾契約における料率，宣伝広告の規模や商標の著名性，原告商標と同一又は類似の標章を付した被告商品の売上高と粗利益の，，額などを考慮すると本件に商標法３８条３項を類推適用するに当たって使用料率は●●●％とするのが相当である。 イ平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害乙８９のＢ表によれば，被告のコンバースシューズの売上高は，平成１５年（２００３年）４月１日ないし同年９月末は●●●●●●●●●●●円，同年１０月１日ないし平成１６年（２００４年）９月末は●●●●●●●●●●●円，同年１０月１日ないし平成１７年（２００５年）９月末は●●●●●●●●●●●円，同年１０月１日ないし平成１８年（２００６年）９月末は●●●●●●●●●●●●円と認められ，平成１５年４月ないし平成１８年９月の売上高は，上記の合計の●●●●●●●●●●●●円（●●●●●●●●円＋●●●●●●●●円＋●●●●●●●●円＋●●●●●●●●円＝●●●●●●●●●円）と認められる。 平成１５年４月ないし平成１８年９月の使用料相当額は，同期間の売上高●●●●●●●●●●●●円の●●●％に当たる●●●●●●●●●●（）。 ●円●●●●●●●●円×●●＝●●●●●●●●●円と認められる平成１５年４月 １８年９月の使用料相当額は，同期間の売上高●●●●●●●●●●●●円の●●●％に当たる●●●●●●●●●●（）。 ●円●●●●●●●●円×●●＝●●●●●●●●●円と認められる平成１５年４月ないし平成１８年９月の不法行為と相当因果関係のある- 69 -弁護士費用としての損害は，●●●●円と認めるのが相当である。 したがって，平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害の合計は，●●●●●●●●●●●円に弁護士費用●●●●円を加えた２億００９１万８６４６円（●●●●●●●●円＋●●●円＝億万円）と認 00918646められる。 ウ平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害乙８９のＢ表によれば，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の被告のコンバースシューズの売上高は，●●●●●●●●●●円と認められ，使用料相当額は，その●●●％に当たる●●●●●●●●●円（●●●●●●●円×●●●＝●●●●●●円）と認められる。 平成１８年１０月ないし平成１９年９月の不法行為と相当因果関係のある弁護士費用としての損害は，●●●●円と認めるのが相当である。 したがって，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害の合計は，●●●●●●●●●円に弁護士費用●●●●円を加えた７３５８万４７８９円（●●●●●●円＋●●円＝万円）と認められる。 73584789エ平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害乙８９のＢ表によれば，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の被告のコンバースシューズの売上高は，●●●●●●●●●●円と認められ，使用料相当額は，その●●●％に当たる●●●●●●●●円（●●●●●●●●円×●●●＝●●●●●●円）と認められる。 平成１９年１０月ないし平成２０年９月の不法行為と相当因果関係のある弁護士費用としての損害は●●●● の●●●％に当たる●●●●●●●●円（●●●●●●●●円×●●●＝●●●●●●円）と認められる。 平成１９年１０月ないし平成２０年９月の不法行為と相当因果関係のある弁護士費用としての損害は●●●●円である。 したがって，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害の合計は，●●●●●●●●●円に弁護士費用●●●●円を加えた１９１０万７２１２円（●●●●●円＋●●●円＝万円）と認められる。 19107212オ小括- 70 -原告訴訟引受人コンバースジャパンの平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害２億００９１万８６４６円，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害７３５８万４７８９円及び平成１９年１０月ないし平成２０ 年９月の損害１９１０万７２１２円の合計は２億９３６１万０６４７円（009186467358478919107212 93610647億万円＋万円＋万円＝億万円）である。 