主文 １ 被告は，原告らそれぞれに対し，６８２万２９９３円及びこれに対する平成１４年４月３日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ２ 原告らのその余の請求をいずれも棄却する。 ３ 訴訟費用は，これを５分し，その４を原告らの負担とし，その余は被告の負担とする。 ４ この判決は，１項に限り，仮に執行することができる。 事実及び理由 第１ 請求被告は，原告らそれぞれに対し，４１４９万２４３０円及びこれに対する平成１４年４月３日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 第２ 事案の概要本件は，当時１２歳のＡが被告の設置する踏切を自転車で通行しようとしたところ，同所に差し掛かった電車と衝突して死亡した事故に関し，Ａの相続人である原告らが，同踏切には設置，保存上の瑕疵があるとして，被告に対し，民法７１７条１項に基づき，損害賠償金（各原告につきそれぞれ４１４９万２４３０円）及びこれに対する民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。 １ 争いのない事実(1) 事故の概要被告の設置する踏切において，次のとおりの死亡事故が発生した（以下「本件事故」という。）。 ア発生日時平成１４年４月３日午後６時１０分ころイ発生場所前橋市江田町字村西３５０番地４付近の被告の上越線に設置された第二江田踏切上（以下「本件踏切」という。）ウ死亡者原告らの長男であるＡ（平成元年４月２５日生まれで，本件事故当時１２歳であった。）エ本件事故の態様本件踏切を北西側（Ｃ株式会社前橋工場従業員専用駐車場（以下「本件駐車場」という。）側）から南東側（江田町側）に向けて自転車に乗って通行しようとしたＡが，折から井野駅方面から新前橋駅方向に進行してきた高崎駅発小山駅行き下り普通電車（４両編成）に接触して，死亡した。 (2) 本件踏切の所 ら南東側（江田町側）に向けて自転車に乗って通行しようとしたＡが，折から井野駅方面から新前橋駅方向に進行してきた高崎駅発小山駅行き下り普通電車（４両編成）に接触して，死亡した。 (2) 本件踏切の所有者，位置，概要等ア本件踏切は，被告が所有し管理している。 本件踏切は，被告の上越線井野駅と新前橋駅間にあり，新前橋駅まで約１キロメートルの地点にある。また，本件踏切付近の線路は，南西方向から北東方向に向かって直線状に敷設されている。 イ本件踏切の構造は，別紙図面（略）のとおりである。 本件踏切の幅員は約１．８メートル，長さは約１２．１５メートルである。また，本件踏切上の路面は，レールの両端及びレール間が敷板となっており，それ以外はアスファルトで舗装されている。 ウ本件踏切の両端には，本件踏切に入ろうとする通行者に向けて「とまれみよ」との記載のある文字板の付された踏切警標が設置され，かつ，黄色と黒色が斜形に塗装された踏切注意さくが設置されている。 エ本件踏切の西端には本件踏切に隣接して田がある。この田と線路用地との間に，公図上の赤道でありあぜ道状になっている幅約１メートルの通路（以下「本件通路」という。）が，線路に平行して南西方向に約１７メートル続いており，その北西側に所在する本件駐車場に接続している。また，本件踏切の西側には，その南側に設置されている踏切注意さくに続き，本件通路に沿って本件駐車場付近まで南西方向に約１７メートルにわたりコンクリート製の線路侵入防止さくが設置されている。 なお，本件駐車場は，本件通路に比し約１メートル盛土されて高くなっている。また，上記の本件踏切に隣接する田は，その東方から本件踏切を通行して出入りする以外には，そこに出入りするための道路はない。 オ本件踏切の東端は前橋市市道１６－００９に接続している。この市 っている。また，上記の本件踏切に隣接する田は，その東方から本件踏切を通行して出入りする以外には，そこに出入りするための道路はない。 オ本件踏切の東端は前橋市市道１６－００９に接続している。この市道は未舗装の農道状であり，その周辺には田畑が広がり，付近に住宅はない。本件踏切に最も近い住宅は，本件踏切から直線で南東方向約７０メートルの地点に存在するが，同住宅の住人の生活道路は，その南方約３０メートルに位置する市道であって，上記の前橋市市道１６－００９ではない。また，本件踏切の東端には，二輪車以外の自動車の通行を禁止する標識（ただし，軽自動車，小型特殊車は規制から除外されている。）が設置され通行規制がなされているが，自転車等の軽車両の通行規制はされておらず，二輪車の通行を妨げるようなさくやくいも存在しない。 (3) 本件踏切の種別ア踏切には，次のとおり，第１種から第４種までの４種類がある。 (ア) 第１種踏切自動踏切遮断機を設置（又は，踏切保安係を配置）して，遮断機を閉じ道路を遮断するものをいう。 (イ) 第２種踏切１日のうち一定時間だけ踏切保安係が遮断機を操作しているものをいう。 (ウ) 第３種踏切遮断機は設置されていないが，警報機が設置されているものをいう。 (エ) 第４種踏切第１種ないし第３種のいずれにも該当しない踏切をいう。すなわち，遮断機も警報機も設置されていない踏切である。 イ本件踏切は第４種踏切であり，本件事故当時，本件踏切には遮断機も警報機も設置されていなかった。そして，前橋市内においては，被告の上越線上にある第４種踏切は，本件踏切を除けば１箇所（前橋市総社町植野１１３８番地所在の一本木踏切）しか存在しない。 なお，被告は，本件事故後，本件踏切の両端に通行者が近付くと注意を促す音声を発するセンサー付音声自動再生機「 ，本件踏切を除けば１箇所（前橋市総社町植野１１３８番地所在の一本木踏切）しか存在しない。 なお，被告は，本件事故後，本件踏切の両端に通行者が近付くと注意を促す音声を発するセンサー付音声自動再生機「しゃべっ太郎」を設置した。ただし，この装置は，列車の接近を知らせるものではなく，列車が本件踏切に近付いても音声を発することはない。 (4) 本件踏切における列車の通過状況ア本件踏切は，被告の上越線，吾妻線及び両毛線の３路線が共通に使用している複線区間（高崎駅と新前橋駅の区間）にあり，新前橋駅を始発駅又は終着駅とする列車も通過する。本件踏切は，群馬県内で最も列車の通過の多い区間にあり，平均すると約４分に１本の割合で列車が通過する。特に朝夕の通勤，通学のラッシュ時には通過本数が多い。 イ本件踏切の上記アの状況は，前橋市内の被告の上越線上にある残り１箇所の第４種踏切（上記(3)イの一本木踏切）とは異なる。一本木踏切については，上越線及び吾妻線のみが通行し，かつ，新前橋駅を始発駅又は終着駅とする列車は通過しない。 (5) 本件踏切の設置目的本件踏切は，専らその西側に存在する田への出入りを確保するために設置されているものであり，本来，一般の通行者の通行を予定した踏切ではない。 前橋市は，本件事故後の平成１４年１１月１３日ころ，本件踏切の東端に接続する市道１６－００９の路端に，「この先，通りぬけません。前橋市」と記載した立札を設置し，本件踏切を通行して通り抜けることのないように注意を喚起している。 ２ 争点(1) 本件踏切に設置，保存上の瑕疵があるか。 【原告らの主張】次に述べるような市街地付近の踏切に対する一般人の認識，社会の安全意識の高まり，そのような中での行政の取組，技術的問題の乏しさを踏まえて，安全性の水準と本件踏切における危険性とを考慮す 告らの主張】次に述べるような市街地付近の踏切に対する一般人の認識，社会の安全意識の高まり，そのような中での行政の取組，技術的問題の乏しさを踏まえて，安全性の水準と本件踏切における危険性とを考慮すると，本件踏切における本来備えるべき安全性を確保するためには，本件踏切に遮断機と警報機を設置すること，少なくとも警報機を設置することは必須であった。