主文 １ 原判決中，平成２５年４月１日から同年８月３１日までの皆勤手当に係る損害賠償請求に関する部分を取り消す。 ２ 本件控訴及び控訴人の当審における追加請求に基づき，被控訴人は，控訴人に対し，３２万円及びうち５万円に対する平成２５年１０月２９日から，うち ２７万円に対する平成２７年１２月４日から各支払済みまでそれぞれ年５分の割合による金員を支払え。 ３ 第２項の部分に係る訴訟の総費用は，被控訴人の負担とする。 ４ この判決の第２項は仮に執行することができる。 事実及び理由 第１ 当事者の求めた裁判主文第１，２項と同旨（主文第２項につき，控訴人は，当審において，平成２５年９月１日から同２７年１１月３０日までの皆勤手当に係る損害賠償として，２７万円及び遅延損害金の請求を追加した。）第２ 事案の概要等（以下，略語は特記しない限り原判決の例による。） １ 事案の要旨本件は，一般貨物自動車運送事業等を営む被控訴人との間で，期間の定めのある労働契約（以下「有期労働契約」という。）を締結して被控訴人においてトラック運転手（配車ドライバー）として勤務した控訴人が，被控訴人と期間の定めのない労働契約（以下「無期労働契約」という。）を締結して いる労働者（正社員）と控訴人との間で，無事故手当，作業手当，給食手当，住宅手当，皆勤手当，通勤手当，家族手当，賞与，定期昇給及び退職金（以下「本件賃金等」という。）に相違があることは労働契約法２０条（労働契約法の一部を改正する法律（平成２４年法律第５６号。平成２５年４月１日施行）２条による改正後のもの。以下同じ。）に違反しているなどと主張し て，被控訴人に対し， ア労働契約に基づき，控 一部を改正する法律（平成２４年法律第５６号。平成２５年４月１日施行）２条による改正後のもの。以下同じ。）に違反しているなどと主張し て，被控訴人に対し， ア労働契約に基づき，控訴人が被控訴人に対し，本件賃金等に関し，正社員と同一の権利を有する地位にあることの確認を求め，主位的に，被控訴人が控訴人の手取賃金として最低でも月額３０万円を支払う旨約したにもかかわらず，平成２３年１１月１０日から同２５年９月１０日まで，これを下回る手取賃金額しか支払わなかったとして， 労働契約に基づき，上記３０万円との差額６８万２５７８円の未払賃金及びこれに対する遅延損害金の支払を求め，予備的に，仮に上記約定が認められないとしても，手取賃金として最低でも月額３０万円が支払われるものと期待させるなどした被控訴人の行為が不法行為を構成し，これにより，控訴人が上記の差額分相当の 損害を被ったと主張して，不法行為に基づき，同額の損害賠償及びこれに対する遅延損害金の支払を求め，ウ主位的に，控訴人が本件賃金等に関し正社員と同一の権利を有することを前提に，労働契約に基づき，平成２１年１０月１日から同２５年８月３１日までの間に正社員に支給された無事故手当，作業手当，給食手 当，住宅手当，皆勤手当及び通勤手当（以下「本件諸手当」という。）と，同期間に控訴人に支給された本件諸手当との差額及びこれに対する遅延損害金の支払を求め， 予備的に，不法行為に基づき，同額の損害賠償及びこれに対する遅延損害金の支払を求めた 事案である。なお，控訴人は，平成２７年４月１５日午後５時，大津地方裁判所彦根支部による破産手続開始決定を受け，Ａ（控訴人破産管財人）が破産管財人に選任された。 請求について，本件諸手当のう である。なお，控訴人は，平成２７年４月１５日午後５時，大津地方裁判所彦根支部による破産手続開始決定を受け，Ａ（控訴人破産管財人）が破産管財人に選任された。 請求について，本件諸手当のうち通勤手当に関す る労働条件の相違は強行法規である労働契約法２０条に反して無効であり， かかる労働条件の定めをした被控訴人の行為は不法行為を構成するとして，労働契約法の一部を改正する法律が施行された平成２５年４月１日から同年８月３１日までの差額分合計１万円を損害と認め，同額の損害賠償及びこれに対する遅延損害金を控訴人破産管財人に支払うよう命じる判決をした（上記不法行為に基づく損害賠償請求権はこれに対する遅延損害金を含め破産財 団を構成するところ，上記損害賠償請求権等に係る訴訟手続を受継した控訴人破産管財人にこれを支払うよう命じたものである。なお，控訴人破産管財人は，平成２７年６月４日，受継対象債権を破産財団から放棄し，控訴人が上記受継の対象となった損害賠償請求権に係る訴訟手続を当然に受継した。）。 控訴人及び被控訴人は，原判決中それぞれ自己の敗訴部分を不服として控 控訴人は，当審（差戻前控訴審）において，主位的に労働契約に基づき，日から同２７年１１月１０日までの手取賃金月額３０万円との差額合計１０ １万５４９８円及びこれに対する遅延損害金，同ウの各請求につき平成２５年９月１日から同２７年１１月３０日までの本件諸手当未払分合計１４８万５０００円及びこれに対する遅延損害金の支払請求を追加した。 も棄却すべきものとした上，本件諸手当のうち原判決が損害と認めた通勤手 当相当額のほか，無事故手当，作業手当，給食手当の支給に関する部分は労働契約法２０条に違反して無効であるから，同条が施行された平成２５年４月 た上，本件諸手当のうち原判決が損害と認めた通勤手 当相当額のほか，無事故手当，作業手当，給食手当の支給に関する部分は労働契約法２０条に違反して無効であるから，同条が施行された平成２５年４月１日以降も上記各手当を支給しない取扱いをした被控訴人の対応（ただし，通勤手当については同年１２月３１日まで）は控訴人に対する不法行為を構成し，上記各手当の不支給額相当の損害を被ったとして，控訴人の控訴及び 当審追加請求に基づき，平成２５年４月１日から同２７年１１月３０日まで の期間（以下「本件期間」という。）