平成２５年９月３０日判決言渡平成２５年（ネ）第１００５９号貸金請求控訴事件（原審・東京地裁平成２４年（ワ）第２６８３６号事件）口頭弁論終結日平成２５年９月１１日判決控訴人有限会社オフィス・エー訴訟代理人弁護士三 﨑 恒夫被控訴人株式会社プリズム訴訟代理人弁護士木曽真吾 主文 １ 本件控訴を棄却する。 ２ 控訴費用は控訴人の負担とする。 事実及び理由 第１ 控訴の趣旨 １ 原判決を取り消す。 ２ 被控訴人の請求を棄却する。 ３ 訴訟費用は第１審，第２審とも被控訴人の負担とする。 第２ 事案の概要 １ 原審で用いられた略語は，当審でもそのまま用いる。原判決を引用する部分の「原告」を「被控訴人」に，「被告」を「控訴人」に読み替える。 ２ 被控訴人（原告）は，控訴人（被告）に対して，金銭消費貸借に基づき２１０万０２１０円及び弁済期の翌日以降である平成２３年１２月１３日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求めた。これに対し，控訴人は，原告からの借入れの事実を認めつつ，被控訴人が控訴人の販売するパスケースの類似品を無断で製造販売することにより不正競争防止法２条１項１号又は３号所定の不正競争行為をしたとして同法４条に基づく２８０万円の損害賠償請求権 及び営業妨害を理由とする民法７０９条の不法行為に基づく３００万円の損害賠償請求権を自働債権とする相殺の抗弁を主張した。 原判決は，被控訴人の行為は不正競争防止法２条１項１号又は３号の不正競争行為にも，民法７０９条の不法行為にも該当しないと に基づく３００万円の損害賠償請求権を自働債権とする相殺の抗弁を主張した。 原判決は，被控訴人の行為は不正競争防止法２条１項１号又は３号の不正競争行為にも，民法７０９条の不法行為にも該当しないとして，控訴人の相殺の抗弁を排斥し，被控訴人の請求を全額認容した。これに対して，控訴人が本件控訴を提起した。 控訴人は，当審において，従前の主張に加えて，被控訴人の行為は，不正競争防止法２条１項７号にも該当する旨の主張をした。 本件の争点は，①被控訴人による不正競争行為の成否，②被控訴人による不法行為の成否である。 ３ 前提事実及び争点に関する当事者の主張は，次のとおり付加訂正する他は，原判決の「第２ 事案の概要」「１ 前提事実」（原判決２頁６行目から３頁２１行目）及び同「２ 争点及び争点に関する当事者の主張」（３頁２２行目から５頁２４行目）に記載のとおりであるから，これを引用する。 (1) 原判決４頁１４行目から１６行目を，次のとおり改め，１７行目冒頭の「エ」を「オ」に改める。 「ウ控訴人パスケースが市場に出る以前に同種のパスケースが市場に出たことはないから，控訴人の「フラッシュパスケース」に関するノウハウは営業秘密である。 控訴人は，これを営業秘密として管理していた。被控訴人は，控訴人からその営業秘密を示され，利益を得る目的で使用した。 エしたがって，被控訴人の行為は，不正競争防止法２条１項１号，３号及び７号所定の不正競争に該当し，被控訴人は，控訴人に対し，同法４条に基づく損害賠償責任を負う。」(2) 原判決４頁１９行目の「原告の損害」を「控訴人の損害」と改める。 (3) 原判決５頁１２行目末尾に，改行の上，次のとおり挿入する。 「エ控訴人の発光パスケースに関するノウハウは，不正競争防止法の定義する営 業 原告の損害」を「控訴人の損害」と改める。 (3) 原判決５頁１２行目末尾に，改行の上，次のとおり挿入する。 「エ控訴人の発光パスケースに関するノウハウは，不正競争防止法の定義する営 業秘密に該当しない。仮に，営業秘密に該当するとしても，被控訴人が当該営業秘密を示されたことはないから，いずれにしても，不正競争防止法２条１項７号の不正競争に該当することはない。」第３ 当裁判所の判断当裁判所も，原判決と同じく，控訴人による相殺の抗弁は成り立たず，控訴人の本件控訴は棄却されるべきものと判断する。