しかるに，本件踏切には警報機も遮断機も設置されていなかったのであるから，本件踏切は本来備えるべき安全性を欠いており，設置，保存上の瑕疵があるというべきである。 ア本件踏切の設置された場所的環境(ア) 本件踏切周辺の市街地化本件踏切の周辺は，昭和５０年代以前には水田が広がる田園地帯であったが，同年代以降市街地化が進んだ。 本件踏切の南東側は宅地化され，本件踏切付近に民家が建ち並んだ。 また，本件踏切の近くを流れる染谷川に新染谷橋が架かるなどしたため，川向こうに住む住民も，市道を経て本件踏切の南東端に近付くことが容易にできるようになった。さらに，本件踏切の北西側５００メートルほどの地点には，大規模小売店舗「Ｄ」（生鮮食料品，酒類，家電製品，自動車用品の販売等総合的な店舗である。）や玩具店「Ｅ前橋店」が相次いで開店し，のどかな田園地帯の様相は一変した。 (イ) 本件駐車場の拡張本件踏切の北西側には以前から本件駐車場があったが，本件踏切に向かって張り出すように次第に拡張されていった。やがて本件踏切の北西端直近にまで到達し，さらに，本件駐車場全体が舗装された。本件事故当時，本件駐車場の南東側の線路沿いにはフェンスが設置されていたが，別紙図面（略）の自転車進入経路の始点部分にはフェンスが設置されておらず，開放されていた。 そのため，本件事故当時，本件踏切の北西側からも，全面舗装された本件駐車場を経て本件踏 が設置されていたが，別紙図面（略）の自転車進入経路の始点部分にはフェンスが設置されておらず，開放されていた。 そのため，本件事故当時，本件踏切の北西側からも，全面舗装された本件駐車場を経て本件踏切の北西端に近付くことが容易にできるようになっていた。 (ウ) 本件踏切周辺の踏切の統廃合本件踏切の周辺には，第４種踏切を含めていくつかの踏切が存在していたが，本件踏切の井野駅方面側に隣接する踏切での事故等を契機として，小規模なものが閉鎖され，順次統合されていった。 このため，残存していた本件踏切に通行人が接近する機会が増大した。 イ本件踏切の利用，接近状況上記アの本件踏切周辺の場所的環境の変化に伴い，本件踏切に接近することが容易になった。 しかも，本件踏切は，その交通規制（軽自動車，小型特殊自動車，二輪車を除く自動車の通行規制）からも明らかなように，当初から人や自転車の通行が可能であった。被告は，本件踏切はその北側にある水田の所有者のために設置されたものであるとしているが，そのような主観的な事情は何の制約にもならず，当然に何人も通行可能であった。このため，前述した本件踏切の周辺環境の変化に伴い，周辺住民等の自転車や徒歩による利用機会が増大した。 また，自動車を運転できない子供や高齢者を中心に，自転車を利用しあるいは徒歩で本件踏切を越え，舗装された本件駐車場を横断し，前記の大型小売店舗ないし玩具店に向かう人，逆に，本件踏切北西側の本件駐車場から本件踏切を通過して本件踏切南東側へ通過する人の双方の流れが増加した。このことは，このルートが最短距離であることから，当然の結果であった。 被告は，本件駐車場が本件踏切に対して約１メートル高いことや，法面が崖地状になっていること，本件通路が公図上赤道であることなどを挙げて，本件駐車場から本件踏切方向への ことから，当然の結果であった。 被告は，本件駐車場が本件踏切に対して約１メートル高いことや，法面が崖地状になっていること，本件通路が公図上赤道であることなどを挙げて，本件駐車場から本件踏切方向への人の利用は予定されていなかった旨の主張をする。しかし，本件事故後ですら，歩行者だけでなく自転車通行者まで存在することは，被告側のなした調査結果からも明らかである。同調査結果は，本件事故後に本件駐車場から本件踏切への進入を妨げるべく本件駐車場のフェンスが延長された後もなお，本件踏切の通行者が絶えないことを示している。 本件事故当時には，はっきりとした踏み跡があり草も生えていない道が，本件駐車場から原告の主張する法面を経て本件踏切まで存在していた。この事実を併せれば，本件事故当時，実際に本件駐車場から本件踏切方向への人の通行が存在していたのであって，その事実を無視して本件踏切の安全性を論じることはできない。 ウ不規則かつ頻繁な電車の通過近時，鉄軌道事業者にとっては大量高速輸送が重点課題とされ，本件踏切の設置区間でも，通過電車の高速化が進み，通行本数が増加し，電車の運行間隔が狭まった。その結果，複線区間に設置された本件踏切は，下り電車と上り電車とが，同時に，連続的にあるいは不定の間隔をあけて，不規則かつ頻繁に通過することになった。 このような本件踏切の通過電車の状況を踏まえれば，本件踏切を横断する歩行者や自転車通行者の絶対数が少なかったことのみを強調することは適切でない。踏切利用者数の僅少さが直ちに当該踏切の本来備えるべき安全性の水準を低下させるものではないからである。 エ本件踏切の見通し本件事故の数年前までには本件駐車場が全面舗装され，本件踏切の北西地域から歩行者ないし自転車利用者が本件踏切へ接近，進入することが容易になった。 この方向か はないからである。 エ本件踏切の見通し本件事故の数年前までには本件駐車場が全面舗装され，本件踏切の北西地域から歩行者ないし自転車利用者が本件踏切へ接近，進入することが容易になった。 この方向から本件踏切に進入する場合，別紙図面（略）の自転車進入経路記載のとおり，通行人は，井野駅方面から新前橋駅方面に進行する電車に対して背を向ける格好で本件踏切に接近し，本件踏切の北西端に達した時点で井野駅方面を大きく振り返るよう仰ぎ見ることになる。しかし，この時の見通しは極めて不良である。その原因は，鉄軌道敷地と水田及び本件駐車場との境界付近に連なる電柱の列，本件駐車場敷地の境界付近のフェンス及び線路侵入防止さくの列の存在にある。本件踏切付近の鉄軌道はほぼ直線に近い状況ではあるが，それがために，狭い間隔で林立している電柱，連続的に設置されている踏切侵入防止さく及び線路に沿うように設置された本件駐車場敷地の境界付近のフェンスが，本件踏切の北西端から井野駅方向をかえり見るときに視野の中で重なり合い，厚みのある壁のように視界を遮るのである。 被告は，本件踏切から井野駅方向の見通しは距離にして約３５０メートルもあると主張するが，これは，本件踏切内からの見通しか，あるいは電車の運転士からの見通しであって，本件踏切を利用する者の視点，特に本件踏切の北西端から本件踏切に進入する利用者の視点からの見通しではない。 オ本件踏切の設備状況(ア) 第４種踏切の利用について危険警告がなされていないこと本件踏切のような第４種踏切，すなわち遮断機も警報機もない踏切が存在すること及びそのような踏切の利用に際しての注意等の危険警告をすることを被告が積極的に取り組んでいた事実は認められない。 遮断機や警報機のない踏切を横断する際，踏切進入前にいったん停止して当該踏切に電車が接近し そのような踏切の利用に際しての注意等の危険警告をすることを被告が積極的に取り組んでいた事実は認められない。 遮断機や警報機のない踏切を横断する際，踏切進入前にいったん停止して当該踏切に電車が接近していないかどうかを確かめることは，自動車の運転者にとっては常識であろうが，児童を含めた一般人の常識になっていたとは思われない。 被告の設置，保有する前橋市内にある踏切のうち，第４種踏切はたったの２箇所しか存在しない。つまり，現実に市街地ないし市街地隣接地域に居住している者，特に子供は，ほとんど第４種踏切を利用した経験がないし，その親も，そのような踏切の存在を前提とした踏切の通過の仕方を子供に教育する機会がない。 