の上記各手当不支給額相当の７７万円及びこれに対する遅延損害金の支払を命じ，本件諸手当のうち住宅手当及び皆勤手当の不支給については労働契約法２０条違反とは認めず，同不支給額相当の損害賠償請求を棄却した。 これに対し，被控訴人は上告兼上告受理申立てをし，控訴人は附帯上告兼 附帯上告受理申立てをしたが，最高裁判所は，被控訴人の上告及び控訴人の附帯上告を棄却し，上記各受理申立てに係る事件を上告審として受理した上，被控訴人の上告を棄却するとともに，正社員に対し上記皆勤手当を支給する一方で，被控訴人と有期労働契約締結している労働者（契約社員）に対してこれを支給しないという労働条件の相違は不合理であると評価するこ とができるから，労働契約法２０条にいう不合理と認められるものに当たると判断し，控訴人の附帯上告に基づき，差戻前控訴審判決中，控訴人の平成２５年４月１日以降の皆勤手当に係る損害賠償請求に関する部分を破棄し，控訴人が皆勤手当の支給要件を満たしているか否か等について更に審理を尽くさせるため同部分につき本件を大阪高等裁判所に差し戻し，その余の附 帯上告を棄却する旨の判決をした（平成２８年第２０９９号，第２１０ 手当の支給要件を満たしているか否か等について更に審理を尽くさせるため同部分につき本件を大阪高等裁判所に差し戻し，その余の附 帯上告を棄却する旨の判決をした（平成２８年第２０９９号，第２１００号同３０年６月１日第二小法廷判決・民集７２巻２号８８頁）。 よって，差戻後控訴審である当審の審判の対象は，控訴人の上記の各請求のうち，ウの予備的請求であるの請求（不法行為に基づく本件期間の皆勤手当に係る損害賠償請求）の当否のみということになる。 ２ 前提事実（争いがないか，下記各証拠及び弁論の全趣旨により容易に認定できる事実）被控訴人（昭和４６年２月１日設立）は，一般貨物自動車運送事業等を目的とし，東京証券取引所市場第一部へ株式を上場する株式会社であり，平成２５年３月３１日現在の従業員数は４５９７人（うち「社員」６６２人， 「臨時雇用者」３９３５人）であった。 控訴人は，平成２０年１０月６日頃，被控訴人との間で，以下の内容の有期労働契約を締結し，乗務員（トラック運転手，配車ドライバー）として被控訴人の配送業務に従事している。上記労働契約は，その後順次更新されている（以下，更新の前後を問わず，控訴人と被控訴人との間の労働契約を「本件労働契約」という。）。（乙１１） 期間平成２０年１０月６日から平成２１年３月３１日まで（ただし，更新する場合があり得る。）勤務場所被控訴人彦根支店業務内容乗務員勤務時間午前５時から午後２時まで（うち休憩時間６０分） 賃金時給１１５０円，通勤手当３０００円（ただし，時給はそ２６年１月以降，正社員と同様の基準により５０００円が支給されるようになった。〔乙１２の２，弁論の全趣旨〕）昇給・賞与原則として昇給及び 時給１１５０円，通勤手当３０００円（ただし，時給はそ２６年１月以降，正社員と同様の基準により５０００円が支給されるようになった。〔乙１２の２，弁論の全趣旨〕）昇給・賞与原則として昇給及び賞与の支給はしない。ただし，会社 の業績及び勤務成績を考慮して，昇給し又は賞与を支給することがある。 正社員に適用される就業規則（以下「本件正社員就業規則」という。）は，従業員が５年以上勤務した後に退職するときは退職金を支給する旨定めている（第２７条）。また正社員に適用され，就業規則の性質を有する給与 規程（以下「本件正社員給与規程」という。）は，基本給は年齢給，勤続給及び職能給で構成すること（第１１条，第１２条），会社の業績に応じて賞与を支給すること（第３５条），等級手当，役職手当，皆勤手当等１３種類の各種手当を支給すること（第２２条～第３４条）等を定めている。そして，上記各手当のうち皆勤手当については，乗務員が全営業日を出勤したと きに限り，月額１万円を支給する，ただし，所属する事務所により支給しな いことがある（第３３条）旨の本件正社員給与規程の定めがある。（乙１，１３）契約社員等に適用される「嘱託，臨時従業員およびパートタイマーの就業規則」（以下「本件契約社員就業規則」という。）は，基本給は時間給として職務内容等により個人ごとに定めること（第２９条），賞与及び退職金は， いずれも原則として支給しないこと（第３８条本文，第３９条），通勤手当，時間外勤務手当，休日勤務手当，深夜勤務手当を支給すること（第３０条～第３３条）等を定めている。しかし，本件契約社員就業規則には，皆勤手当をはじめ，本件正社員給与規程に定める各種手当の多くについての定めはない。（甲１の３） 上記のとおり，契約社員で 条～第３３条）等を定めている。しかし，本件契約社員就業規則には，皆勤手当をはじめ，本件正社員給与規程に定める各種手当の多くについての定めはない。（甲１の３） 上記のとおり，契約社員である控訴人については，正社員と比較すると，それぞれ異なる就業規則が適用されることにより，賃金の内容が相違している。そして，控訴人の勤務している彦根支店においては，本件期間中正社員である乗務員に対して月額１万円の皆勤手当が支給されていたが，契約社員である乗務員の控訴人には支給されなかった。 ３ 争点及び争点に関する当事者の主張 本件労働契約に基づく控訴人の労働条件である皆勤手当の不支給の不合理性（控訴人の主張）有期労働契約である本件労働契約と，被控訴人の正社員である乗務員と被 控訴人との無期労働契約との間においては，①労働時間について相違はなく，②配車担当者の指示に基づいて配送業務を行うという点で業務内容も同一で，かつ配送業務の地域も異ならず，③配送業務を行う者の間に配転の有無や責任についての相違もない。