その理由は，次のとおり付加訂正する他は，原判決の「第３ 当裁判所の判断」（５頁２５行目から９頁２行目）に記載のとおりであるから，これを引用する。 １ 原判決７頁１３行目から８頁４行目までを次のとおり改める。 「(2) 不正競争防止法２条１項３号の該当性不正競争防止法２条１項３号にいう「模倣する」とは，他人の商品の形態に依拠して，これと実質的に同一の形態の商品を作り出すことをいう（同条５項）。 この点，控訴人パスケースは，約１１センチメートルと約７．５センチメートルの長方形で，ピンク色，黄色，黒又は黄色に着色されており，一面には，カードの出し入れの便宜のため中央部に長円形の穴の開いた透明部分が設けられ，他面には，外周に沿っておおよそ四角形に１０個の発光ダイオードが配置されている。控訴人パスケースの外周の長辺には，略半円形の小さな金具が取り付けられている。（甲１２，１９）他方，被控訴人パスケースは，約１１センチメートルと約７．５センチメートルの長方形で，銀色に着色されており，一面の中央部に，上部に王冠を模した図形，下部に樹木の葉を模した図形を伴う縁囲いの中に，盾状の図形を配置し，その周囲に「★ＳＥＩＫＯＭＡＴＳＵＤＡ ンチメートルの長方形で，銀色に着色されており，一面の中央部に，上部に王冠を模した図形，下部に樹木の葉を模した図形を伴う縁囲いの中に，盾状の図形を配置し，その周囲に「★ＳＥＩＫＯＭＡＴＳＵＤＡＣＯＮＣＥＲＴＴＯＵＲ★ＶＥＲＹＶＥＲＹ」との文字を円形に記した模様が記載されている。そして，この模様を囲うように円形に１２個の発光ダイオードが配置されている。被控訴人パスケースの外周の短辺には，外部に突出するやや大きな円形の金具が取り付けられ，金具には鎖が連結されている。被控訴人パスケースの他面の形状は明らかでない。（甲１４） このように，控訴人パスケースと被控訴人パスケースは，発光ダイオードの数・配置，全体の色彩，模様の有無，金具の大きさ・位置・形状，鎖の有無において，大きな違いがあり，両者は一見して明らかに異なる形態の商品であって，実質的に同一であるとは到底認められない。 そうすると，被控訴人が被控訴人パスケースを製造販売することにより控訴人パスケースを模倣したとはいえず，被控訴人の行為は，不正競争防止法２条１項３号所定の不正競争行為には該当しない。」 ２ 原判決８頁５行目から８行目を，次のとおり改める。 「(3) 不正競争防止法２条１項７号の該当性控訴人は，被控訴人の行為が不正競争防止法２条１項７号に該当する旨主張する。 しかし，控訴人の上記主張は，以下のとおり採用の限りでない。 まず，控訴人は，控訴人の保有する営業秘密に関して，「『フラッシュパスケース』に関するノウハウ」とするのみで，営業秘密の内容について何ら特定しないので，その主張自体失当である。 また，同条６項では，「『営業秘密』とは，秘密として管理されている生産方法，販売方法その他の事業活動に有用な技術上または営業上の情報であって，公然と知ら 定しないので，その主張自体失当である。 また，同条６項では，「『営業秘密』とは，秘密として管理されている生産方法，販売方法その他の事業活動に有用な技術上または営業上の情報であって，公然と知られていないものをいう」と規定するが，控訴人主張に係る「『フラッシュパスケース』に関するノウハウ」が，同項所定の「営業秘密」に該当すると認めるに足りる証拠はない。 (4) 以上によれば，被控訴人の行為は不正競争防止法２条１項１号，３号又は７号所定の不正競争に該当しないから，その余の点について判断するまでもなく，不正競争防止法４条に基づく損害賠償請求権は成立しない。」 ３ 控訴人の本件控訴は理由がない。