したがって，警報音も鳴っておらず遮断機も下りていないという事実を認識した利用者（特に子供）は，常時利用する第１種踏切の場合の経験則に基づき，警報音が鳴っておらず遮断機も下りていない以上，その踏切に電車が接近していることはないと判断して，そのまま当該踏切内に進入する危険性が大きいのである。 (イ) 本件踏切には遮断機及び警報機がないこと複線区間にある踏切では，単線区間の踏切に比べて，人や自転車が踏切に進入してから通過するまでの距離が長く，当然通過所要時間も長くなる。通過所要時間が長くなれば，それだけ踏切を通過する電車との接触の危険性が高まることは容易に想定されるところである。 本件踏切は，複線区間にあり，かつ，不規則かつ頻繁に電車が通過していたのであるから，本件事故当時，通過電車と通行人との事故発生の危険性は高い状況であった。そして，本件踏切北西端から本件踏切内へ進入するに際しての見通しが悪いこと及び被告による第４種踏切利用についての危険警告がなされていないことから，本件踏切については，事故発生の危険性が更に高まる状況であった。このよ 西端から本件踏切内へ進入するに際しての見通しが悪いこと及び被告による第４種踏切利用についての危険警告がなされていないことから，本件踏切については，事故発生の危険性が更に高まる状況であった。このような状況にもかかわらず，本件踏切には，遮断機はおろか警報機すら設置されていなかった。 被告は，本件踏切について，踏切改善促進会議の場で再三廃止を要望してきたと主張する。しかしながら，被告が本件踏切の廃止を希望していたからといって，本件踏切について本来備えるべき安全性の水準が低下したままで放置しておいてよいということはないから，本件踏切に遮断機や警報機を設置しなかったことを正当化することはできない。 カ事故発生の蓋然性の高さ本件踏切の周囲の環境が市街地化され，住民，特に子供や高齢者による本件踏切への接近，利用が増大し，井野駅方向の見通しが不良な本件踏切北西端から進入して本件踏切を通過する利用状況が現実に存在した。一方，本件踏切を通過する列車の高速化，運行本数の増加，運行間隔の過密化，通過時間の不規則化等が進んでいた。 これらの事実にかんがみると，本件事故当時，本件踏切は極めて事故発生の蓋然性の高い状態であった。 キ市街地ないし市街地隣接地域に設置された踏切に対する概念本件事故当時，被告の保有する前橋市内にある踏切のうち，第４種踏切は，本件踏切と群馬総社駅近くの一本木踏切の２箇所だけであった。つまり，他の踏切はすべて警報機及び遮断機が設置されていたのである。 上記状況から導かれる本件事故当時の市街地ないし市街地隣接地域所在の踏切に対する社会通念は，「踏切には遮断機と警報機があり，電車が当該踏切に接近すれば，まず警報機が鳴り，続いて遮断機が下りて踏切横断ができないようになって，利用者に対して警告がなされる。」というものである。 踏切の設置場所が， 切には遮断機と警報機があり，電車が当該踏切に接近すれば，まず警報機が鳴り，続いて遮断機が下りて踏切横断ができないようになって，利用者に対して警告がなされる。」というものである。 踏切の設置場所が，山間部の人口過疎地域や林間地域ではなく，市街地ないし市街地隣接地域であれば，警報機及び遮断機がないなどということは通常人にはおよそ想定できない。 ク社会の安全性に対する意識が厳格化したこと(ア) 製造物責任法の制定製造物責任法は，製造物の欠陥につき，製造者等に無過失責任を認めた特別な不法行為責任を定めている。 同法の欠陥（民法７１７条１項の「瑕疵」に対応する概念といえる。）には，製造上の欠陥や設計上の欠陥だけでなく，指示，警告上の欠陥も含まれている。つまり，性状瑕疵だけでなく，利用者の利用目的に沿って利用することに関連する危険につき警告を行っていない場合には責任を問われるのである。その警告内容には，例えば，電子レンジでゆで卵を作ると破裂してやけど等をする危険があるといった，一般的に想定される誤使用に対する警告が含まれる。 このような法律が制定されたのは，一般人の安全に対する意識が極めて厳しくなっている立法事実があるためである。 (イ) 高度な安全意識昭和年代から平成年代に移行し，さらに２１世紀へと時代は移り変わっている。昭和４０年代の裁判とは社会的背景が異なっているといわざるを得ない。時代の移り変わりとともに社会の安全に対する意識は厳格になり，安全性に対する社会の期待は非常に高度になってきており，危険警告の重要性も高まってきている。こうした社会意識の変化は裁判上でも健全に反映されなければならない。 ケ行政による第４種踏切の廃止への取組(ア) 交通安全基本計画交通安全対策基本法２２条に基づき中央交通安全対策会議が作成した「交通安全基本 識の変化は裁判上でも健全に反映されなければならない。 ケ行政による第４種踏切の廃止への取組(ア) 交通安全基本計画交通安全対策基本法２２条に基づき中央交通安全対策会議が作成した「交通安全基本計画」第１部第３章第２節「２ 踏切保安設備の整備及び交通規制の実施」によれば，「踏切遮断機の整備された踏切道は事故発生率が最も低いことから，踏切道の利用状況，踏切道の幅員，交通規制の実施状況等を勘案し，着実に踏切遮断機の整備を行う。」と明記されている。 (イ) 第７次踏切事故防止総合対策内閣府政策統括官付交通安全対策担当参事官室作成の平成１３年４月１９日「踏切事故防止総合対策について」と題する書面によれば，内閣官房長官を本部長とする交通対策本部が，同日，平成１３年度を初年度とする「第７次踏切事故防止総合対策について」を決定した。同決定では，踏切保安設備の整備の促進がうたわれ，踏切遮断機（踏切遮断機の設置が技術的に困難であれば踏切警報機の設置）整備事業が盛り込まれている。 (ウ) 国土交通省鉄道局による施策国土交通省鉄道局の公表する鉄道安全対策の中に，踏切道の改良に関する施策が掲げられているが，それによれば，平成１２年度末で６０００箇所に上っている第３種踏切及び第４種踏切を，平成１７年度末までに約２割削減することが盛り込まれている。 (エ) 第４種踏切の廃止に向けた行政の積極性社会の交通安全意識の高まりを踏まえて，安全性の観点から警報機及び遮断機の設置を行って第４種踏切を減らすべく，行政としての積極的な種々の施策が施されていた。 コ技術的問題の乏しさ被告は，その管理，所有する踏切のほとんどにつき，警報機及び遮断機を設置している。したがって，本件事故当時，一般的に，警報機及び遮断機を設置するために必要な設計，設置技術，管理技術には何の問題もな 被告は，その管理，所有する踏切のほとんどにつき，警報機及び遮断機を設置している。したがって，本件事故当時，一般的に，警報機及び遮断機を設置するために必要な設計，設置技術，管理技術には何の問題もなかった。 そして，本件踏切は傾斜地にあるわけでもなく，本件踏切の周囲には遮断機や警報機を設置するために十分な空間もあり，本件踏切の幅員等も特殊ではない。したがって，本件事故当時，本件踏切に警報機及び遮断機を設置することについても，被告には格別技術的に困難な問題は存在しなかった。 サ被告による利用者の誤使用を前提とした危険警告の実態(ア) 駅構内における電車待機時の危険警告近時，鉄道駅では，電車通過時や電車接近時に，安全のために，ホーム上に設けられた白線ないし黄色線より内側に立つようにわざわざ警告することが機械的に行われている。利用者としては，電車接近時にはホームの際から離れているべきことは当然であるが，誤って電車通過時にホーム際に立つなどして事故が発生することを予防するための危険警告である。 (イ) 電車乗車時の危険警告駆け込み乗車を予防するため，人間の心理的効果をねらって電車発車合図音をけたたましいベル音ではなく清涼な音楽に変えることも行われている。