それにもかかわらず，皆勤に対してインセンティブを付与することで皆勤を奨励する趣旨の皆勤手当を，正社員である 乗務員にのみ支給するという労働条件の相違は，業務内容及び業務に伴う責 任の程度（以下，併せて「職務の内容」という。）や職務の内容及び配置の変更の範囲等の事情を考慮しても不合理と認められるものであるというべきであり，かかる不合理な相違のある本件労働契約上の労働条件は，労働契約法２０条によって無効であり，控訴人に対し皆勤手当を不支給とした被控訴人の行為は控訴人に対する不法行為を構成する。 （被控訴人の主張）正社員である乗務員にのみ皆勤手当を支給するという労働条件の相違は，皆 であり，控訴人に対し皆勤手当を不支給とした被控訴人の行為は控訴人に対する不法行為を構成する。 （被控訴人の主張）正社員である乗務員にのみ皆勤手当を支給するという労働条件の相違は，皆勤手当の趣旨や職務の内容のほか，契約社員である控訴人にも皆勤を奨励する趣旨で賃上げがなされたこと等の事情を考慮すると，不合理と認められるものであるとはいえない。 すなわち，①正社員である乗務員は，控訴人を含む契約社員である乗務員と異なり，他の乗務員の模範となることが求められ，皆勤手当には，乗務員の皆勤を奨励する趣旨のほかに，他の乗務員の模範となるべき正社員である乗務員に対し，当日欠勤をすれば皆勤手当を不支給にするというペナルティとしての側面があるのに対し，契約社員は当日欠勤をしても賃金減額に直結 することはないこと，②正社員である乗務員は，新人教育を担当し，必要に応じて他の事業所へ応援に赴くことも求められ，班長ともなれば班長会議に出席し，決定事項の伝達及び徹底等の業務が課せられること（業務内容の相違），③正社員である乗務員は，目標管理制度の下に品質の高い業務遂行が求められ，班長ともなれば，その部下の業務分担や目標を定め，進捗を管理し たり班員（部下）の休日（シフト）を調整したりする必要などがあるのに対し，契約社員には目標管理制度は採られていないなど，正社員である乗務員に求められる責任は，契約社員のそれより重いこと（業務に伴う責任の相違），④被控訴人は，契約社員である乗務員について，時間給の増減のため評価表記載の各項目の達成度を評価し，その合計点数に応じて増加すべき金額を設 定しているが，評価点の２０点満点中，皆勤を奨励する趣旨で，皆勤手当と 同様の観点による評価項目に４点を割り当てており，控訴人もこの評価表 価し，その合計点数に応じて増加すべき金額を設 定しているが，評価点の２０点満点中，皆勤を奨励する趣旨で，皆勤手当と 同様の観点による評価項目に４点を割り当てており，控訴人もこの評価表で，皆勤が評価されて時間給が増額されてきたのであり（これに対し，被控訴人の彦根支店における正社員である乗務員については，本件正社員給与規程により年齢給，勤続給が増額することがあるものの，当日欠勤・遅刻がないからといって直ちに職能給を昇給していない。），控訴人に対し皆勤の事実を考 慮して昇給が行われたことが明らかであること，以上の事情からすると，皆勤手当を，正社員である乗務員にのみ支給するという労働条件の相違は，不合理と認められるものとはいえない。 したがって，本件労働契約上の皆勤手当に関する労働条件は，労働契約法２０条に違反しておらず，控訴人に対し皆勤手当を不支給とした被控訴人の 行為は控訴人に対する不法行為を構成しない。 被控訴人の故意又は過失の有無（控訴人の主張）被控訴人には，労働契約法２０条に違反して皆勤手当を控訴人に支給しなかったことについて，故意又は過失がある。 （被控訴人の主張）被控訴人には，控訴人への皆勤手当不支給について，労働契約法２０条に違反しているとの認識はなかった。また，労働契約法２０条については，多様な解釈がみられただけでなく，規定の内容が明確ではなく，具体的事情によって結論が左右され得るものであり，裁判所による判断の集積もなく，本 件の皆勤手当について，上告審判決で初めて労働契約法２０条にいう不合理と認められるものと判断されたのであるから，被控訴人には，同条の施行後直ちに控訴人に対して皆勤手当を支給すべき注意義務があったとはいえない。 したがって，被控訴人には，皆勤手当を控訴 条にいう不合理と認められるものと判断されたのであるから，被控訴人には，同条の施行後直ちに控訴人に対して皆勤手当を支給すべき注意義務があったとはいえない。 したがって，被控訴人には，皆勤手当を控訴人に支給しなかったことについて，故意又は過失がなかった。 控訴人の損害額 （控訴人の主張）控訴人は，本件期間中皆勤していることから，同期間について，皆勤手当の支給要件を満たしており，皆勤手当が支給されなかったことによる控訴人の損害額は，皆勤手当相当額である１か月１万円の３２か月分である合計３２万円である。 被控訴人は，本件期間のうち，４日間（平成２６年１０月１９日，同２７年３月１７日，同年５月１７日，同年６月２９日）について，控訴人が当日欠勤（出勤日当日になって被控訴人に欠勤を申し出て欠勤すること）していることから４か月分について支給要件を満たさない旨主張するが，控訴人は，上記４日間について，本件契約社員就業規則に基づく年次有給休暇を取得し ている。年次有給休暇の取得が事後的であっても，正社員である乗務員には同様の場合に皆勤手当が支給されていることから，上記４か月分についても支給要件を満たすというべきである。 （被控訴人の主張）控訴人は，本件期間のうち，４日間（平成２６年１０月１９日，同２７年３ 月１７日，同年５月１７日，同年６月２９日）について当日欠勤しており，４か月分については支給要件を満たさない。