遅延損害金としては，平成１５年４月ないし平成１８年９月の損害２億００９１万８６４６円については最後の不法行為後の平成１８年１２月８日（原審第１事件訴状送達の日の翌日）から，平成１８年１０月ないし平成１９年９月の損害７３５８万４７８９円については最後の不法行為の時である平成１９年９月３０日から，平成１９年１０月ないし平成２０年９月の損害１９１０万７２１２円については最後の不法行為の時である平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで民法所定の年５分の割合による金員の請求が認められる。 したがって，原告訴訟引受人コンバースジャパンは，被告に対し，２億９３６１万０６４７円及び内金２億００９１万８６４６円に対する平成１８年１２月８日から，内金７３５８万４７８９円に対する平成１９年９月３０日から，内金１９１０万７２１２円 ャパンは，被告に対し，２億９３６１万０６４７円及び内金２億００９１万８６４６円に対する平成１８年１２月８日から，内金７３５８万４７８９円に対する平成１９年９月３０日から，内金１９１０万７２１２円に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による金員の支払を求めることができる。 ( )損害の算定について ア相当因果関係の考慮による減額の可否について被告は，伊藤忠製コンバースシューズを米国コンバース社製であると誤認知している者が８６％に及ぶから，伊藤忠製コンバースシューズのうち１４％のみが原告伊藤忠のグッドウィルにより販売されたものであるとして，損害の減額を主張する。 - 71 -しかし，前記のとおり，仮に原告商標の商標権者が原告伊藤忠であるこ，，とを需要者が具体的に認識していない場合があるとしても本件において原告商標は，登録商標権者である原告伊藤忠を出所として表示するものであるから，被告商品の輸入販売によって原告らに損害が生じているというべきであり，被告の上記主張は，採用することができない。 イ競合品の考慮による減額について被告は，被告が輸入販売する米国コンバース社製シューズのうち，原告らが販売していない型のものは，原告らが販売する伊藤忠製コンバースシューズとは代替性，補完性がないから，伊藤忠製コンバースシューズと競合しないと主張して，損害の減額を主張する。 しかし，伊藤忠製コンバースシューズも被告が輸入販売する新米国コンバース社製シューズも，同じようにスニーカー等のカジュアルシューズであり，原告商標又はこれと同一若しくは類似の商標が付されており，これらはいずれも最終需要者層を共通にするものと認められるから，被告が輸入販売する新米国コンバース社製シューズに，原告らが販売していない型のものがあるとし れと同一若しくは類似の商標が付されており，これらはいずれも最終需要者層を共通にするものと認められるから，被告が輸入販売する新米国コンバース社製シューズに，原告らが販売していない型のものがあるとしても，その故に損害を減額することはできないものというべきであり，被告の上記主張は，採用することができない。 ウ商標権者等が販売することができないとする事情（商標法３８条１項）について被告は，①被告が並行輸入した新米国コンバース社製コンバースシューズのみを取扱い伊藤忠製コンバースシューズを取り扱わない非競合店約，（●●●店）が存在すること，②平成２０年９月期と平成２１年９月期の決算における被告の販売数が減少しても原告らの販売数は増加していないか，，ら被告の販売数の減少は原告らの販売数の増加につながっていないこと③原告らは，被告が実施しているインターネット販売と直営店における店舗販売を行っていないことから，商標権者等が販売することができないと- 72 -する事情（商標法３８条１項）があると主張する。 しかし，前記のとおり，伊藤忠製コンバースシューズと被告が輸入販売する新米国コンバース社製シューズは最終需要者層を共通にするものであり，商品の性質から，最終需要者は，若年者を中心とした一般消費者と推認される。そして，商品の内容，性質，価格，及び最終需要者層が若年者を中心とする一般消費者であることに照らし，原告コンバースフットウェアが卸売りを行い小売店を通じて最終需要者に販売するという原告らの販売方法と，インターネット及び直営店による販売を含む被告らの販売方法とで，最終的な購買者が大きく異なるとは認められない。また，販売数の増減には，様々な要因が関係していると推認されるから，被告の販売数の増減と原告の販売数の増減の関係は，１，２年程度の短期 の販売方法とで，最終的な購買者が大きく異なるとは認められない。また，販売数の増減には，様々な要因が関係していると推認されるから，被告の販売数の増減と原告の販売数の増減の関係は，１，２年程度の短期間の比較によっ。 ，，ては必ずしも明らかになるとはいえないさらに弁論の全趣旨によれば原告コンバースフットウェアは全国において原告商品を販売しており，末端の小売店を含めた店舗数は約●●●●店舗であり，平成１７年７月ないし平成２０年９月の販売数は●●●●●●●●●足にのぼるのに対し，非競合店は●●●店舗にとどまることが認められ，非競合店におけるコンバ，。 ースシューズの販売数は原告の販売数に比べて少ないものと推認されるこれらの事情を考慮すると，被告が主張する事項は，商標権者等が販売することができないとする事情（商標法３８条１項）に該当するとは認められないし，その他に商標権者等が販売することができないとする事情があるとは認められない。 エ原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益の算出について被告は，原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益の額を算出するに当たっては，決算期ごとに行っている商品評価損処理（いわゆる「損」），，切りを考慮に入れるべきであること原告コンバースフットウェアはコンバースシューズしか扱っていないから，販売数で除する前の金額を算- 73 -出するに当たっては，人件費，販売費及び一般管理費（倉敷料，通信費，地代家賃，水道光熱費，旅費交通費，事務費，消耗品費等）も差し引くべきであることを主張し，原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益は２００円ないし３００円であると主張する。 しかし，甲６５の１ないし１０及び弁論の全趣旨によれば，原告コンバースフットウェアにおいて，売上総利益は，売上高から売上原価計を トウェアの１足当たりの利益は２００円ないし３００円であると主張する。 しかし，甲６５の１ないし１０及び弁論の全趣旨によれば，原告コンバースフットウェアにおいて，売上総利益は，売上高から売上原価計を差し引いて算出され，売上原価計は「商品期首棚卸高＋当期商品仕入高－商，品期末棚卸高」との計算によって算出されること，商品に評価損が生じた場合，商品期末棚卸高が減額され，売上原価計が増加し，その結果，売上総利益が減額されることが認められる。したがって，原判決６７頁２５行目ないし６８頁１２行目のとおり原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益を算出するに当たって，評価損は既に考慮に入れられているものと認められる。 また，甲６４ないし６８及び弁論の全趣旨によれば，平成１７年７月ないし平成２０年９月の原告コンバースフットウェアの原告商品の販売数は●●●●●●●●●足であり，売上高は●●●●●●●●●●●●●円であることが認められ，これに対し，乙８９及び弁論の全趣旨によれば，平成１７年７月ないし平成２０年９月の被告のコンバースシューズの販売数は●●●●●●●足であり，売上高は２４億６９１０万４３１９円であることが認められる。このように，原告らの販売数，売上高に対し，被告の販売数，売上高がかなり少ないことからすると，仮に原告が被告の販売数に等しい数の原告商品を販売するとしても，新たに人件費，販売費及び一般管理費を要するとは解されない。他方，乙８９，乙９３，乙１２７の１ないし３，乙１２８ないし１３０及び弁論の全趣旨によれば，①被告は，海外メーカーのスポーツ・カジュアルシューズ，スポーツ・カジュアルウェア，スポーツ用品，アウトドア用品の並行輸入を主な業務とする会社で- 74 -あり，数多くの商品とブランドを扱っており，コンバースシューズはそのうち ・カジュアルシューズ，スポーツ・カジュアルウェア，スポーツ用品，アウトドア用品の並行輸入を主な業務とする会社で- 74 -あり，数多くの商品とブランドを扱っており，コンバースシューズはそのうちの一部であること，②販売は，店頭又はインターネットにおいて，数多くの商品とブランドを取りそろえて行っており，宣伝広告は，これらの多数の商品を掲載したちらしの配布等により行っていることが認められる。このような被告の業務や宣伝広告の態様に照らすと，被告は，コンバースシューズの販売を行うために新たな人件費，販売費，一般管理費を要するとは解されない。そして，以上の事情を考慮すると，原告コンバースフットウェアの１足当たりの利益を算出するために人件費，販売費及び一般管理費（倉敷料，通信費，水道光熱費，旅費交通費，事務費等）も差し引くべきであるとの被告の主張は，採用することができない。 オ被告の利益の算出について被告は，被告の基準で算出した限界利益額は１足当たり２０４円となると主張する。