駆け込み乗車をしないことは常識であるが，それでもなお，誤って駆け込み乗車をしようとした乗客が電車開閉扉に挟まれるなどの事故が発生することを防止するための危険警告である。 (ウ) 第１種踏切の利用についての危険警告さらに，駅構内の張り紙広告，電車内の中づり広告，テレビやラジオでの宣伝活動等を通じて，警報機が鳴り遮断機が下り始めた場合に無理な踏切横断を行わないよう広報活動が展開されている。警報機が鳴っていることは当該踏切に電車が接近している事実を示し，遮断機が下り始めたことは当該踏切に電車が迫っ 機が鳴り遮断機が下り始めた場合に無理な踏切横断を行わないよう広報活動が展開されている。警報機が鳴っていることは当該踏切に電車が接近している事実を示し，遮断機が下り始めたことは当該踏切に電車が迫っている事実を示しているから，それでもなお当該踏切を横断することなど常識では考えられないところであるが，なおも踏切内に進入して事故が発生することがないようにするための危険警告である。 シ第４種踏切の利用についての危険警告がないこと上記サの危険警告については被告において積極的に行っているところであるが，他方，第４種踏切，すなわち遮断機も警報機もない踏切が存在すること及びそのような踏切の利用に際しての注意等の危険警告を被告が積極的に取り組んでいた事実は全く認められない。 遮断機も警報機のない踏切を横断する際，その利用者が踏切進入前にいったん停止して当該踏切に電車が接近していないかどうかを確かめることは，本当に常識であったか。警報音も鳴っておらず遮断機も下りていないという事実を認識した利用者が，第１種踏切を利用するときと同様に，警報音が鳴っておらず遮断機が下りていないために電車が接近していないと誤信してそのまま当該踏切内に進入する可能性は容易に想定できる。皮肉にも，被告が上記サ(ウ)の第１種踏切についての危険警告をすればするほど，第４種踏切に関する誤信の可能性は高まるのである。 第４種踏切についても警報機や遮断機が作動していないことから安全であると誤信してしまうことは，市街地ないし市街地隣接地域にある第４種踏切を利用する上での一般的な誤使用の範ちゅうなのである。それにもかかわらず，上記誤使用に関しての危険警告は全く行われていなかった。被告は，Ａの誤使用を主張しているが，被告の主張する内容は第４種踏切を利用する際に当然想定される一般的誤使用の範ちゅ ある。それにもかかわらず，上記誤使用に関しての危険警告は全く行われていなかった。被告は，Ａの誤使用を主張しているが，被告の主張する内容は第４種踏切を利用する際に当然想定される一般的誤使用の範ちゅうに包摂されている。第４種踏切の誤使用を想定した危険性を警告してこなかった自らの怠慢を棚上げして，被告が本件事故の発生についてＡの一方的不注意によって引き起こされたと主張することは到底許されない。 【被告の主張】本件踏切には，設置，保存上の瑕疵は存在しない。その理由は次のとおりである。 ア本件踏切付近の状況(ア) 本件踏切は，前橋市郊外の田園地帯に存在し，その東側は田畑が広がり，他方，その西側は数枚の田がある外，その南側に本件駐車場用地が連なっており，付近に住宅等はない。 (イ) 本件踏切付近の鉄道線路は，ほぼ南北方向に延びた直線の複線区間であり，本件踏切の西側からの見通しは，井野駅方向（南方）で３５０メートル以上，新前橋駅方向（北方）で５００メートル以上あって極めて良好で，見通しを妨げるものは存在しない。 (ウ) 本件踏切は，幅員約１．８メートル，長さ約１２メートルで，線路と踏切道との交差角度はおおむね直角であり，アスファルトで舗装されている。 (エ) 本件踏切は，東西方向に通ずる一般の通行の用に供される道路上に存在するものではなく，本件踏切の東側には，前橋市市道１６－００９線があり，本件踏切の西側には，本件踏切に対し直角に線路の存する鉄道用地に沿って，南北方向に長さ約２６メートルのあぜ道状の農道である本件通路がある。本件通路は，その両端が行き止まりで公道に接続していないので，一般通行人の通行を予定していない。 (オ) 本件踏切の西側に所在する数枚の田は，鉄道線路と他人の所有地に囲まれたいわば袋地状となっており，本件踏切は，この数枚の田の まりで公道に接続していないので，一般通行人の通行を予定していない。 (オ) 本件踏切の西側に所在する数枚の田は，鉄道線路と他人の所有地に囲まれたいわば袋地状となっており，本件踏切は，この数枚の田の農耕従事者及びそれらの者が使用する農耕機械の出入りのために残されている。 ちなみに，被告は，毎年開催される踏切改善促進会議（群馬県，警察署，市町村，鉄道事業者が参加している。）において，従前から本件踏切の廃止を要望していたが，上記数枚の田への出入りのための代替道路が確保されないために，廃止が保留となっていた。 (カ) 本件踏切から約１８メートル先の本件通路の南方端は本件駐車場用地となっており，本件駐車場用地は，本件通路より約１メートル高く，本件通路との間は崖地状となっている。 (キ) 本件踏切は，車両（軽・小特を除く。）の通行が禁止されている。 (ク) 本件踏切の両端には，踏切警標及び踏切注意さくが設置され，本件踏切の西側には，踏切注意さくに続き，本件通路と線路の境界に沿って南方へ約１７メートルにわたり白色のコンクリート製の線路侵入防止さくが設置されている。これらは，通行者に対し，線路や本件踏切の存在を明示しているものである。 (ケ) 本件踏切の交通量は極端に少ない。ちなみに，被告側のなした本件踏切の交通量調査の結果，平成１５年４月１日が歩行者４名（いずれも大人），自転車２名（いずれも中高生），同月２日が歩行者，自転車ともなしであった（なお，４月２日午後２時から３時の間に子供２名が本件踏切を通ったが，この子供２名は線路脇の花等を手向けてある場所にジュース缶を手向けたので，それが目的と思われる。）。 (コ) 本件踏切では，過去に事故が発生したことはない。 イ本件踏切の瑕疵の不存在(ア) 本件踏切は，次のとおり，踏切道改良促進法３条１項に基づく踏切 缶を手向けたので，それが目的と思われる。）。 (コ) 本件踏切では，過去に事故が発生したことはない。 イ本件踏切の瑕疵の不存在(ア) 本件踏切は，次のとおり，踏切道改良促進法３条１項に基づく踏切道の立体交差化，構造の改良及び保安設備の整備に関する省令に定める遮断機又は警報機の設置の指定基準に照らし，遮断機又は警報機を設置すべき踏切に該当しない。 ａ 同省令４条１項１号は，自動車が通行できるものであって，道路交通法４条１項の規定により自動車の通行が禁止されているもの以外のものを指定している。 しかし，本件踏切は，自動車の通行が禁止されているので，この指定基準に該当しない。 ｂ 同省令４条１項２号は，平成１３年４月１日以後の日を含む３年間において３回以上又は平成１３年４月１日以後の日を含む１年間において２回以上の事故が発生し，かつ，遮断機又は警報機の設置によって事故の防止に効果があると認められるものを指定している。 しかし，本件踏切においては，上記期間内はもとより過去に１度も事故が発生していないのであるから，この指定基準に該当しない。 ｃ 同省令４条１項３号は，複線以上の区間にあるもので，遮断機又は警報機の設置によって事故の防止に効果があると認められるものを指定している。 しかし，本件踏切は，田園地帯にあって踏切通行者にとって列車に対する見通しが極めて良好であり，車両（軽，小特を除く。）の通行が禁止され，踏切の通行量も１日にあるかないか程度である上，過去に事故発生が全くないことに照らすと，遮断機又は警報機の設置によって事故の防止に効果があると認められるほど特に危険な踏切とはいえないので，この指定基準に該当しない。 