当日欠勤があると，その乗務員が担当する配送ルートを他の乗務員に割り当てるなどの配車の変更を余儀なくされるから，皆勤手当の支給要件を満たさないのは当然であり，当日欠勤について被控訴人が事後的に年次有給休暇を認める場合であっても，無給 になるのを避けるための被控訴人の配慮の結 変更を余儀なくされるから，皆勤手当の支給要件を満たさないのは当然であり，当日欠勤について被控訴人が事後的に年次有給休暇を認める場合であっても，無給 になるのを避けるための被控訴人の配慮の結果にすぎず，被控訴人が，皆勤手当の支給要件である「全営業日を出勤した」ものと認めているわけではない。 また，被控訴人は，控訴人の時間給の増減を評価するに際し，皆勤手当と同趣旨の評価項目を２０点満点中４点相当としていることから，控訴人の職 務能力給のうち２０％は皆勤手当と同趣旨の評価が加味されているというべ きである。具体的には，平成２５年４月１日を始期とする本件労働契約における職務能力給３６０円の２０％に相当する７２円に，１か月の所定労働時間１６８時間を乗じると，次の計算式のとおり１万２０９６円となるのに対し，正社員である乗務員に支給される皆勤手当が月額１万円であるから，控訴人に皆勤手当相当額の損害が生じたとはいえない。 ７２円×１６８（時間）＝１万２０９６円第３ 当裁判所の判断当裁判所は，正社員である乗務員に支給される皆勤手当を契約社員である乗務員の控訴人に支給しないという労働条件の相違は，労働契約法２０条にいう「不合理と認められるもの」に該当し，控訴人についてその支給要件を満たすから， 被控訴人に対し，不法行為に基づき，平成２５年４月１日から同２７年１１月３０日までの間の皆勤手当相当額の損害賠償を求める控訴人の請求は理由があるものと判断する。その理由は，以下のとおりである。 １ 認定事実前記前提事実並びに掲記の証拠及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実を認 めることができる。 業務の内容等被控訴人の彦根支店における乗務員（トラック運転手）の主な業務は，正社員，契約社員を問 事実並びに掲記の証拠及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実を認 めることができる。 業務の内容等被控訴人の彦根支店における乗務員（トラック運転手）の主な業務は，正社員，契約社員を問わず，配車担当者の指示に基づいて配送業務（荷物の積み込み，運転による配送，配送先での荷下ろしなど）を行うものである。も っとも，正社員は，上記業務のほかに，新人教育を担当し，必要に応じて他の事業所へ応援に赴き，班長であれば班長会議に出席し，決定事項の伝達及び徹底やその部下の業務分担や目標を定めるなどの業務も併せて課せられることがあるし，目標管理シートの作成を義務づけられるなど，契約社員には課せられない業務を課せられることがある。（甲５８，乙５，１２の１・２， 原審証人Ｂ，同Ｃ） 契約社員と正社員との処遇等における差異正社員については，公正に評価された職務遂行能力に見合う等級・役職への格付けを通じて，従業員の適正な処遇と配置を行うとともに，教育訓練の実施による能力の開発と人材の育成，活用に資することを目的として，等級・役職制度が設けられているが，契約社員についてはこのような制度が設けら れていない。（乙９，１２の２，原審証人Ｃ）また，本件正社員就業規則上，被控訴人は，業務上必要がある場合は，従業員の就業場所の変更を命ずることができると定めており（第１２条１項），正社員については出向を含む全国規模の広域移動の可能性があるが，本件契約社員就業規則には配転又は出向に関する定めがなく，契約社員については 就業場所の変更や出向が予定されていない。（甲１の３，乙１，１２の２，原審証人Ｃ）契約社員の雇用契約期間及びその更新本件契約社員就業規則は，臨時従業員及びパートの雇用契約期間は６か月以内，嘱託の雇用 更や出向が予定されていない。（甲１の３，乙１，１２の２，原審証人Ｃ）契約社員の雇用契約期間及びその更新本件契約社員就業規則は，臨時従業員及びパートの雇用契約期間は６か月以内，嘱託の雇用契約期間は１年であること（第５条１項），雇用契約を延 長する必要がある場合は，①契約期間満了時の業務量，②従事している業務の進捗状況，③有期契約従業員の能力，業務成績，勤務態度，④会社の経営状況を判断基準として個別に契約を更新すること（同条２項）をそれぞれ定めている。（甲１の３）契約社員の賃金及び昇給 本件契約社員就業規則は，契約社員の賃金（給与）を，①基本給，②通勤手当，③時間外勤務手当，④休日勤務手当，⑤深夜勤務手当とすること（第２８条），基本給は，時間給として職務内容等により個人ごとに定めること（第２９条），契約社員には，昇給を原則として行わないが，会社の業績と本人の勤務成績を考慮の上昇給することがあること（第３７条）をそれぞれ 定めている。なお，同就業規則には，契約社員に対し皆勤手当を支給する旨 の定めはない。（甲１の３）契約社員の時間給増減のための評価制度被控訴人においては，契約社員の時間給増減の評価のために評価表を作成し，各項目の達成度を評価する制度を設けている（同制度の開始年度は明らかでない。）。評価期間は１年間（４月１日～翌年３月３１日）で，評価項目 を，①仕事の正確性，仕事の速さなどの成績，②遅刻，体調管理などの勤務態度，③車両事故，商品破損などの事故に分けて合計２０点満点で評価する。 そのうち，皆勤手当と同様の観点による評価項目であると被控訴人が主張するのは，②の「遅刻」及び「体調管理」であり，この評価項目には２０点満点中４点が割り当てられている。なお，同評価項目 で評価する。 