【DRY-RUN】主 文 本件各上告を棄却する。 理 由 被告人Ａの弁護人後藤英三上告趣意第一点について。 原判決が証拠として採用したのは、所論のように第一審公判調書中の証人
主文 本件各上告を棄却する。 理由 被告人Ａの弁護人後藤英三上告趣意第一点について。 原判決が証拠として採用したのは、所論のように第一審公判調書中の証人Ｂの供述記載ではなくして、Ｂの居宅における第一審訊問調書中の同人の供述記載であるが、この訊問には被告人両名の弁護人高垣憲臣及び被告人Ａの弁護人日比野幸一並びに小沼秀之助が立会い（被告人は勾留中で立会つていないけれども）、所要の訊問を裁判長に求めている。かようにこの証人の供述については、既にその作成の当時弁護人の訊問する機会が与えられているのであるから、これに対しては刑訴応急措置法一二条の適用はないものと解するのが相当である（昭和二四年（れ）第七号同年六月一六日最高裁判所第一小法廷判決参照）。従つて原審において、右Ｂを証人として申請したことに対し、これを却下しながら、その供述記載を証拠に採用したからとて所論のような違法はない（昭和二四年（れ）第七三一号同二五年三月一五日最高裁判所大法廷判決参照）。論旨は理由がない。 同上第二点について。 原審において弁護士高垣憲臣が被告人Ｃ及びＡ両名の弁護人として選任せられたことも、原審公判調書に同弁護人が「被告人Ｃに対する弁護を辞任すると述べ退廷した」旨が記載されていることも所論のとおりである。しかし両被告人の在廷する公判廷から同弁護人が退廷したことから考えてみると、同弁護人はＣの弁護のみならずＡの弁護をも辞任したにも拘らず、公判調書には誤つてその記載を遺脱したものと認められる。それ故論旨はすべて理由がない。 被告人Ｃの弁護人渡辺靖一上告趣意について。 共同正犯が成立するために、所論のように二人以上の者の間に何日何時頃如何な- 1 -る方法に於て実行するか等、犯罪実行方法の具体的内容に入つた謀議あること 告人Ｃの弁護人渡辺靖一上告趣意について。 共同正犯が成立するために、所論のように二人以上の者の間に何日何時頃如何な- 1 -る方法に於て実行するか等、犯罪実行方法の具体的内容に入つた謀議あることを必要とするのではなく、共同目的を実現するため共同犯行の認識あれば足りる。本件の被告人両名は判示Ｂの家宅に押入つて金品を強奪することを共謀し、強盗の目的を達したのであるから、原判決がこれを住居侵入及び強盗の共同正犯としたのは正当である。所論のように被告人Ｃが暴行脅迫の実行をしなかつたからとて、強盗の共同正犯たる罪責を免れるものでないことは、当裁判所の判例（昭和二二年（れ）第二八〇号同二三年七月二九日大法廷判決）に徴してみても明らかである。 論旨は原判決が被告人Ｃに懲役三年の刑を科したことを以て、苛酷に過ぎ権衡を失し憲法三六条に違反するものであると主張している。しかし事実審裁判官が普通の刑を法律において許された範囲内で量定した場合において、それが被告人の側から見て過重な刑であるとしても、これを以て直ちに憲法三六条にいわゆる「残虐な刑罰」と呼ぶことのできないことは、当裁判所の判例（昭和二三年（れ）第三二三号同年六月二三日大法廷判決、集二巻七号七七七頁）の示すとおりである。それ故論旨はいずれの点も採用することがでもない。 以上の理由により旧刑訴四四六条に従い主文のとおり判決する。 この判決は裁判官全員一致の意見によるものである。 検察官堀忠嗣関与昭和二五年一一月一五日最高裁判所大法廷裁判官塚崎直義裁判官長谷川太一郎裁判官澤田竹治郎裁判官霜山精 直義裁判官長谷川太一郎裁判官澤田竹治郎裁判官霜山精一裁判官栗山茂- 2 -裁判官小谷勝重裁判官齋藤悠輔裁判官藤田八郎裁判官河村又介裁判長裁判官田中耕太郎裁判官真野毅及び同穂積重遠は各出張につき署名押印することはできない。 裁判官塚崎直義- 3 -
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