ｄ 同省令４条１項４号は，付近に幼稚園又は小学校があることその他の特別の事情により危険性が大きいと認められるものを指定してい められるほど特に危険な踏切とはいえないので，この指定基準に該当しない。 ｄ 同省令４条１項４号は，付近に幼稚園又は小学校があることその他の特別の事情により危険性が大きいと認められるものを指定している。 しかし，本件踏切付近には幼稚園も小学校もなく，また，危険性が特に大きいという特別の事情もないので，本件踏切は，この指定基準に該当しない。 (イ) 本件踏切は，その存する線路が直線で，かつ，田園地帯にあるので，踏切通行者にとって列車に対する見通しは極めて良好であり，本件踏切の西側から東側に自転車で横断しようとする場合，本件踏切の西端でいったん停止して安全を確認すれば，南方約３５０メートル以上を見通すことができる。そして，本件踏切は，車両（軽・小特を除く。）の通行が禁止され，交通量も極めて少ないのであるから，本件踏切に遮断機や警報機が設置されていないからといって，踏切設備に瑕疵があるとはいえない。 (ウ) 本件踏切における通行量は，上記ア(ケ)のとおり，ほとんどないといえるほど極端に少なく，また，本件踏切付近には，幼稚園や小学校は存在しない。 本件踏切の状況は，上記アのとおりであるから，本件踏切を通行しようとする者は，鉄道線路及び本件踏切の存在を熟知した上，他人の土地である本件駐車場を無断で横断し，それも本件駐車場は自動車駐車場であるから自動車の行き交う危険のある中を縦断し，さらに，崖地を下りようというのであるから，この状況を熟知した者のみに限られている。 (エ) 本件踏切には踏切警標及び踏切注意さくが設置され，通行人に対して本件踏切の存在を明示している上，本件駐車場用地を縦断して本件通路に下りようとする者は，本件駐車場が本件通路よりも約１メートル高く，かつ，本件通路沿いに白色のコンクリート製の線路侵入防止さくが設置されているので，本件通路 いる上，本件駐車場用地を縦断して本件通路に下りようとする者は，本件駐車場が本件通路よりも約１メートル高く，かつ，本件通路沿いに白色のコンクリート製の線路侵入防止さくが設置されているので，本件通路に接近してくる間に，鉄道線路及び本件踏切の存在を容易に認識することができる。 したがって，本件踏切を通行しようとする者が，踏切の手前でいったん停止して左右の安全を確認した後に横断するという踏切横断に際しての最も初歩的かつ基本的な注意を払いさえすれば，列車との接触事故を防止することができるのであり，本件踏切及びその周辺には，上記アのとおり，その注意を払うのを妨げ，困難にし，又はおろそかにさせるような状況は全くない。 (オ) 本件踏切では，本件事故以前に人と列車との接触事故は起きておらず，このことは本件踏切が特に危険であるとはいえないことを示している。 (カ) 上記の各事実に照らすと，本件踏切は，当該場所における列車通行の確保と道路交通の安全との調整を図るという機能を十分果たし得る状況にあったのであるから，遮断機や警報機を設置していないからといって，事故防止に必要な通常備えるべき設備を欠いていたとはいえず，土地の工作物たる鉄道施設としての設置ないし保存に瑕疵があったとはいえない。 (2) 原告らの損害額【原告らの主張】原告らは，次のとおり，被告に対し，それぞれ４１４９万２４３０円の損害賠償請求権を有する。したがって，原告らは，被告に対し，民法７１７条１項に基づき，損害賠償金（各原告につきそれぞれ４１４９万２４３０円）及びこれに対する本件事故当日である平成１４年４月３日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める。 ア本件事故によりＡに生じた損害 ６５９８万４８６０円(ア) 治療費 １４年４月３日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める。 ア本件事故によりＡに生じた損害 ６５９８万４８６０円(ア) 治療費 ５万９０５５円(イ) 葬儀関係費用 ２９０万６４９２円原告らは，本件事故によるＡの死亡に伴い，葬儀を執り行い，次のとおり費用を支出した。 ａ 式場，会場，霊柩車使用料 １万９３５０円ｂ 葬儀，引き出物，供物費用 １３６万８８４０円ｃ 参列者等への食物等接待費 ３６万９２０２円ｄ 仏壇等仏具一式購入費 ６８万２５００円ｅ 読経料（告別式，新盆，四十九日法要） ２５万００００円ｆ 四十九日の法事に関する接待費用等 ２１万６６００円(ウ) 文書料 １万６８００円原告らは，本件事故によるＡの死亡に伴い，死亡届等の必要な手続をとるために，死亡診断書をＦ病院から取得した。その際，１万６８００円を支出した。 (エ) 逸失利益 ３８００万２５１３円Ａの死亡時の年齢は１２歳であった。 逸失利益を算定するに当たって，その基礎年収額を，賃金センサス平成１２年男性労働者学歴計に基づき，５６０万６０００円とする。 そして，Ａが死亡したことにより支出することのなくなった生活費相当部分についての控除割合は５０パーセントとする。 さらに，中間利息の控除については，ライプニッツ係数を用い，就労可能年齢を１８歳から６７歳までとすることを前提とし，１２歳から６７歳（就労可能限界年齢）までの期間に相当するライプニッツ係数から，１２歳から１８歳（就労開始可能年齢）までの期間に相当するライプニッツ係数を減じ ８歳から６７歳までとすることを前提とし，１２歳から６７歳（就労可能限界年齢）までの期間に相当するライプニッツ係数から，１２歳から１８歳（就労開始可能年齢）までの期間に相当するライプニッツ係数を減じたものとする。 そうすると，Ａの逸失利益は，次の計算式のとおり，３８００万２５１３円となる。 （計算式）５６０万６０００円×０．５×（１８．６３３４－５．０７５６）＝３８００万２５１３円(オ) 死亡に伴う慰謝料 ２５００万円Ａが死亡したことにより被った肉体的，精神的損害はこの上なく大きく，金銭に換算することは困難であるが，少なくともＡの死亡に伴う慰謝料額は２５００万円を下らない。 イ相続原告らは，いずれもＡの相続人であり，その法定相続分は各２分の１である。 よって，原告らは，法定相続分に従って，それぞれ３２９９万２４３０円につき損害賠償請求権を相続した。 ウ原告ら固有の損害 １０００万円原告らは，中学校に入る直前の息子であるＡを本件事故により突然失い，多大な精神的苦痛を被った。これを金銭に換算すれば，それぞれ５００万円は下回らない。 エ弁護士費用 ７００万円原告らは，本件事故の発生に伴い，本件訴訟を提起せざるを得なくなったが，事件の性質上，原告らによる本人訴訟は極めて困難であり，弁護士に訴訟追行を委任せざるを得なかった。したがって，原告らそれぞれの弁護士費用３５０万円（合計７００万円）は，本件事故と相当因果関係のある損害である。 オ損害の合計以上により，原告らは，一人につき，４１４９万２４３０円，２名合計８２９８万４８６０円の損害を被った。 【被告の主張】ア原告らによる損害の主張については，いずれも争う。 なお，補足し 損害の合計以上により，原告らは，一人につき，４１４９万２４３０円，２名合計８２９８万４８６０円の損害を被った。 【被告の主張】ア原告らによる損害の主張については，いずれも争う。 なお，補足して特に個別に認否する点は，次のとおりである。 (ア) 【原告らの主張】ア(イ)の葬儀関係費用のうち，ｂ，ｃ，ｆは，参列者への引き出物や接待費用であるから，損害には該当しない。 (イ) 【原告らの主張】ア(オ)の死亡に伴う慰謝料額は，過大である。 (ウ) 【原告らの主張】ウの原告ら固有の慰謝料については，同ア(オ)の慰謝料に包含されるものであり，格別に計上すべき理由はない。 