そのうち，皆勤手当と同様の観点による評価項目であると被控訴人が主張するのは，②の「遅刻」及び「体調管理」であり，この評価項目には２０点満点中４点が割り当てられている。なお，同評価項目にいう「遅刻」の具体的 内容は「遅刻はないか」であり，評価期間中に遅刻が０回で２点，１回で１点，３回で０点，３回以上は回数ごとにマイナス１点ずつ減点され，「体調管理」の具体的内容は「体調不良（伝染病は除く）による当日欠勤はないか」であり，評価期間中に当日欠勤が０回で２点，１回で１点，２回で０点，３回以上で回数ごとにマイナス１点ずつ減点されることとされている。（乙２ ５の１～３）時間給の支給基準としては，前期時給単価を基準にし，評価点２０点で１５円増額，同１８点以上で１０円増額，同１６点以上で５円増額，同１０点以上で維持，１０点以下で「（契約）継続の可否も審議」である（以上の評価表作成基準及びそれに基づく支給基準を併せて「本件運用基準」という。）。 （乙２５の１）控訴人の時給額（金額が記載されたカッコ内は職務能力給の時給額）及び評価点数ア平成２０年１０月６日～同２１年３月３１日 １１５０円（乙１１）イ平成２４年４月１日～同２５年３月３１日 １１６０円（３６０円） （甲３の１） ウ平成２５年４月１日～同２６年３月３１日 １１６０円（３６０円）（甲３の２，乙２４の１）。評価点数は１９点（乙２５の１）。 エ平成２６年４月１日～同２７年３月３１日 １１７４円（３７４円）（乙２４の２・３）。評価点数は１９点（乙２５の２）。 オ平成２７年４月１日～同２８年３月３１日 １１８８円（３８８円） （乙２４の４・５）カ平成２８年４月１日～同２９年３月３１日 ４の２・３）。評価点数は１９点（乙２５の２）。 オ平成２７年４月１日～同２８年３月３１日 １１８８円（３８８円） （乙２４の４・５）カ平成２８年４月１日～同２９年３月３１日 １２００円（乙２４の６）キ平成２９年４月１日～同３０年３月３１日 １２１２円（４１２円）（乙２４の７・８）。評価点数は２０点（乙２５の３）。 ク平成３０年４月１日～同３０年９月３０日 １２２６円（４２６円）（乙 ２４の９） ２ 争点⑴（本件労働契約に基づく控訴人の労働条件である皆勤手当の不支給の不合理性）について不合理性の判断基準労働契約法２０条は，有期契約労働者と無期契約労働者との間で，期間の 定めがあることにより労働条件に相違があり得ることを前提に，業務の内容及び当該業務に伴う責任の程度（職務の内容），当該職務の内容及び配置の変更の範囲その他の事情を考慮して，その相違が不合理と認められるものであってはならないとするものであり，職務の内容等の違いに応じた均衡のとれた処遇を求める規定であると解される。また，同条にいう「不合理と認めら れるもの」とは，有期契約労働者と無期契約労働者との労働条件の相違が不合理であると評価することができるものであることをいうと解するのが相当である。 そして，有期契約労働者と無期契約労働者との個々の賃金項目に係る労働条件の相違が不合理と認められるものであるか否かを判断するに当たっては， 両者の賃金の総額を比較することのみによるのではなく，当該賃金項目の趣 旨を個別に考慮すべきものと解するのが相当である。なお，ある賃金項目の有無及び内容が，他の賃金項目の有無及び内容を踏まえて決定される場合もあり得るところ，そのような事情も，有期契約労働者と無期契約労働者と 別に考慮すべきものと解するのが相当である。なお，ある賃金項目の有無及び内容が，他の賃金項目の有無及び内容を踏まえて決定される場合もあり得るところ，そのような事情も，有期契約労働者と無期契約労働者との個々の賃金項目に係る労働条件の相違が不合理と認められるものであるか否かを判断するに当たり考慮されることになるものと解される（最高裁平成２ ８年（受）第４４２号同３０年６月１日第二小法廷判決・民集第７２巻２号２０２頁参照。以下，この判決を「長澤運輸最高裁判決」という。）。 被控訴人においては，正社員に適用される本件正社員就業規則及び本件正社員給与規程と，契約社員に適用される本件契約社員就業規則とがあり，契約社員と正社員とで皆勤手当の支給の有無につき相違のあることが，上記の とおり契約社員と正社員とでそれぞれ異なる就業規則等が適用されることにより生じるものであるから，当該相違は，労働契約法２０条にいう「期間の定めがあることにより」生じたものであるということができる。そこで，皆勤手当の趣旨を踏まえて，契約社員と正社員との間で皆勤手当の支給の有無につき相違のあることが，同条の定める考慮要素に照らし，「不合理と認めら れるもの」であるか否かを検討する。 ア皆勤手当の趣旨皆勤手当は，正社員のうち乗務員のみに対し，全営業日を出勤したときに限り支給され皆勤手当は，被控訴人が運送業務を円滑に進めるには実際に出勤する乗務員を一定数確保す る必要があることから，乗務員に皆勤を奨励する趣旨で支給されるものであると解するのが相当である（被控訴人の取締役執行役員である原審証人Ｃは，運送業では荷主との契約を遵守することが非常に重要であり，乗務員の突然の休暇取得が最も困る事態であることから，予定どおり皆勤した乗務員に対 が相当である（被控訴人の取締役執行役員である原審証人Ｃは，運送業では荷主との契約を遵守することが非常に重要であり，乗務員の突然の休暇取得が最も困る事態であることから，予定どおり皆勤した乗務員に対し皆勤手当を支給することとした旨上記と同様の趣旨の証言 をしている。）。 イ考慮要素からする不合理性の有無 職務の内容並びに職務の内容及び配置の変更の範囲前記１⑴の認定事実によると，被控訴人の彦根支店における乗務員（トラック運転手）の主な業務は，配車担当者の指示に基づいて配送業務を行うものであり，同業務及び同業務に伴う責任の程度において，契約社 員と正社員との間で異なるところはない。