しかし，被告の基準で限界利益額を算出する際には，売上から，通常，人件費や一般管理費に当たるとされる費用も差し引かれているところ，前記エの被告の業務や宣伝広告の態様に照らすと，損害賠償額算定のために被告の利益を算出するに当たり，売上から人件費や一般管理費に当たる費用を差し引くのは相当でなく，被告の上記主張は，採用することができない。 前記エの被告の業務や宣伝広告の態様に照らすと，本件において，損害賠償額算定のために被告の利益を算出するに当たっては，粗利益をもって算出するのが相当である。 カ原告訴訟引受人コンバースジャパンの実施料率について被告は，損害算定に当たっての実施料率を●●●％とするのは高すぎること，平成１５年４月ないし同年９月の期間は，新米国コンバース社と原告 ある。 カ原告訴訟引受人コンバースジャパンの実施料率について被告は，損害算定に当たっての実施料率を●●●％とするのは高すぎること，平成１５年４月ないし同年９月の期間は，新米国コンバース社と原告伊藤忠とが同一人であるか又は法律的若しくは経済的に同一人と同視し得るような関係があり，原告伊藤忠らが商品の品質管理を行い得る立場に- 75 -あるとの要件が充足されていたから，被告の行為の違法性は阻却され，損害もないことを主張する。 しかし，前記のとおり，本件において損害を算定するに当たって実施料率を●●●％とするのは相当と認められるし，これまで述べたとおり，平成１５年４月ないし同年９月の期間についても，新米国コンバース社と原告伊藤忠とが同一人であるか又は法律的若しくは経済的に同一人と同視し得るような関係にあるとは認められないから，被告の上記主張は，採用することができない。 キ軽過失による減額について被告は，原告伊藤忠が原告商標権の譲渡を受ける前から米国コンバース社のコンバースシューズを日本に並行輸入していたこと，税関により輸入を差し止められなかったこと，原告伊藤忠を識別する観点で原告商標は顧客吸引力がないことなどから，軽過失による減額を主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下の理由により，採用することができない。 税関により輸入を差し止められなかったことは，前記４－２のとおり，並行輸入を適法と解する根拠とすることはできず，故意又は重過失がなかったことを根拠付ける事実とは解されない。また，米国コンバース社が原告商標について形成した印象等を原告商標が有しているとしても，本件において，原告商標について商標法が保護する出所は，新米国コンバース社から原告商標権の譲渡を受けた，我が国の登録商標権者である原告伊藤忠であり，原告商標を付したコンバー 標が有しているとしても，本件において，原告商標について商標法が保護する出所は，新米国コンバース社から原告商標権の譲渡を受けた，我が国の登録商標権者である原告伊藤忠であり，原告商標を付したコンバースシューズは相当の売上を上げているから，原告商標に顧客吸引力がないとはいえない。 さらに，乙８９，乙１２７ないし１２９及び弁論の全趣旨によれば，被告は，原告伊藤忠が原告商標権の譲渡を受ける前から米国コンバース社のコンバースシューズを日本に並行輸入していたことが認められるが，その- 76 -ことから直ちに，原告伊藤忠が原告商標権の譲渡を受けた後も被告によるコンバースシューズの並行輸入が適法であるということはできないし，原告商標権の侵害について被告の過失が軽過失であるということもできない。 すなわち，被告は，並行輸入を主な業務とする会社で，海外の著名商標の付された商品を主に取り扱ってきたものであり，商標に関する一般的知識や，具体的な商標権の帰属等についての知識を有していたものと推認され，並行輸入を行うに当たり，日本の商標権者の商標権を侵害することがないかどうかについて注意を尽くすべき立場にあった。そして，原告伊藤忠から，平成１５年９月１７日付け書面で，最高裁判決等の先例に沿った見解を前提として「新米国コンバース社と原告伊藤忠は法律的経済的に，同一とみられる関係になく，被告が販売する製品が日本国外の商標権に由来するものであっても，その日本国内における販売は原告伊藤忠の商標権を侵害する」旨の警告（甲１１）を受けたのに対し，被告代理人弁護士作成の回答書（甲１２）は「被告が適法に購入した国際的に著名で，日本，国内で広く知られた米国コンバース社の商品の販売が商標権者によって差し止められるなどという非常識な話は聞いたことがない」との趣旨を記載するに 甲１２）は「被告が適法に購入した国際的に著名で，日本，国内で広く知られた米国コンバース社の商品の販売が商標権者によって差し止められるなどという非常識な話は聞いたことがない」との趣旨を記載するにとどまっていた。