よって，本件控訴を棄却することとして，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第１部 裁判長裁判官飯村敏明 裁判官八木貴美子 裁判官小田真治 （参考判決）平成２５年５月２９日判決言渡平成２４年（ワ）第２６８３６号貸金請求事件口頭弁論終結日平成２５年５月１５日判決原告株式会社プリズム同訴訟代理人弁護士木曽真吾被告有限会社オフィス・エー 原告株式会社プリズム同訴訟代理人弁護士木曽真吾被告有限会社オフィス・エー同訴訟代理人弁護士三 﨑 恒夫 主文 １ 被告は，原告に対し，２１０万０２１０円及びこれに対する平成２３年１２月１３日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。 ２ 訴訟費用は被告の負担とする。 ３ この判決は，仮に執行することができる。 事実 及び理由第１ 請求主文第１項同旨第２ 事案の概要本件は，原告が，被告に対し，金銭消費貸借契約に基づき２１０万０２１０円及び弁済期の翌日以降である平成２３年１２月１３日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。これに対し，被告は，原告からの借入れの事実を認めつつ，原告が被告の販売するパスケースの類似品を無断で製造販売することにより不正競争防止法２条１項１号又は３号所定の不正競争をしたとして同法４条に基づく２８０万円の損害賠償請求権及び営業妨害を理由する不法行為に基づく３００万円の損害賠償請求権を自働債権とする相殺の抗弁を主張しているから，本件の争点は，①原告による不正競争の成否及び②原告による営業妨害を理由とする不法行為の成否である。 １ 前提事実（証拠等を括弧内に摘示した事実以外は争いがない。） 当事者ア原告は，企業の販売促進活動に関する企画，玩具，キャンプ用品の仕入れ並びに販売等を目的とする株式会社である。 イ被告は，宝石・貴金属の卸・販売，一般日用雑貨の卸・販売等を目的とする有限会社である。 促進活動に関する企画，玩具，キャンプ用品の仕入れ並びに販売等を目的とする株式会社である。 イ被告は，宝石・貴金属の卸・販売，一般日用雑貨の卸・販売等を目的とする有限会社である。 原告の被告に対する貸付け 原告は，平成２３年９月頃，被告から，運転資金の融資を要請され，同月１５日，被告に対し，弁済期を遅くとも平成２３年１２月１２日と約し，２１０万０２１０円を貸し付けた（以下「本件貸付け」という。）。 発光パスケースの製造販売等ア被告は，平成２１年頃から，電車の改札口等のＩＣカード読取機に接触させることにより発光するパスケース（以下，このような特徴を有するパスケースを「発光パスケース」と総称する。）を「フラッシュパスケース」との名称を付けて販売している（以下，被告が「フラッシュパスケース」の名称を付して販売しているパスケースを「被告パスケース」という。甲１２，弁論の全趣旨）。 イ原告は，被告から製造委託を受けて被告パスケースを製造したことがあるところ，平成２４年５月頃，松田聖子のデザイングッズを販売している会社（以下「納品先」という。）から，松田聖子デザインの発光パスケースの製造を委託された（弁論の全趣旨）。そこで，原告は，同月９日頃，被告に対し，松田聖子デザインの発光パスケースを製造委託されていることを説明し，納品先に見せるためのサンプルとして，被告パスケースを借り受けた。原告は，同月２５日，自ら製造した松田聖子デザインの発光パスケースのサンプル２個を被告に交付した。原告は，同年６月７日頃，その実演説明をするため，被告から，ＩＣカード読取機と同じ電波を発する機械を代金３万２４０円で借り受けた。原告は，その後，松田聖子デザインの発光パスケース（以下「原告パスケース」という。）に「フラッ の実演説明をするため，被告から，ＩＣカード読取機と同じ電波を発する機械を代金３万２４０円で借り受けた。原告は，その後，松田聖子デザインの発光パスケース（以下「原告パスケース」という。）に「フラッシュパスケース」との商品名を付して製造販売している。 