イ過失相殺（仮定的主張）被告は，仮定的に過失相殺を主張する。 すなわち，本件事故は，次に述べるとおり，Ａの一方的かつ重大な過失により引き起こされたものであることは明白であり，Ａの過失割合は，１００パーセントにも達すべきものである。 (ア) Ａは，本件事故当時，本件踏切を自転車で横断しようとしたのであるから，本件踏切の手前で自転車をいったん停止し，かつ，安全であることを確認した後に横断すべき注意義務を負っていた（道路交通法３３条１項）のにもかかわらず，本件踏切の手前で停止しなかったばかりか，安全を確認しようともしないでそのまま本件踏切に進入したもので，それは通常予測し得ない異常な通行方法であり，本件事故はその結果発生したものである。Ａは，踏切を横断する際の初歩的かつ基本的な注意義務を怠ったと断ぜざるを得ない。 (イ) Ａは，本件事故以前に本件踏切を何回か通行したことがあるので，従前から本件踏切の存在を熟知し，かつ，本件事故当日も本件駐車場用地を鉄道線路に向かって縦断してきたのであるから，鉄道線路や本件踏切の存在を十分熟知し，本件踏切には遮断機や警報機が設置されていないことも十分 件踏切の存在を熟知し，かつ，本件事故当日も本件駐車場用地を鉄道線路に向かって縦断してきたのであるから，鉄道線路や本件踏切の存在を十分熟知し，本件踏切には遮断機や警報機が設置されていないことも十分熟知していた上で，本件踏切の直前でいったん停止せず，かつ，安全確認もしないまま本件踏切に進入したものであって，Ａの過失は一方的かつ極めて重大である。 (ウ) Ａは，平成元年４月２５日生まれで，本件事故当時１２歳の中学１年生であり，体力，運動能力及び正常かつ堅実な判断能力を有していたのであるから，道路の横断，踏切の通行等交通の安全に対する知識を十分有し，かつ，交通の安全を十分確保しつつ自転車を運転する能力を有していた。 現に，Ａは，本件事故当日も，自転車に乗って自宅を出発し，自宅から釣り場まで片道６キロメートル以上にわたり，国道，県市道，交差点，踏切等を通行していたのであるから，上記能力を有していたことは明らかである。 (エ) Ａは，本件駐車場用地が道路ではなく一般の通行の用に供されているものではないことを熟知し，かつ，本件踏切の南方約２５０メートルの至近距離に鳥羽踏切があることを熟知しながら，あえて鳥羽踏切に通ずる道路を通行しないで，道路ではない本件駐車場用地を無断で縦断し，さらに，約１メートルの崖地を下って田の耕作者用の本件通路に進入して本件踏切を通行しようとした。 (オ) Ａは，本件事故当日，遠出をして夕暮れ時となり，しかも雨が降り始め遠くで雷が鳴っていたので，本件踏切が存在し，かつ，踏切の直前ではいったん停止し安全を確認すべきことを承知していたにもかかわらず，帰宅を急ぐあまり，本件踏切の直前でいったん停止せず（道路交通法３３条１項違反），かつ，安全を確認しないまま（同条項違反），本件通路からそのまま本件踏切に進入してしまったものと考えられ かかわらず，帰宅を急ぐあまり，本件踏切の直前でいったん停止せず（道路交通法３３条１項違反），かつ，安全を確認しないまま（同条項違反），本件通路からそのまま本件踏切に進入してしまったものと考えられる。 (カ) 上記の各事実に照らすと，Ａは，道路を通行せずに，無断で本件駐車場用地を縦断して本件踏切を通行しようとし，しかも，本件踏切直前でいったん停止し安全を確認するという極めて初歩的かつ基本的な注意義務を怠ったのであるから，本件事故は，Ａの一方的かつ重大な過失により発生したものというべきである。 第３ 争点に対する判断 １ 争点(1)（本件踏切に設置，保存上の瑕疵があるか。）について(1)ア甲６，１５の２，甲１６，１９の１，２０の１，甲２１，２７，２９ないし３１，３５，３７，３８の１，３９の１，乙１ないし７及び弁論の全趣旨によれば，前記争いのない事実のほかに，次の事実が認められる。 (ア) 被告の上越線高崎支社管内に存在する第４種踏切においては，本件事故後にも，群馬県利根郡水上町所在の第一水上踏切で，平成１４年１０月７日，当時８０歳の男性が回送電車にはねられて死亡する事故が発生した。また，同じ被告の上越線高崎支社管内の第４種踏切である清水踏切（群馬県沼田市硯田町所在）でも，平成７年８月２４日，バイクを運転して同踏切を通行しようとした高校生が貨物列車にはねられて死亡する事故が発生した。 (イ) 本件踏切に井野駅寄りに隣接して存在した第４種踏切において，昭和５１年６月３日，幼稚園から帰宅途中の園児と付添いの保母が電車にひかれて死亡する事故が発生した。 その後，上記踏切は廃止された。 (ウ) 本件踏切の周辺は，昭和５０年代よりも前は水田が広がる田園地帯であったが，同年代以降次第に市街地化が進んだ。そして，本件踏切の近くを流れる染谷川に新染谷橋が その後，上記踏切は廃止された。 (ウ) 本件踏切の周辺は，昭和５０年代よりも前は水田が広がる田園地帯であったが，同年代以降次第に市街地化が進んだ。そして，本件踏切の近くを流れる染谷川に新染谷橋が架かるなどしたため，染谷川以東に居住する住人が染谷川以西の本件踏切付近の地域に接近することが容易な状況になった。また，本件踏切の北西側５００メートルほどの地点に，大規模小売店「Ｄ」や大規模玩具店「Ｅ前橋店」が相次いで開店するなどしたため，本件踏切周辺の市街地化に拍車が掛かった。 このような事情を背景として，本件事故当時，小中学生を中心に，上記の大規模小売店や大規模玩具店に行くなどの際の近道として，本件踏切を徒歩又は自転車で通行することがよく行われていた。 (エ) 本件踏切のある地点では，本件事故当時，１日当たりの電車の通過本数が上下線合わせて２２８本あり（ただし，貨物電車，回送電車及び保線用電車を除く。），特に，本件事故が発生した時間帯でありラッシュ時である午後５時から午後６時５９分の時間帯には電車の通過本数が多く，上下線合わせて１時間当たり平均１４本もの電車が本件踏切のある地点を通過していた。 (オ) 本件駐車場には，本件事故当時，本件通路への進入を防止するためのフェンスは設置されておらず，通行者は，徒歩又は自転車によって，坂道状になっている本件駐車場と本件通路との境界付近を通って本件駐車場から約１メートル低い本件通路に下り，さらに，本件通路を通って本件踏切に進入することが自由にできる状態であった（なお，上記フェンスは，本件事故後平成１４年５月１８日までの間に設置された。）。 本件通路は，本件駐車場と本件踏切との間にあり，その間の距離は約１７メートルで，線路と平行して存在している。本件駐車場側から本件踏切を通行する通行者は，本件通路を通り， 日までの間に設置された。）。 本件通路は，本件駐車場と本件踏切との間にあり，その間の距離は約１７メートルで，線路と平行して存在している。本件駐車場側から本件踏切を通行する通行者は，本件通路を通り，本件踏切付近で直角に右折して本件踏切の西端から本件踏切に進入することになるが，本件通路が線路と平行になっているため，本件通路を通行する際には，井野駅方面から新前橋駅方面に進行する電車に対して背を向ける格好で通行することになる。 また，本件踏切の両端の進入口の幅員は約２メートルあり，そこには自転車の通行を妨げるようなさく状のものはないため，自転車に乗って本件踏切を通行しようとする者は，さほど速度を落とすことなく本件踏切に進入することができる。 (カ) 本件踏切付近の線路は直線上に延びてはいるが，同線路沿いに電柱が並んで設置されているため，本件踏切西端からの井野駅方向の見通しは，同電柱群，取り分け本件通路と線路との間に設置された電柱に視界を遮られて良好とはいえない。 