したがって，皆勤手当の趣旨である運送業務を円滑に進めるため実際に出勤する乗務員を一定数確保する必要性について，契約社員と正社員との間で差異が生じるものではない。 前記１の認定事実によると，契約社員と正社員との間で，能力の開 発と人材の育成，活用に資することを目的とする等級・役職制度の有無や，配転及び出向の可能性などの点で相違があるものの，これらの相違は，上記皆勤手当の趣旨とは合理的な関連性がないといえる。 その他の事情（他の賃金項目の有無及び内容との関連）ところで，前記１の認定事実によれば，本件契約社員就業規則上 は，契約社員である乗務員には皆勤手当の支給がなく，昇給も原則として行わないこととされているが，一方で，被控訴人は，契約社員の時間給増減の評価のために，評価表作成基準及びそれに基づく支給基準（本件運用基準）を作成し，各項目の達成度を評価する制度を設けている。 及び内容が，他の賃金項目の有無及び内容を踏まえて決定される場合」という事情，すなわち，契約社員である乗務員への皆勤手当不支 件運用基準）を作成し，各項目の達成度を評価する制度を設けている。 及び内容が，他の賃金項目の有無及び内容を踏まえて決定される場合」という事情，すなわち，契約社員である乗務員への皆勤手当不支給に対する合理的な代償措置と評価できるのであれば，かかる代償措置を踏まえて皆勤手当不支給が決定されているということができるから（長澤運輸最高裁判決参照），契約社員である乗務員に皆勤手当が支給されないこ とが，「不合理と認められるもの」と評価するについての評価障害事実に なるということができる。 しかしながら，前記１の認定事実によると，①契約社員である乗務員は，被控訴人の業務量や経営状況等を考慮して雇用契約が更新されるか否かが決せられるものであるから，次期の雇用契約の更新が必ずしも法的に保障されていないこと，②本件契約社員就業規則上，契約社員 である乗務員の昇給は原則として行わないとされており，例外的に会社の業績と本人の勤務成績を考慮して昇給することがあるとされているのみである上（第３７条），本件運用基準による昇給が本件契約社員就業規則に規定されていないから，被控訴人において，契約社員である乗務員の昇給を行わないとの上記原則を変更したと評価することはできな いことからすると，本件正社員給与規程で定められた正社員である乗務員の皆勤手当に対比すると，本件運用基準による契約社員である乗務員の時間給の増額が，皆勤の事実が認められるだけで必ずなされることが保障されているものではないことが明らかである。 また，本件運用基準において，被控訴人が皆勤手当と同様の観点によ る評価項目と主張するのは，「遅刻」の有無及び「体調管理」の適否であるが，「遅刻」とは文字どおり遅刻の有無であり，「体調管理」とは伝染 本件運用基準において，被控訴人が皆勤手当と同様の観点によ る評価項目と主張するのは，「遅刻」の有無及び「体調管理」の適否であるが，「遅刻」とは文字どおり遅刻の有無であり，「体調管理」とは伝染病を除く体調不良による当日欠勤の有無であって，支給（昇給）要件において，皆勤手当支給の要件である「全営業日を出勤」とは必ずしも一致しない上，本件運用基準は評価期間である１年間を通しての評価をす る基準であり，しかも評価表の満点２０点中，「遅刻」の有無及び「体調管理」の適否に合計４点が割り当てられているだけであり，評価点１６点以上ではじめて時給が増額されることとなるにすぎないから，皆勤手当が皆勤の事実のみによって当然に支給されるのに対して，契約社員の場合，１か月ごとの皆勤の事実が必ず昇給に結びつくものではない（例 えば，前半の半年間が皆勤でも，後半の半年間に遅刻や当日欠勤があれ ば，１年間全体として評価されない場合があり得るし，１年間を通して皆勤していても他の評価が低く，合計点が１６点に達しなければ上記皆勤の事実は全く評価に反映されないことになる。）。 加えて，前記１の認定事実によると，１年間を通して遅刻や体調不良による当日欠勤がなく，その結果，「遅刻」及び「体調管理」の評価項 目で合計４点となり，本件運用基準での評価が昇給に結びついたとしても，昇給額は最大でも時給１５円にとどまるから，１日あたり８時間，１か月あたり１６８時間とすると，上記昇給に結びついた部分は，以下の計算式のとおり，月額５０４円，年額６０４８円程度であると認められる。前記１の認定事実によると，控訴人の本件期間中の時給額の増 額による賃金の増額は，上記の額にさえ達していない（これに対し，後記のとおり，控訴人に皆勤手当が支給されれば， であると認められる。前記１の認定事実によると，控訴人の本件期間中の時給額の増 額による賃金の増額は，上記の額にさえ達していない（これに対し，後記のとおり，控訴人に皆勤手当が支給されれば，月額１万円，年間１２万円である。）。 （月額）１５円×１６８（時間）×４点／２０点＝５０４円（年額）５０４円×１２（か月）＝６０４８円 以上のとおりであるから，本件運用基準による時給の増額は，そもそも皆勤の評価が直ちに賃金に反映するのか不確実な制度であるというだけでなく，控訴人のように再雇用がなされ，他の評価項目も年間を通して高評価であり，皆勤の事実が事実上昇給に反映されていると見得る余地がある場合であっても，皆勤手当（月額１万円，年額１２万円）と 比べると，わずかの金額（最大でも月額５０４円，年額６０４８円程度）にすぎないのであるから，契約社員である乗務員について，皆勤を奨励する趣旨で翌年の時給の増額がなされ得る部分があることをもって，皆勤手当を不支給とする合理的な代償措置と位置づけることはできない。 