ウ被告は，原告に対し，本件貸付けの返済を同年８月末までに行うと述べていたが，同月３０日，返済ができないと述べ，同月３１日，原告に対し，１万円を振り込んだ。そこで，原告代表者の父Ａが，同年９月３日頃，本件貸付けに対する返済を求めるため，被告代表者に電話したところ，被告 代表者と口論になり，被告代表者は，借金は松田聖子の発光パスケースを製造販売したことにより帳消しである旨述べた（弁論の全趣旨）。 相殺の意思表示ア被告は，平成２４年１２月２６日の口頭弁論期日において，不正競争防止法４条に基づく２８０万円の損害賠償請求権（後記２）をもって，本訴請求権とその対当額において相殺するとの意思表示をした。 イ被告は，平成２５年５月１５日の口頭弁論期日において，営業妨害を理由とする不法行為に基づく３００万円の損害賠償請求権（後記２）をもって，本訴請求権とその対当額において相殺するとの意思表示をした。 ２ 争点及び争点に関する当事者の主張 不正競争の成否（被告）ア被告は，平成２１年頃，発光パスケースを考案し，同年６月，提携会社に製造させた発光パスケースを「フラッシュパスケース」として販売するようになった。この被告パスケースは，平成２２年５月頃，テレビで取り上げられたのを機に売上げが急増し，模倣品が出回るようになった。このように被告パスケースの商品名である「フラッシュパスケース」は全国的に周知されているが，都内で販売されているから，少なくとも東京都内で げられたのを機に売上げが急増し，模倣品が出回るようになった。このように被告パスケースの商品名である「フラッシュパスケース」は全国的に周知されているが，都内で販売されているから，少なくとも東京都内で周知性がある。 イ原告は，平成２４年５月頃，タレント松田聖子の事務所からの依頼を受け，被告に対し，松田聖子の氏名が記された発光パスケースを製造することを打診した。そこで，被告は，原告に対し，機密保持契約書に署名押印すればその製造を承諾する旨答えて契約書を渡したが，原告は，この契約書に署名押印することなく，被告に無断で「フラッシュパスケース」の商品名を付して原告パスケースを製造販売した。原告パスケースは，ＩＣ読取機に接触させて発光することに独自の商品価値があるのであり，被告パ スケースを模倣していることは明らかである。 ウしたがって，原告の行為は，不正競争防止法２条１項１号及び３号所定の不正競争に該当し，原告は，被告に対し，同法４条に基づく損害賠償責任を負う。 エ原告は，原告パスケースを１個当たり２８００円で販売し，少なくとも２０００個販売している。その利益率は５割であるから，不正競争防止法５条によれば，原告の損害は２８０万円である。 （原告）ア原告は，被告の承諾を得て原告パスケースに「フラッシュパスケース」との名称を付したのであるから，不正競争防止法４条に基づく損害賠償責任はない。 イ 「フラッシュパスケース」との商品表示が需要者に広く認識されているといえないこと，原告は，「フラッシュパスケース」との名称を原告パスケースの出所表示機能又は自他商品識別機能を有する態様で使用していないこと（原告パスケースには，その台紙の裏に小さく「フラッシュパスケース」と書かれているに過ぎず，原告パスケースが販売されているウェブサイ 出所表示機能又は自他商品識別機能を有する態様で使用していないこと（原告パスケースには，その台紙の裏に小さく「フラッシュパスケース」と書かれているに過ぎず，原告パスケースが販売されているウェブサイトでは発光パスケースの普通名称として「フラッシュパスケース」と表示しているに過ぎない。），「フラッシュパスケース」は光ることを示す「フラッシュ」と「パスケース」とを組み合わせたものであって独創性が低く，需要者が原告パスケースを被告パスケースであると混同することはないことから，原告の行為は不正競争防止法２条１項１号の不正競争に当たらない。 