【DRY-RUN】主 文 原判決中上告人敗訴の部分を破棄する。 右部分につき被上告人の控訴を棄却する。 控訴費用及び上告費用は被上告人の負担とする。 理 由
主文 原判決中上告人敗訴の部分を破棄する。 右部分につき被上告人の控訴を棄却する。 控訴費用及び上告費用は被上告人の負担とする。 理由 一上告代理人藤井俊彦、同篠原一幸、同根本眞、同石井宏治、同北野節夫、同麻田正勝、同小林秀和、同美濃谷利光の上告理由一について所論は、要するに、所有権の登記のない不動産（不動産の表示の登記のないものを含む。）について不動産登記法（以下「法」という。）一〇四条により所有権の処分制限の登記の嘱託があつた場合には、同条の特殊性から、その嘱託とその嘱託前にされた不動産の表示の登記（以下「表示登記」という。）の申請又は所有権保存の登記の申請との間には、目的不動産が同一の場合でも、法四八条の適用される余地がないというのである。 しかしながら、法四八条は、同一不動産に関しては、その登記が不動産の表示に関するものと権利に関するものとを問わず、すべての登記について強行規定として適用され、したがつて、当該申請（嘱託を含む。）に却下事由の存しない限り、必ず申請書（嘱託書を含む。）の受付番号の順序に従つて登記をすべきものと解するのが相当である。原審の判断は、同一不動産に限定しなかつた点において、同条の解釈を誤つた違法があるものというべきであるが、右違法は判決に影響を及ぼさない。論旨は、結局採用することができない。 二同二について所論は要するに、表示登記のない不動産について、表示登記の申請と同時にされる所有権保存の登記の申請は、本来却下されるべきものであり、申請人の便宜を図る見地からこれを却下せず、表示登記がされたときに所有権保存の登記をすること- 1 -とする便宜的取扱いも、法一〇四条による所有権の処分制限の登記の嘱託があつた場合には許されないので、被 便宜を図る見地からこれを却下せず、表示登記がされたときに所有権保存の登記をすること- 1 -とする便宜的取扱いも、法一〇四条による所有権の処分制限の登記の嘱託があつた場合には許されないので、被上告人の所有権保存の登記の申請は却下を免れず、被上告人が登記官の行為によつて損害を被つたものとはいえない、というのである。 原審は、(１) 被上告人は、昭和四七年三月一三日訴外Ｄ（以下「Ｄ」という。）から本件建物を買い受けた、(２) 被上告人は、本件建物が未登記であつたため、同月二四日福岡法務局西新出張所に対し、被上告人所有名義の表示登記及び所有権保存の登記の各申請を同時にし、前者が同日受付第一二七六三号、後者が同第一二七六四号として受け付けられた、(３) 被上告人は、本件建物の所有権をＤから売買により取得したにもかかわらず、表示登記の申請に際し、申請人の所有権を証する書面として、本件建物の建築主が被上告人である旨の記載のある建築請負人及び附帯工事人（左官）ら作成の建築工事完了引渡証明書等を提出した、(４) このため、登記官は、同月二七、八日頃書類審査を終わつた段階で、実地調査が必要であると判断して処分を保留した、(５) 福岡地方裁判所は、Ｅ航業株式会社（以下「訴外会社」という。）からの所有者（債務者）をＤとする本件建物に対する仮差押命令の申請に基づき、同年四月四日仮差押えの決定をし、同月六日前記出張所にその仮差押えの登記の嘱託をし、右登記嘱託は同日受付第一五四七一号として受け付けられた、(６) 登記官は、同日職権により嘱託書の記載に従つて本件建物の表示登記及びＤのための所有権保存の登記をしたうえ、訴外会社のために仮差押えの登記をした、(７) 登記官は、同月二八日いわゆる二重登記となることを理由として被上告人の表示登記の申請を法四九条二号によ 示登記及びＤのための所有権保存の登記をしたうえ、訴外会社のために仮差押えの登記をした、(７) 登記官は、同月二八日いわゆる二重登記となることを理由として被上告人の表示登記の申請を法四九条二号により却下した、(８) 被上告人の所有権保存の登記の申請は、登記官の勧告により取り下げられた、との事実を確定したうえ、法四八条は、権利に関する登記相互の間に限らず、不動産の表示に関する登記相互の間、更には右各登記相互の間においても、登記申請書又は登記嘱託書の調査及び登記がいずれも受付番号の順序に従つてされなければならない趣旨を定めた- 2 -ものと解されるところ、登記官は、被上告人の各登記申請の受否の決定が保留されていることを看過して、右の登記嘱託に基づき、本件建物について表示登記及び所有権保存の登記をしたうえ仮差押えの登記を実行し、被上告人の各申請につき却下又は取下を余儀なくさせ、被上告人の本件建物の所有権取得を訴外会社に対抗しえなくさせたのであるから、上告人は、被上告人が本件建物の所有権取得につき対抗要件を具備する機会を喪失したことによつて被つた損害を賠償する義務がある旨判示している。 