【DRY-RUN】主 文 本件各上告を棄却する。 理 由 被告人Ａの弁護人田中幾三郎、同伊達秋雄、同天野憲治の上告趣意第一点は、単 なる訴訟法違反の主張であつて、刑訴法四〇五条
主文 本件各上告を棄却する。 理由 被告人Ａの弁護人田中幾三郎、同伊達秋雄、同天野憲治の上告趣意第一点は、単なる訴訟法違反の主張であつて、刑訴法四〇五条の上告由に当らない。 同第二点は、判例違反をいうけれども、原判決は、第一審判示の事実に照らせば、被告人Ａの本件所為が刑法一七七条前段、六〇条、六五条の適用を受けることは勿論である旨判示しているにとどまり、何ら所論摘示の判例と相反する判断を示していないから、所論は、前提を欠き、結局、事実誤認、単なる法令違反の主張に帰し、刑訴法四〇五条の上告理由に当らない（なお、強姦罪は、その行為の主体が男性に限られるから、刑法六五条一項にいわゆる犯人の身分に因り構成すべき犯罪に該当するものであるが、身分のない者も、身分のある者の行為を利用することによつて、強姦罪の保護法益を侵害することができるから、身分のない者が、身分のある者と共謀して、その犯罪行為に加功すれば、同法六五条一項により、強姦罪の共同正犯が成立すると解すべきである。従つて、原判決が、被告人Ａの原判示所為に対し、同法一七七条前段、六〇条、六五条一項を適用したことは、正当である）。 同第三点は、量刑不当の主張であつて、刑訴法四〇五条の上告理由に当らない。 被告人Ｂの弁護人山本晃夫の上告趣意第一は、違憲をいう点もあるが、その実質は量刑不当の主張であり、同第二は、事実誤認、単なる法令違反の主張であつて、いずれも同四〇五条の上告理由に当らない。 また、記録を調べても、同四一一条を適用すべきものとは認められない。 よつて、同四一四条、三八六条一項三号により、裁判官全員一致の意見で、主文のとおり決定する。 昭和四〇年三月三〇日- 1 -最高裁判所第三小法廷裁判長裁判官 よつて、同四一四条、三八六条一項三号により、裁判官全員一致の意見で、主文のとおり決定する。 昭和四〇年三月三〇日- 1 -最高裁判所第三小法廷裁判長裁判官五鬼上堅磐裁判官石坂修一裁判官横田正俊裁判官柏原語六裁判官田中二郎- 2 -
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