ウ原告パスケースは，ＩＣカード読取機に近づけると発光するという点では被告パスケースと似ているが，発光ダイオードの位置，色彩及びデザインが全く異なっており，模倣したものとはいえないから，不正競争防止法２条１項３号の不正競争に当たらない。 不法行為の成否（被告）原告は，発光パスケース（フラッシュパスケース）が被告によって初めて商品化されたものであり，被告の収入源がこれのみであることなどを知りながら，「フラッシュパスケース」との商品名を無断で使って，被告パスケースと類似する原告パスケースを製造販売し，被告の営業を妨害した。したがって，原告には故意又は重過失による不法行為が成立する。この不法行為による損害については，不正競争防止法５条１項を類推適用することができるし，仮にそうでないとしても，原告の行為は被告を危機に陥れるものとして慰謝料３００万円が発生する。 （原告）否認し，争う。 第３ 当裁判所の判断 １ 争点（不正競争の成否）について 不正競争防止法２条１項１号の該当性被告パスケースの商品名である「フラッシュパスケース」が，「需 否認し，争う。 第３ 当裁判所の判断 １ 争点（不正競争の成否）について 不正競争防止法２条１項１号の該当性被告パスケースの商品名である「フラッシュパスケース」が，「需要者の間に広く認識されている」こと（周知性）を認めるに足りる証拠はない。すなわち，本件全証拠及び弁論の全趣旨をもっても，被告が「フラッシュパスケース」の周知性を確保するための広告宣伝活動をしているとは認められない。 被告は平成２２年５月に「フラッシュパスケース」がテレビで取り上げられた旨主張するが，その立証もないし，この主張を前提としても，発光パスケースの需要者に「フラッシュパスケース」との商品名が認識されたか不明である上，原告パスケースが販売されるに至った平成２４年８月頃（約２年後）まで「フラッシュパスケース」に関するテレビ放映の効果が継続していたかどうか疑わしい。被告は，都内の商店（東急ハンズなど）で被告パスケースが販売されているとも主張するが，販売店舗数及び販売量も定かでなく，単 に販売されているだけでは「フラッシュパスケース」が広く認識されていることにはならない。 また，「混同を生じさせる行為」とは，自己と他人とを同一の商品主体又は営業主体と誤信させる行為のみならず，自己と他人との間に同一の商品化事業を営むグループに属する関係が存するものと誤信させる行為を包含する（最高裁昭和５９年５月２９日第三小法廷判決・民集３８巻７号９２０頁参照）。これを本件についてみると，原告パスケースは，「フラッシュパスケース」との名称が付されているものの，松田聖子のデザイングッズの一種として販売されている（甲１３，１４）のであって，松田聖子のファン向けの商品と認められる。他方，被告パスケースは，特定の者が購入することが想定されておらず，広く定期券 松田聖子のデザイングッズの一種として販売されている（甲１３，１４）のであって，松田聖子のファン向けの商品と認められる。他方，被告パスケースは，特定の者が購入することが想定されておらず，広く定期券等のＩＣカードを利用する者を対象として販売されている（甲１２）。そして，上記のとおり，「フラッシュパスケース」との名称は，周知されているとは認められず，「フラッシュ」（瞬間的な人工的光）と「パスケース」という一般に使われる言葉を組み合わせたものであること，原告パスケースと被告パスケースは，発光部の配置，色彩，松田聖子の氏名入り模様の有無，チェーンの有無等の点で相違していること（甲１２，１４，１５）などを踏まえると，原告パスケースを購入しようとする者は，松田聖子のデザイングッズとしての発光パスケースを購入する目的で原告パスケースを購入するものと推認することができ，被告パスケースを購入するつもりで原告パスケースを購入し，又は被告パスケースと同一のグループに属する営業主体が製造販売する発光パスケースを購入するつもりで原告パスケースを購入するとは考えにくい。