しかしながら、原審の右判断を是認することはできない。その理由は、次のとおりである。 所論指摘のように、未登記不動産について、表示登記の申請と同時にされた所有権保存の登記の申請は本来却下すべきものであり、前記のような便宜的取扱いは法の予定するものではない。しかし、右の所有権保存の登記の申請を、その前提として同時に申請された同一不動産の表示登記がされた時に受け付けてその処理をする便宜的取扱いは、これを肯認しても登記事務処理上許容し難い弊害を生ぜしめるものではないので、法の絶対的に容認し難いものと解する必要はなく、このことは、所有権の処分制限の登記の嘱託が併存 の処理をする便宜的取扱いは、これを肯認しても登記事務処理上許容し難い弊害を生ぜしめるものではないので、法の絶対的に容認し難いものと解する必要はなく、このことは、所有権の処分制限の登記の嘱託が併存している場合にも特に別異に解すべき必要はない。 ところで、前記一に説示したところによれば、登記官が、受付番号が前である被上告人の本件建物の表示登記の申請について先に処理することなく、受付番号が後である仮差押えの登記の嘱託に基づき表示登記及びＤのための所有権保存の登記を職権でしたうえ仮差押えの登記をしたことについては、右の申請及び嘱託に係る建物がいずれも同一の本件建物である以上、形式的には法四八条に違背するものであるといわざるを得ない。 しかし、法九三条二項は、建物の表示登記の申請書には申請人の所有権を証する- 3 -書面を添付することを要するものとしているところ、前記の事実関係によれば、被上告人の建物の表示登記の申請書に添付した所有権を証する書面の記載内容は真実と符合しないものであり、かかる書面を添付してした右申請の欠缺は、即日補正し得ない性質のものであるから、被上告人の表示登記の申請は法四九条一〇号、八号により却下を免れなかつたというほかない。 そして、もし登記官が受付番号の順序に従つて被上告人の表示登記の申請について実地調査等の審査をし、前記のとおりその申請を却下することなくその登記をしたとしても、その登記完了前の嘱託に係る仮差押えの登記をするときは、目的の建物が同一であるから、右の被上告人の申請に係る表示登記のされた登記用紙に職権で嘱託書の記載に従つてＤのための所有権保存の登記をしたうえ仮差押えの登記をし、右登記用紙の表題部に所有者として記載された被上告人の表示を朱抹することとなるので（法一〇三条参照）、右の登記嘱託後に受け付けら の記載に従つてＤのための所有権保存の登記をしたうえ仮差押えの登記をし、右登記用紙の表題部に所有者として記載された被上告人の表示を朱抹することとなるので（法一〇三条参照）、右の登記嘱託後に受け付けられたこととなる被上告人の所有権保存の登記の申請は、その申請者が法一〇〇条一項各号掲記の者に該当しないことを理由として却下されることになるのである（法四九条三号、四号参照）。 したがつて、被上告人の表示登記の申請は、本来却下を免れないものであり、また、仮に法四八条に従いその申請が先に処理されてその登記がされたとしても、あるいは誤つて仮差押えの登記の嘱託に基づく登記が先にされようと、被上告人の所有権保存の登記の申請が却下を免れないことは同じであるから、登記官が嘱託に係る仮差押えの登記を先にした点については、形式的に法四八条の違背があるとしても、結局嘱託に係る仮差押えの登記をしたことには違法はないものというべきであり、被上告人の本件建物の所有権取得をもつて訴外会社に対抗しえなくなつたのは、登記官の違法な行為によるものではないというべきである。 以上のとおりであるので、被上告人が本件建物の所有権取得をもつて訴外会社に- 4 -対抗しえなくなつたことによつて被つた損害につき上告人に損害賠償義務があるものと認めた原判決には、法令の解釈適用を誤つた違法があり、右違法が判決に影響を及ぼすことは明らかであるから、論旨は結局理由があるものというべく、原判決中上告人敗訴の部分は破棄を免れない。そして、原審の適法に確定した前記の事実関係及び右に説示したところによれば、被上告人の本訴請求は、その余の点について判断するまでもなく失当であり、被上告人の本訴請求を棄却した第一審判決は結論において相当であるから、前記の部分につき被上告人の控訴を棄却することとする。 三 上告人の本訴請求は、その余の点について判断するまでもなく失当であり、被上告人の本訴請求を棄却した第一審判決は結論において相当であるから、前記の部分につき被上告人の控訴を棄却することとする。 三よつて、民訴法四〇八条一号、三九六条、三八四条一項、九六条、八九条に従い、裁判官全員一致の意見で、主文のとおり判決する。 最高裁判所第二小法廷裁判長裁判官香川保一裁判官牧圭次裁判官島谷六郎裁判官藤島昭- 5 -
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