また，原告らから，平成１８年９月１４日付け書面で「原告らは，新米国コンバース社と法律的若しくは経済的に同一人，と同視し得るような関係になく，新米国コンバース社が製造する商品について品質管理を行い得る立場にもなく，被告が販売する製品が日本国外の商標権に由来するものであっても，その日本国内における販売は原告伊藤忠の商標権を侵害する」旨の警告（乙１）を受けたのに対し，被告代理人弁護士の回答書（乙２）は，上記回答書（甲１２）と同様の所見に立っていること，原告らと被告の共存共栄を前提に協議を希望することが記載されているにとどまる。被告は，代理人弁護士に回答等の委任をしていたこ- 77 -とから，代理人弁護士の助力を得るなどして判例や法律に基づく検討や反論が可能であったと推認されるにもかかわらず，本訴に近接した時期に至るまで，判例や法律上の根拠を示した上での反論等がされた形跡はない。 さらに，被告が，本訴に近接した時期に至るまでに，最高裁判決その他の判例や法律に照らした上でコンバースシューズの並行輸入が適法であるかどうか検討したり，適法性を裏付けるために必要な証拠等の調査や収集を，。 ，，行っていたとの事情は窺われないこのような経緯に照らすと被告は被告の輸入するコンバースシューズが米国コンバース社の製品（真正品）であること，従前からコンバースシューズの並行輸入を行ってきたことなどの事実に基づき，被告による並行輸入が適法であると考えていたにとどまり，少なくとも本訴に近接した時期に至るまで，フレッドペリー最高裁判決その他の判例や法 バースシューズの並行輸入を行ってきたことなどの事実に基づき，被告による並行輸入が適法であると考えていたにとどまり，少なくとも本訴に近接した時期に至るまで，フレッドペリー最高裁判決その他の判例や法律に照らした上でコンバースシューズの並行輸入が適法とされるかどうか検討することなく，その輸入販売を継続していたものと推認される。このような事情を考慮すると，被告には故意又は少なくとも重過失があったというべきであり，軽過失による減額は認められない」。 争点( )（被告の不正競争防止法２条１項１号に関する請求の当否）につい て原判決の 事実及び理由 欄の第４当裁判所の判断 争点( )被「」「」，「（ 告の不正競争防止法２条１項１号に関する請求の当否）について（原判決７」３頁１行目ないし１６行目）のとおりであるから，これを引用する。 争点( )（被告の不正競争防止法２条１項１４号に関する請求の当否）につ いて原判決の 事実及び理由 欄の第４当裁判所の判断 争点( )被「」「」，「（ 告の不正競争防止法２条１項１４号に関する請求の当否）について（原判決」７３頁１９行目ないし７４頁１行目）のとおりであるから，これを引用する。 - 78 - 争点( )（被告の独占禁止法に基づく請求の当否）について 原判決の 事実及び理由 欄の第４当裁判所の判断 争点( )被「」「」，「（ 告の独占禁止法に基づく請求の当否）について（原判決７４頁３行目ないし」７５頁２０行目）のとおりであるから，これを引用する。 争点( )（濫訴による不法行為に対する損害賠償請求の当否等）について 原判決７５頁２０行目の後に，行を改めて次のとおり挿入する。 「９争点( )（濫訴による不法行為に対 ら，これを引用する。 争点( )（濫訴による不法行為に対する損害賠償請求の当否等）について 原判決７５頁２０行目の後に，行を改めて次のとおり挿入する。 「９争点( )（濫訴による不法行為に対する損害賠償請求の当否等）につい て被告は，原告伊藤忠が原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャパンに対して許諾したと主張する独占的通常使用権は，原告ビーエムアイと月星化成との間のライセンス契約によってその行使を凍結されていたとの主張を前提として，原告訴訟引受人コンバースジャパンが，附帯控訴により，平成１５年４月ないし平成１７年６月の期間についての損害賠償請求額を増額したことは，信義誠実の原則に著しく反する濫訴であり，原告らの不法行為を構成すると主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下のとおり，その前提において採用することができない。 ，，，，すなわち前記のとおり平成１４年４月１０日原告ビーエムアイは原告伊藤忠から原告商標の独占的通常使用権を許諾されるとともに，原告伊藤忠と月星化成との間のライセンス契約における原告伊藤忠の地位及び同契約に基づく権利義務は原告ビーエムアイに承継された（甲７０。そ）のため，原告ビーエムアイの独占的通常使用権が，原告ビーエムアイと月星化成との間のライセンス契約によってその行使を妨げられることはなかった。また，原告ビーエムアイと月星化成の間では，平成１７年３月３１日付け解除覚書（甲７１）が作成され，上記ライセンス契約は，同年６月３０日，合意解除により終了した。 - 79 -もっとも，平成１５年１０月７日，原告商標について，月星化成を通常使用権者とする通常使用権の設定登録がされ，その期間は，平成１８年６月３０日までとされていた（甲２の１ないし３，甲２の６，９，１０。 ），（，しかし登録 ７日，原告商標について，月星化成を通常使用権者とする通常使用権の設定登録がされ，その期間は，平成１８年６月３０日までとされていた（甲２の１ないし３，甲２の６，９，１０。 ），（，しかし登録は通常使用権の対抗要件にとどまるから商標法３１条４項特許法９９条１項，月星化成に通常使用権の登録があったことにより，）上記ライセンス契約が平成１７年６月３０日に終了したとの認定が覆されることはないというべきである。 そうすると，原告伊藤忠が原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャパンに対して許諾したと主張する独占的通常使用権が，原告ビーエムアイと月星化成との間のライセンス契約によってその行使を凍結されていたとの被告の主張は，採用することはできない。 したがって，上記主張を前提とする被告の不法行為に基づく請求は，その前提において採用することができず，理由がない。また，その他に，原告らの損害賠償請求が不法行為を構成することを認めるに足りる証拠はない。 結論 ( )以上によれば，原告伊藤忠は，原告商標権に基づき，被告に対し，①被 告が靴及びその包装に被告標章を付したものを輸入し，販売し，又は販売のために展示すること，②靴及びその包装に被告標章を付すること，③靴の商品に関する広告に被告標章を付して展示し，頒布し，又はこれを内容とする情報に被告標章を付して電磁的方法により提供することの差止め，④被告が占有する被告標章を付した靴及びその包装並びに靴の商品に関する広告の廃棄，⑤インターネット上の原判決別紙ウェブサイト目録１ないし３の各ウェブサイトの表示画面からの被告標章の抹消を求めることができる。 原告コンバースフットウェアは，被告に対し，原告伊藤忠から独占的通常使用権の許諾を受けた原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャ- トの表示画面からの被告標章の抹消を求めることができる。 原告コンバースフットウェアは，被告に対し，原告伊藤忠から独占的通常使用権の許諾を受けた原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャ- 80 -パンによって再許諾された独占的使用権の侵害による不法行為に基づき，８億７５５３万３３９３円及び内金４億６５２１万０８７８円に対する平成１８年１２月８日から，内金３億２４５７万２６３８円に対する平成１９年９月３０日から，内金８５７４万９８７７円に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による金員（附帯控訴により拡張）の支払を求めることができる。 原告訴訟引受人コンバースジャパンは，被告に対し，原告ビーエムアイ又は原告訴訟引受人コンバースジャパンの独占的通常使用権の侵害による不法行為に基づき，２億９３６１万０６４７円及び内金２億００９１万８６４６円に対する平成１８年１２月８日から，内金７３５８万４７８９円に対する平成１９年９月３０日から，内金１９１０万７２１２円に対する平成２０年９月３０日からそれぞれ支払済みまで年５分の割合による金員（附帯控訴により拡張）の支払を求めることができる。 被告の請求は，当審で拡張した請求を含め，いずれも理由がない。 被告は，これまで摘示した他にも細部にわたり縷々主張するが，独自の見解に立った上での主張，趣旨が必ずしも明確でない主張もあり，そのような主張も含めて，いずれも理由がなく，上記の結論を左右するものとは解されない。 ( )よって，被告の本件控訴を棄却し，被告が当審において拡張した請求を 棄却し，原告コンバースフットウェア及び原告訴訟引受人コンバースジャパンの附帯控訴に基づき，原判決主文第６項，第７項を本判決主文第３項記載のとおり変更し，控訴費用及び附帯控訴費用は被告の負担とし，仮 棄却し，原告コンバースフットウェア及び原告訴訟引受人コンバースジャパンの附帯控訴に基づき，原判決主文第６項，第７項を本判決主文第３項記載のとおり変更し，控訴費用及び附帯控訴費用は被告の負担とし，仮執行宣言は，本判決主文第３項，第４項に付することとし，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第３部- 81 -裁判長裁判官飯村敏明裁判官中平健裁判官上田洋幸は，転補のため，署名押印することができない。 裁判長裁判官飯村敏明
▼ クリックして全文を表示