したがって，原告の行為を，混同を生じさせる行為と認めることはできない。 そうすると，原告が原告パスケースを「フラッシュパスケース」との名称を付して販売しても，これは不正競争防止法２条１項１号所定の不正競争に当たらない。 不正競争防止法２条１項３号の該当性不正競争防止法２条１項３号にいう「模倣する」とは，他人の商品の形態に依拠して，これと実質的に同一の形態の商品を作り出すことをいう（同条５項）。 これを本件についてみると，原告パスケースと被告パスケースは，発光部の形状，松田聖子の氏名入り模様の有無，全体の色彩，付属のチェーンの有無等の点で相違している（甲１２，１４， いう（同条５項）。 これを本件についてみると，原告パスケースと被告パスケースは，発光部の形状，松田聖子の氏名入り模様の有無，全体の色彩，付属のチェーンの有無等の点で相違している（甲１２，１４，１５）。確かに，原告は，原告パスケースを製造販売する前に被告パスケースの製造を委託されたことがあり，原告パスケースと被告パスケースとは，ＩＣカード読取機に接触させることにより発光するという特徴を有する点において共通している（甲１２，１５）。 しかし，被告以外にもこのような特徴を有する発光パスケースを別の商品名を付して製造販売している業者が複数あり（甲７ないし９），かかる特徴は被告パスケースに特有の商品の形態とはいえない。なお，被告は，他の発光パスケースは被告パスケースの模倣品である旨主張するが，これを認めるに足る証拠はない。 そうすると，原告が原告パスケースを製造販売することにより被告パスケースを「模倣した」とはいえず，不正競争防止法２条１項３号所定の不正競争は認められない。 以上によれば，原告の行為は不正競争法防止法２条１項１号又は３号所定の不正競争に該当しないから，原告が「フラッシュパスケース」との名称を使うことについて被告の承諾を受けたかどうかについて判断するまでもなく，不正競争防止法４条に基づく損害賠償請求権は成立しない。 ２ 争点（不法行為の成否）について前記１のとおり，「フラッシュパスケース」の名称が広く認識されていることを認めるに足る証拠はなく，商標権が成立したことを認めるに足る証拠もないのであって，本件全証拠によっても，その名称が法的保護に値することを認 めるに足らない。 また，前記１のとおり，原告パスケースは，被告パスケースと外見が異なり，松田聖子のデザイングッズの一種として販売されているこ っても，その名称が法的保護に値することを認 めるに足らない。 また，前記１のとおり，原告パスケースは，被告パスケースと外見が異なり，松田聖子のデザイングッズの一種として販売されていることから，これらが類似するとは認められない。なお，原告パスケースは被告パスケースとＩＣカード読取機に接触させることにより発光するという特徴を有する点において共通しているけれども，被告以外にもこのような特徴を有する発光パスケースを別の商品名を付して製造販売している業者が複数あり，かかる特徴が被告パスケースに特有のものでないこと，被告パスケースについて特許権，実用新案権又は意匠権が成立したことを認めるに足る証拠もないことなどに照らし，かかる特徴が法的保護に値すると認めることは困難である。 さらに，原告が原告パスケースを製造販売することにより，被告パスケースの販売数が減少するなどの被告に具体的損害が発生したことを認めるに足る客観的証拠はない。 したがって，原告が「フラッシュパスケース」との名称を付して原告パスケースを販売したことが被告に対する違法な営業妨害に当たるとはいえず，不法行為は成立しない。 ３ 結論よって，被告の相殺の抗弁は成立せず，原告の請求は全部理由があるから，主文のとおり判決する。 東京地方裁判所民事第４部 裁判官小川嘉基
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