イ被告は，本件事故当時の本件踏切の通行量は極端に少なかったと主張し，その根拠として，被告側のなした本件踏切の交通量調査（乙１２）によれば，平成１５年４月１日における本件踏切の通行者は，歩行者４名（いずれも大人）及び自転車２名（いずれも中高生）であり，同月２日における本件踏切の通行者は，歩行者，自転車ともなかったことを挙げる。 しかし，上記調査が実施されたのは，本件駐車場に本件通路への進入を防止するためのフェンスが設置された後のことであり，上記調査の時点における本件踏切の通行量は，本件事故当時に比べて減少していたことが推認されるから，上記の調査結果をもって，本件事故当時の本件踏切の通行量が極端に少なかったものと直ちにいうことはできない。 かえって，上記フェンスが設置された後の上記調査の に比べて減少していたことが推認されるから，上記の調査結果をもって，本件事故当時の本件踏切の通行量が極端に少なかったものと直ちにいうことはできない。 かえって，上記フェンスが設置された後の上記調査の時点においてもなお，歩行者のみならず自転車に乗って本件踏切を通行する者が存在したこと，本件事故当時，踏み分けられて草の生えていない道状の部分が本件駐車場から本件通路を経て本件踏切まで続いていたこと（甲１５の２，甲２７）に照らすと，本件事故当時，相当数の通行者が本件踏切を徒歩又は自転車で通行していたことが推認できる。 (2) 本件踏切の設置，保存上の瑕疵の有無についてア前記争いのない事実及び上記(1)の認定事実に基づき，本件踏切の設置，保存上の瑕疵の有無について，当裁判所は次のとおり判断する。 (ア) 列車運行のための専用軌道と道路との交差するところに設けられる踏切道は，本来列車運行の確保と道路交通の安全とを調整するために存するものであるから，必要な保安のための施設が設けられて初めて踏切道の機能を果たすことができるものというべく，したがって，土地の工作物たる踏切道の軌道施設は，保安設備と併せ一体としてこれを考察すべきであり，もしあるべき保安設備を欠く場合には，土地の工作物たる軌道施設の設置に瑕疵があるものとして，民法７１７条１項所定の帰責原因となるものといわなければならない。そして，踏切道における軌道施設に保安設備を欠くことをもって，工作物としての軌道施設の設置に瑕疵があるというべきか否かは，当該踏切道における見通しの良否，交通量，列車回数等の具体的状況を基礎として，上記のような踏切道設置の趣旨を充たすに足りる状況にあるかどうかという観点から，定められなければならない。そして，保安設備を欠くことにより，その踏切道における列車運行の確保と道路 状況を基礎として，上記のような踏切道設置の趣旨を充たすに足りる状況にあるかどうかという観点から，定められなければならない。そして，保安設備を欠くことにより，その踏切道における列車運行の確保と道路交通の安全との調整が全うされず，列車と横断しようとする人車との接触による事故を生ずる危険が少なくない状況にあるとすれば，踏切道における軌道施設として本来備えるべき設備を欠き，踏切道としての機能が果たされていないものというべきであるから，かかる軌道設備には，設置上の瑕疵があるものといわなければならない（最高裁昭和４０年(オ)第５３６号同４６年４月２３日第二小法廷判決・民集２５巻３号３５１頁参照）。 (イ) これを本件について見るに，前記争いのない事実及び上記(1)で認定した諸事実，特に，本件踏切西端からの井野駅方向の見通しが，線路沿いに設置された電柱群，取り分け本件通路と線路との間に設置された電柱に視界を遮られて良好とはいえないため，このことに，本件駐車場側から本件踏切を通行する者は，本件通路を通行する際に，井野駅方面から新前橋駅方面に進行する電車に対して背を向ける格好で通行することになること，本件踏切の進入口は，自転車に乗って本件踏切を通行しようとする者がさほど速度を落とすことなく本件踏切に進入することができる状態にあることも併せ考慮すると，徒歩又は自転車で本件踏切を通行しようとする者が電車の接近に気付かずに本件踏切内に入り電車と接触する危険は大きく，現に本件事故までにも，本件踏切に井野駅寄りに隣接して存在した第４種踏切（その後廃止された。）において死亡事故が発生していたこと，本件踏切の周辺では，昭和５０年代以降次第に市街地化が進み，本件踏切の北西側に大規模小売店等が相次いで開店するなどしたため，本件事故当時，小中学生を中心に本件踏切を徒 て死亡事故が発生していたこと，本件踏切の周辺では，昭和５０年代以降次第に市街地化が進み，本件踏切の北西側に大規模小売店等が相次いで開店するなどしたため，本件事故当時，小中学生を中心に本件踏切を徒歩又は自転車で通行することがよく行われていたこと，本件踏切のある地点では，本件事故当時，１日当たりの電車の通過本数が上下線合わせて２００本を超え，取り分け本件事故が発生した時間帯でありラッシュ時である午後５時から午後６時５９分の時間帯には，平均して約４分に１本もの割合で電車が通過していたことに徴すると，本件踏切の通行は決して安全なものということはできず，本件踏切は，本件事故当時，少なくとも電車が踏切に接近すると警報音を鳴らして電車の接近を警告する警報機を設置するのでなければ，踏切道としての本来の機能を全うし得る状況にはなかったものと認められる。 そうすると，たとえ，本件踏切の両端に，本件踏切に入ろうとする通行者に向けて「とまれみよ」との記載のある文字板の付された踏切警標が設置され，かつ，黄色と黒色が斜形に塗装された踏切注意さくが設置されていること，本件通路に沿って本件駐車場付近までコンクリート製の線路侵入防止さくが設置されていること，本件踏切の東端に，二輪車以外の自動車の通行を禁止する標識が設置されていること（なお，この点について考察するに，道路を通行するのは二輪車以外の自動車だけではなく，歩行者や二輪車（自転車も含まれる。）も道路を通行するのであるから，道路と交差する踏切において二輪車以外の自動車を前提とした安全性を備えていてもそれだけでは不十分であって，本件踏切が道路と交差する踏切である以上は，歩行者や二輪車も考慮に入れた安全性を備えていなければならないことはいうまでもない。）を考慮に入れても，警報機の保安設備を欠いていた被告所有の土 であって，本件踏切が道路と交差する踏切である以上は，歩行者や二輪車も考慮に入れた安全性を備えていなければならないことはいうまでもない。）を考慮に入れても，警報機の保安設備を欠いていた被告所有の土地の工作物である本件踏切には，本件事故当時，設置上の瑕疵があったものというべきである。 イ(ア) 被告は，本件踏切では，本件事故以前に人と列車との接触事故は起きておらず，このことは本件踏切が特に危険であるとはいえないことを示していると主張する。 しかし，前記(1)ア(イ)のとおり，本件踏切に井野駅寄りに隣接して存在した第４種踏切において，昭和５１年６月３日，幼稚園から帰宅途中の園児と付添いの保母が電車にひかれて死亡する事故が発生しているところ，同死亡事故の発生した当時は，本件事故当時よりも周囲の市街地化が進行していなかったことに照らすと，仮に被告の主張するように本件踏切で本件事故以前に人と列車との接触事故が起きていないとしても，そのことから，本件事故当時，本件踏切が危険でなかったということはできない。 (イ) また，被告は，毎年開催される踏切改善促進会議（群馬県，警察署，市町村，鉄道事業者が参加している。）において，従前から本件踏切の廃止を要望していたと主張する。 しかし，たとえ，本件踏切の廃止を被告が要望していたとしても，あるべき保安設備を欠いた危険な状態で廃止されないまま現実に存在する本件踏切をそのまま放置しておいてよいということにはならない。