主文 本件抗告を棄却する。 理由 本件抗告の趣意は，違憲をいう点を含め，実質は単なる法令違反の主張であって，刑訴法４３３条の抗告理由に当たらない。 なお，所論にかんがみ，職権で判断する。 【要旨１】刑法２６条１号の規定による本件刑の執行猶予言渡しの取消請求手続において，被請求人（成人）から刑訴法３４９条の２第１項に基づく求意見に対する回答を含む一切の権限の委任を受けたとする被請求人の母親は，刑訴法３５５条にいう「原審における代理人」に該当せず，本件刑の執行猶予言渡しの取消決定に対して，被請求人のため即時抗告を申し立てる権限はないと解すべきである。また，反対意見が指摘するように，【要旨２】被請求人の母親は，上記委任とは別に，被請求人から即時抗告に関する権限の委任を受けているが，上訴について，弁護士以外の者による委任代理は明文の規定がない以上許すべきではないから，母親のした本件即時抗告の申立ては，この委任に基づくものとしてみても，不適法である。したがって，これと同旨の原判断は正当である。 よって，刑訴法４３４条，４２６条１項により，主文のとおり決定する。 この決定は，裁判官泉徳治の反対意見があるほか，裁判官全員一致の意見によるものである。 裁判官泉徳治の反対意見は，次のとおりである。 私は，被請求人の代理人Ａによる本件即時抗告の申立ては適法であるから，原決定を破棄し，原々決定を取り消して，被請求人に対する刑の執行猶予言渡しの取消請求を却下すべきであると考える。その理由は，次のとおりである。 - 1 - １ 原決定は，本件即時抗告の申立人は被請求人の母親であるＡであるところ，Ａには即時抗告の申立権がないから，本件即時抗告の申立ては申立権のない者によってなされた不適法なものであるとして， 1 - １ 原決定は，本件即時抗告の申立人は被請求人の母親であるＡであるところ，Ａには即時抗告の申立権がないから，本件即時抗告の申立ては申立権のない者によってなされた不適法なものであるとして，刑訴法４２６条１項の規定により本件即時抗告を棄却した。しかし，本件即時抗告の申立人は，被請求人本人である。福岡簡易裁判所から原々決定である刑の執行猶予言渡しの取消決定の送達を受けた被請求人は，「私は，Ａを代理人と定め，刑の執行猶予言渡取消決定に対する即時抗告に関する一切の権限を委任します。」との委任状をＡに交付し，Ａは，この委任状を添えて，被請求人を抗告人，Ａを抗告人代理人と表示した本件即時抗告の申立書を福岡簡易裁判所に提出した。Ａは，被請求人の本件即時抗告の申立てを代理した者にすぎない。刑事訴訟においても，当該行為が代理を許してならないものでない以上，正規の弁護士を代理人として代理名義で訴訟行為をすることができるものであることは，当裁判所の判例とするところである（最高裁昭和２３年（れ）第３７４号同２４年１月１２日大法廷判決・刑集３巻１号２０頁）。そして，即時抗告の申立ては，代理に親しむ行為である。問題は，弁護士資格を有しない一般人が即時抗告の申立てを代理することができるか否かということであるが，少なくとも，刑の執行猶予言渡しの取消決定に対する即時抗告の申立ては，一般人が代理できると解するのが相当である。刑の執行猶予言渡しの取消手続において，被請求人にとり最も重要な行為は，刑訴法３４９条の２第１項の規定により意見を述べることであるが，同項は，一般人が刑の執行猶予の言渡しを受けた者の代理人として意見を述べることを認めている。このように，刑訴法が，刑の執行猶予言渡しの取消手続において，最も重要な部分で一般人の代理を認めていることからすれば，刑の執 刑の執行猶予の言渡しを受けた者の代理人として意見を述べることを認めている。このように，刑訴法が，刑の執行猶予言渡しの取消手続において，最も重要な部分で一般人の代理を認めていることからすれば，刑の執行猶予言渡しの取消決定に対する即時抗告の申立てについても，一般人の代理を許容していると解するのが相当である。本件においても，母親であるＡが，入院中の被請求人の代理人として委任状を添付の上，刑訴法３４９条の２第１項の規定による意- 2 -見書を提出し，福岡簡易裁判所は，同意見書の提出により被請求人の意見を聴いたものとして，原々決定である刑の執行猶予言渡しの取消決定を行っているのであり，被請求人において，同決定に対する即時抗告の申立てもＡを代理人として行えるものと考えたとしても，無理からぬものがあるというべきである。 ２ 上記の理由により，本件即時抗告の申立ては適法であるというべきであり，これを不適法とした原決定を破棄しなければ著しく正義に反すると認められるので，刑訴法４１１条１号の規定を準用し原決定を破棄するのが相当である。そして，被請求人の刑の執行猶予期間は既に経過しており，刑の言渡しは効力を失っているから，原々決定を取り消し，被請求人に対する刑の執行猶予言渡しの取消請求を却下すべきである。 (裁判長裁判官島田仁郎裁判官横尾和子裁判官甲斐中辰夫裁判官泉徳治裁判官才口千晴)- 3 -
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