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主文 本件上告を棄却する。上告費用は上告人の負担とする。理由 上告代理人岡崎耕三の上告理由について。原判決は、その挙示の証拠にもとづき、原判決認定の経緯により、昭和二二年二月訴外Ｄは訴外Ｅに対し本件土地（一〇八坪二合五勺）に隣接する土地を代金六万円で売却して右代金六万円を同訴外人との乾物の卸商の共同事業に出資し、同訴外人に対し右Ｄが入用のときにはいつでも明け渡すとの約で本件土地などの使用を認め、かつ、共同事業による利益分配金を受領することとし、右Ｄにおいて右Ｅから昭和二二年下半期金一万円、二三年金二万円、二四年金二万五千円、二五年から三〇年まで毎年金四万円あてを受領し、さらに、Ｅにおいて本件土地の固定資産税を二二年から二九年まで代納していた。そして、二七年四月頃、前記合意の内容を明文化するため右Ｅにおいて覚書（乙一号証）を作成したところ、その覚書の案第三項に本件土地について「甲（訴外Ｄのこと、以下同じ。）から乙（訴外Ｅのこと、以下同じ。）へ賃貸しているものであること」「この賃料と甲の前記出資金六万円に対する利益配当金として乙から甲に対し一ケ月金二千円ないし金四千八百円を支払うべきこと」第五項に「乙の借用土地」云々の記載があつたのに対し、右Ｄ側において賃貸しているものではない旨抗議して右各文言を「使用」「使用料」「使用土地」と訂正してはじめて右Ｄ側において右覚書に捺印した旨を認定し、右Ｄ側としてはＥに賃貸してその賃料を受領する意思は全くなかつた経緯、本件土地の使用関係およびその内容、前記覚書作成のさいの事情などを考慮したすえ、訴外Ｄと訴外Ｅ間には賃料についての合意がなくＥがＤに支払つた前記各金員は出資金に対する配当にすぎず、結局、本件土地に賃貸借の成立は認められない旨を判示して 記覚書作成のさいの事情などを考慮したすえ、訴外Ｄと訴外Ｅ間には賃料についての合意がなくＥがＤに支払つた前記各金員は出資金に対する配当にすぎず、結局、本件土地に賃貸借の成立は認められない旨を判示している- 1 -のであり、当審も、前記事情のもとにおいては、原判決の右判断を肯認しえないものではない。 支払つた前記各金員は出資金に対する配当にすぎず、結局、本件土地に賃貸借の成立は認められない旨を判示して 記覚書作成のさいの事情などを考慮したすえ、訴外Ｄと訴外Ｅ間には賃料についての合意がなくＥがＤに支払つた前記各金員は出資金に対する配当にすぎず、結局、本件土地に賃貸借の成立は認められない旨を判示している- 1 -のであり、当審も、前記事情のもとにおいては、原判決の右判断を肯認しえないものではない。原判決には、所論のように経験則違反の判断があるとは断じがたく、所論は、失当として排斥を免れない。よつて、民訴四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で主文のとおり判決する。最高裁判所第二小法廷裁判長裁判官奥野健一裁判官山田作之助裁判官城戸芳彦裁判官石田和外- 2 -
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