なお，雇用が継続されることにより次年度以降も昇給の効果が継続する ことになり得るが，上記のとおり，雇用継続に法的な保障がないことか らすると,このことをもって上記判断を左右しない。 したがって，本件運用基準による時給の増額は，契約社員である控訴人に皆勤手当が不支給とされることが「不合理と認められるもの」と評価するについて，評価障害事実にはならないというべきである。 被控訴人の主張について これに対し，被控訴人は，①皆勤手当の趣旨には，乗務員の皆勤を奨励する趣旨だけでなく，他の乗務員の模範となるべき正社員である乗務員に対し，当日欠勤があれば皆勤手当を不支給とするペナルティとしての側面があること，② 訴人は，①皆勤手当の趣旨には，乗務員の皆勤を奨励する趣旨だけでなく，他の乗務員の模範となるべき正社員である乗務員に対し，当日欠勤があれば皆勤手当を不支給とするペナルティとしての側面があること，②正社員である乗務員は，新人教育を担当し，必要に応じて他の事業所への応援も行い，班長ともなれば班長会議に出席するなど種々の業務が あるほか，目標管理制度の下に品質の高い業務遂行が求められるなど，契約社員である乗務員とは職務の内容が相違することを挙げ，契約社員である控訴人に皆勤手当を支給しないことが不合理と認められるものとはいえない旨を主張する。 しかし，①皆勤手当は，実際に出勤する乗務員を確保する必要性から，皆 勤を奨励する趣旨で支給されるのであるから，その反面として，皆勤しなければ皆勤手当の不支給という事実上のペナルティの趣旨を含むのは当然のことである。したがって，皆勤手当不支給がペナルティの趣旨を有するからといって，正社員に支給される皆勤手当を契約社員に支給しないことが不合理と認められるとの前記認定判断を左右するものではない。②正社員である 乗務員と契約社員である乗務員との間には，新人教育担当の有無，班長業務の有無，目標管理制度の有無など職務の相違点がある（前記１⑴の認定事社員と契約社員との間で職務の内容に異なるところがないし，被控訴人が運送業務を円滑に進めるには実際に出勤する乗務員を一定数確保する必要性 が高く，乗務員に皆勤を奨励するという皆勤手当の趣旨と関連するのはあく まで配送業務であって，そのほかに正社員が課せられる職務の内容は皆勤手当の趣旨と合理的な関連性があるとはいえない。被控訴人の上記主張はいずれも採用することができない。 以上のとおりであるから，皆勤手当の趣旨を踏まえると，契約社員と正 が課せられる職務の内容は皆勤手当の趣旨と合理的な関連性があるとはいえない。被控訴人の上記主張はいずれも採用することができない。 以上のとおりであるから，皆勤手当の趣旨を踏まえると，契約社員と正社員との皆勤手当の支給における相違は，労働契約法２０条に定める考慮要素 （職務の内容，職務の内容及び配置の変更の範囲，その他の事情）に照らし，不合理と認められるものに当たると解するのが相当である。 したがって，労働契約法２０条に違反する皆勤手当の不支給は，均衡待遇を要求する控訴人の法的な利益を侵害するものとして不法行為になり得るものである。 ３ 争点（被控訴人の故意又は過失の有無）について前記２のとおり，本件期間において，被控訴人が控訴人に対する皆勤手当を不支給としたことは，労働契約法２０条に違反し，控訴人に対する不法行為となり得るところ，①労働契約法２０条は，規定の内容や趣旨からして，強行法規として私法上の効力を有し，有期労働契約のうち同条に違反する労 働条件の相違を設ける部分は無効となると解されること，②同条に違反する場合には，有期労働契約のうち上記のとおり労働条件の相違を設ける部分が無効になるだけでなく，不法行為となり得ることが，同条施行時（平成２５年４月１日）よりも前に，厚生労働省労働基準局長の平成２４年８月１０日付け基発０８１０第２号「労働契約法の施行について」と題する通達や多数 の文献によって指摘されていたこと（甲１３，４９，５０，５２の１，乙２，２０），③被控訴人は，東京証券取引所市場第一部に株式を上場する株式会社であり，平成２５年３月３１日現在の従業員数は４５９７人（うち社員６６２人，臨時雇用者３９３５人）という規模の大きな会社であったから（前提 管理能力を有していたと推認されるこ 上場する株式会社であり，平成２５年３月３１日現在の従業員数は４５９７人（うち社員６６２人，臨時雇用者３９３５人）という規模の大きな会社であったから（前提 管理能力を有していたと推認されること，④被控訴人においては，正社員と において，度々組合員である契約社員（パート労働者）の待遇改善を要求され，平成２４年７月１７日には，格差是正の件（手当支給）として，団体交渉の内容となっていたこと（甲５の１・２，２６，乙６，控訴人本人（原審））を指摘することができる。 以上の各事情によると，被控訴人は，労働契約法２０条の施行時までには，同条の趣旨に合致するように，契約社員である乗務員の控訴人の労働条件である諸手当について，正社員である乗務員の労働条件と均衡のとれた処遇とするように取り組むべき注意義務があったというべきである。しかるに，被控訴人が労働契約法２０条の施行時までに何らかの形で上記取組みをしたこ とを認めるに足りる証拠はないから，被控訴人は，控訴人に対して皆勤手当を支給しないという違法な取扱いをしたことについて過失があったというべきである。 これに対し，被控訴人は，労働契約法２０条について多様な解釈がみられただけでなく，規定の内容が明確ではなく，具体的事情によって結論が左右 され得るものであり，裁判所による判断の集積もなかったなどの点から，皆勤手当不支給について被控訴人に過失がなかった旨主張する。 