また，平成１３年１０月１５日に開催された踏切改善促進会議において，被告が同じ第４種踏切である一本木踏切と本件踏切をともに廃止することを要望したところ，一本木踏切については廃止が決定されたが，本件踏切については廃止決定がされずに「今後要検討」とされたにとどまったこと（甲２４の２）に照らすと，本件踏切に 件踏切をともに廃止することを要望したところ，一本木踏切については廃止が決定されたが，本件踏切については廃止決定がされずに「今後要検討」とされたにとどまったこと（甲２４の２）に照らすと，本件踏切については，上記時点で近い将来廃止されるか否かは不明であったといわざるを得ないから，被告が近い将来本件踏切が廃止されることを期待して本件踏切に遮断機や警報機を設置することを差し控えていたとしても，そのことを正当化することはできない。 (3) 小括したがって，被告所有の土地の工作物である本件踏切には，本件事故当時，設置上の瑕疵があったものといえるから，被告は，民法７１７条１項により，原告らの損害を賠償する義務がある。 ２ 争点(2)（原告らの損害額）について(1) 本件事故によりＡに生じた損害についてア治療費 ５万９０５５円甲８及び弁論の全趣旨によれば，Ａは，本件事故後，Ｆ病院において外来診療を受け，その治療費が５万９０５５円掛かったことが認められる。かかる治療費は，本件事故と相当因果関係のある損害として賠償を求め得るものというべきである。 イ葬儀関係費用 １５０万円甲９の１ないし３，１０の１ないし４，１１の１ないし７，甲１２，１３の１，２及び弁論の全趣旨によれば，本件事故によって死亡したＡの葬儀関係費用について，式場，会場，霊柩車使用料として１万９３５０円，葬儀，引き出物，供物費用として１３６万８８４０円，参列者等への食物等接待費として３６万９２０２円，仏壇等仏具一式購入費として６８万２５００円，四十九日の法事に関する接待費用等として２１万６６００円，それぞれ掛かったことが認められる（なお，原告らは，ほかに，読経料として２５万円を支出したと主張するが，かかる 式購入費として６８万２５００円，四十九日の法事に関する接待費用等として２１万６６００円，それぞれ掛かったことが認められる（なお，原告らは，ほかに，読経料として２５万円を支出したと主張するが，かかる事実を認めるに足りる証拠はない。）。 そして，Ａの死亡時の年齢等の諸事情を考慮すると，本件事故と相当因果関係のある損害として賠償を求め得る葬儀関係費用は，上記金額のうち１５０万円とするのが相当である。 ウ文書料 １万６８００円甲１４の１ないし３及び弁論の全趣旨によれば，本件事故によるＡの死亡に伴い，死亡届等の必要な手続きをとるため，Ｆ病院からのＡの死亡診断書の取得費として１万６８００円掛かったことが認められる。かかる文書料は，本件事故と相当因果関係のある損害として賠償を求め得るものというべきである。 エ死亡による逸失利益 ３７６５万４０７７円前記争いのない事実(1)ウのとおり，Ａは，本件事故によって死亡した当時１２歳の男子であったところ，甲２８によれば，同人は極めて健康な状態であったと認められ，本件事故に遭遇しなければ，１８歳から６７歳までの４９年間就労することが可能であったと認めることができる。そして，Ａの死亡による逸失利益は，平成１４年度の全男子労働者の平均年収額から，同人の生活費として収入の５０パーセントを控除して算定するのが相当であると解されるところ，平成１４年度の企業規模計，学歴計男子労働者の全年齢平均給与額が年５５５万４６００円であることは公知の事実であるから，ライプニッツ方式（年５分の中間利息控除）により同人の逸失利益を算定すると，次の計算式のとおり，３７６５万４０７７円となる。 （計算式）５５５万４６００円×０．５×（１８．６３３４－５．０７５６）＝３７６ ツ方式（年５分の中間利息控除）により同人の逸失利益を算定すると，次の計算式のとおり，３７６５万４０７７円となる。 （計算式）５５５万４６００円×０．５×（１８．６３３４－５．０７５６）＝３７６５万４０７７円オ死亡による慰謝料 １８００万円本件事故の態様及び結果，Ａの死亡時の年齢，同人の家族構成その他本件に現れた諸般の事情を総合考慮すると，同人の死亡による慰謝料額は，１８００万円が相当である。 (2) 相続前記争いのない事実(1)ウのとおり，原告らは，Ａの両親であるから，それぞれその法定相続分に応じ，上記(1)の合計金額５７２２万９９３２円の２分の１に当たる２８６１万４９６６円の損害賠償請求権を相続により取得したことになる。 (3) 原告ら固有の慰謝料各２００万円本件事故の態様及び結果，Ａの死亡時の年齢，原告らの家族構成その他本件に現れた諸般の事情を総合考慮すると，Ａの死亡によりその両親である原告らが被った精神的苦痛に対する慰謝料額は，それぞれ２００万円が相当である。 (4) 過失相殺ア甲１６，２８，原告Ｂ本人及び弁論の全趣旨によれば，次の事実が認められる。 (ア) Ａは，本件事故当日，友人２名とともに自転車に乗って釣りに行った帰路に，本件踏切を西側から東側に通行して帰宅しようとし，友人らの先頭に立ち，自転車に乗って本件駐車場を通って本件通路に下り，本件踏切の西端に差し掛かったが，本件踏切手前で一時停止することもなく，井野駅方向を確認することもないまま，本件踏切に進入したところ，電車の前部に接触してはね飛ばされた。 (イ) Ａは，本件事故に遭う以前にも，本件踏切を複数回通行したことがあり，本件踏切に警報機も遮断機も設置されていないことを知悉していた。また，Ａ したところ，電車の前部に接触してはね飛ばされた。 (イ) Ａは，本件事故に遭う以前にも，本件踏切を複数回通行したことがあり，本件踏切に警報機も遮断機も設置されていないことを知悉していた。また，Ａは，本件事故当時，一般的に，踏切は危険な箇所であり，踏切を渡る際には電車が通過してこないかどうか確認する必要があることについて，十分な理解力を備えていた。 イ上記アで認定した本件事故発生の態様やＡの本件踏切についての認識状況等に加え，前記のとおり，本件踏切の両端には踏切警標及び踏切注意さくが設置されていることにかんがみると，本件事故の発生については，Ａに，井野駅方向の安全を確認することなく本件踏切に進入した過失があったものと認められる。そして，前記のとおりの本件踏切の設置上の瑕疵の態様，本件事故の態様その他諸般の事情を斟酌すると，原告らの損害額の算定につき，過失相殺として８割を減ずるのが相当である。 そうすると，前認定の原告らそれぞれについての損害額（上記(2)及び(3)の合計金額である各３０６１万４９６６円）から上記８割を減じた額は，それぞれ６１２万２９９３円となる。 (5) 弁護士費用各７０万円本件事案の内容，審理の経過，請求認容額等に照らすと，本件事故と相当因果関係のある弁護士費用の額は，原告らにつきそれぞれ７０万円とするのが相当である。 第４ 結論以上によれば，原告らの請求は，原告らそれぞれに対し６８２万２９９３円及びこれに対する本件事故発生日である平成１４年４月３日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるからこの限度で認容することとし，その余はいずれも理由がないから棄却することとして，主文のとおり判決する。 前橋地方裁判所民事第２部裁判長裁 ５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるからこの限度で認容することとし，その余はいずれも理由がないから棄却することとして，主文のとおり判決する。 前橋地方裁判所民事第２部裁判長裁判官東條宏裁判官高橋正幸裁判官原克也は，転補につき，署名押印することができない。 裁判長裁判官東條宏
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