しかし，前記⑴の事情に照らすと，被控訴人が指摘する事情を考慮しても，被控訴人には過失があったというべきである。被控訴人の上記主張を採用することはできない。 そうすると，被控訴人は，控訴人に対し，上記不法行為により控訴人が被った損害を賠償すべき義務がある。 ４ 争点（控訴人の損害額） 。被控訴人の上記主張を採用することはできない。 そうすると，被控訴人は，控訴人に対し，上記不法行為により控訴人が被った損害を賠償すべき義務がある。 ４ 争点（控訴人の損害額）について証拠（乙２７）及び弁論の全趣旨によると，控訴人には，本件期間中，年次有給休暇を取得した日を含めて，欠勤扱いになった日はなく，皆勤手当の 支給要件である「乗務員が全営業日を出勤したとき」に該当するか又はそれ と同視できる事情がある。したがって，控訴人は，本件期間の皆勤手当相当額３２万円（１万円×３２（か月））の損害を被ったことが認められる。 被控訴人は，①控訴人が本件期間のうち，４日間（平成２６年１１月２２日，同２７年３月１７日，同年５月１７日，同年６月２９日）について，当日欠勤をしており，事後的に年次有給休暇が認められる場合であっても，４ か月分については支給要件を満たさないこと，②平成２５年４月１日を始期とする本件労働契約における職務能力給３６０円の２０％（７２円）に，皆勤手当と同趣旨の評価が加味されているから，１か月の所定労働時間で計算すると，控訴人に皆勤手当相当額の損害が生じたとはいえない旨主張する。 まず①の主張について検討すると，確かに，被控訴人の主張する４日間について，控訴人は当日欠勤をしており，年次有給休暇届を後日提出しているところ（乙２６の２～５，２７），このような場合に，被控訴人が有給休暇の取扱いと皆勤手当の取扱いを区別することは，皆勤手当の趣旨に照らし一般論としてあり得ないわけではない。しかし，年次有給休暇を取得した場 合に，賃金の減額その他不利益な取扱いをすること（このような不利益な取扱いには，本件において年次有給休暇取得を理由に皆勤手当を支給しない取扱いをする はない。しかし，年次有給休暇を取得した場 合に，賃金の減額その他不利益な取扱いをすること（このような不利益な取扱いには，本件において年次有給休暇取得を理由に皆勤手当を支給しない取扱いをすることも含まれる。）は，労働基準法附則１３６条（努力義務を定めたものと解される。）からすると，できるだけ避けるべきものであるところ（最高裁平成５年６月２５日第二小法廷判決・民集４７巻６号４５８５ 頁参照），年次有給休暇の取得の場合に，事前の届出と事後の届出の場合で，皆勤手当の支給を区別することは，本件正社員給与規程上明記されていない上（乙１３），正社員である乗務員については，事後的な届出による年次有給休暇の場合であっても，皆勤手当が支給されていることが認められ（甲６６の１～４，６７，弁論の全趣旨），これを支給しない取扱いをしている と認めるに足りる証拠はない。したがって，本件正社員給与規程は，正社員 である乗務員について，年次有給休暇の取得に関し，事後の届出であっても，皆勤手当の支給要件を充たすものとして取り扱われていると解される。契約社員である乗務員に皆勤手当を支給しないことが不合理であると認められることは前記説示のとおりであるから，契約社員である乗務員についてもこの点について別異に解する根拠はなく，控訴人は，年次有給休暇を取得 した上記４日の属する４か月分についても，皆勤手当の支給要件を満たすというべきである。 次に②の主張について検討するに，前記２のとおり，契約社員について，本件運用基準の下で，皆勤を奨励する趣旨も含めて翌年の時給の増額がなされることがあるとしても，このことをもって，皆勤手当を不支給とする合理 的な代償措置と位置づけることはできないから，上記増額分を損害から控除することはできない（そもそ て翌年の時給の増額がなされることがあるとしても，このことをもって，皆勤手当を不支給とする合理 的な代償措置と位置づけることはできないから，上記増額分を損害から控除することはできない（そもそも，控訴人が採用された平成２０年１０月６日から平成２５年４月１日までの４年余りの間に時給が増額した分はわずか１０円にすぎないから，上記時給増加分に皆勤が評価された部分が含まれるとしても，被控訴人の主張するように職務能力給３６０円の２０％とするの はおよそあり得ないというべきである。）。 被控訴人の上記各主張はいずれも採用することはできない。 第４ 結論以上のとおりであるから，平成２５年４月１日から平成２７年１１月３０日までの皆勤手当に係る損害賠償を求める控訴人の請求（当審における追加請求 を含む。）は理由があるから認容すべきところ，これと異なる原判決は不当であって，本件控訴は理由があるから，原判決中，平成２５年４月１日から同年８月３１日までの皆勤手当に係る損害賠償請求に関する部分を取り消し，同部分に係る控訴人の請求及び当審における追加請求を認容することとして（なお，遅延損害金の起算日は，平成２５年４月１日から同年８月３１日までの分につい ては訴状送達の日の翌日であることが記録上明らかな同年１０月２９日であ り，同年９月１日から平成２７年１１月３０日までの分については同年１２月２日付け訴えの変更申立書送達の日の翌日であることが記録上明らかな同月４日である。），主文のとおり判決する。 大阪高等裁判所第１４民事部 裁判長裁判官田中俊次 裁判官竹内浩史 裁判官浅見宣義 裁判長 裁判官田中俊次 裁判官竹内浩史 裁判官浅見宣義
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