令和６年９月９日判決言渡 令和６年（行コ）第１０００４号特許出願審査請求手続却下処分取消請求控訴事件（原審・東京地方裁判所令和５年（行ウ）第５００５号） 口頭弁論終結日令和６年７月８日判決 控訴人（第１審原告） 株式会社コンピュータ・システム研究所 同訴訟代理人弁護士岩永利彦 被控訴人（第１審被告） 国 処分行政庁特許庁長官 被控訴人指定代理人橋本政和 同多田百合 同洞田亮 同坂本千鶴子 同大谷恵菜 同中島あんず 主文 １ 本件控訴を棄却する。 ２ 控訴費用は控訴人の負担とする。 事実及び理由 （本判決の略語は、別に定めるもののほか、原判決の例による。） 第１ 事案の要旨 控訴人は、本件弁理士を代理人として特許庁に特許出願（本件出願）をしたものの、本件弁理士が本件請求期間内に出願審査の請求をせず、その後、控訴人が出願審査請求書（本件請求書）及び回復理由書を提出したが、処分行政庁から本件請求書に係る手続を却下する処分（本件処分）を受けた。なお、出願審査請求の手続期間の徒過に係る権利回復に関しては、旧特許法４８条の３第５項を以下のとおりに改正する改正法（令和３年法律第４２号）が施行されている（以下、その改正を「本件改正」という。）。 【本件改正前後の特許法４８条の３第５項の条文】 改正前 改正後 前項 正法（令和３年法律第４２号） が施行されている（以下、その改正を「本件改正」という。）。 【本件改正前後の特許法４８条の３第５項の条文】改正前改正後前項の規定（判決注：出願審査請求の手続期間の徒過）により取り下げられたものとみなされた特許出願の出願人は、第１項に規定する期間内にその特許出願について出願審査の請求をすることができなかったことについて正当な理由があるときは、経済産業省令で定める期間内に限り、出願審査の請求をすることができる。 前項の規定（同左）により取り下げられたものとみなされた特許出願の出願人は、経済産業省令で定める期間内に限り、経済産業省令で定めるところにより、出願審査の請求をすることができる。ただし、故意に、第１項に規定する期間にその特許出願について出願審査の請求をしなかったと認められる場合は、この限りでない。 【本件改正の施行日】改正法の公布日（令和３年５月２１日）から２年を超えない範囲内において政令で定める日から施行する（改正法附則１条５号）。 当該施行日を令和５年４月１日と定める（令和４年政令第２５０号）。 第２ 当事者の求めた裁判 １ 控訴人の請求特許庁長官が、特願２０１８－１６６４５２号（本件出願）に関し、令和４年３月１７日付提出の出願審査請求書（本件請求書）に係る手続について同年 １２月６日付けでした手続却下の処分（本件処分）を取り消す。 ２ 原審の判断及び控訴の提起原審は控訴人の請求を棄却する判決をしたところ、これを不服とする控訴人が下記のとおり控訴を提起した。 【控訴の趣旨】 (1) 原判決を取り消す。 (2) 上記１と同旨第３ 事案の概要等 １ 前提事実、争点及び争点についての当 ろ、これを不服とする控訴人が下記のとおり控訴を提起した。 【控訴の趣旨】 (1) 原判決を取り消す。 (2) 上記１と同旨第３ 事案の概要等 １ 前提事実、争点及び争点についての当事者の主張は、後記２のとおり当審における控訴人の補充的主張を付加するほか、原判決の「事実及び理由」第 ２の２（２頁～）、３及び４に記載のとおりであるから、これを引用する。 ２ 当審における控訴人の補充的主張(1) 争点１（本件改正後の特許法４８条の３第５項の適用）についてア原判決は、改正法附則１条５号が公布の日から起算して６か月を超えた部分について違憲無効であるという原審での控訴人の主張について、何 らの判断をしておらず、審理不尽である。 イ本件改正は、改正法の成立公布から施行までが不当に長く、その施行期日を定める改正法附則１条５号は違憲無効である。法の適用に関する通則法２条本文は、法律は、公布の日から起算して２０日を経過した日から施行すると定めており、原則は公布から２０日後に施行されるべきで ある。もちろん、様々な事情から例外的な場合もあろうが（同条ただし書）、最新型の生成ＡＩで調査したところ、日本の法律の多くは公布から３～６か月で施行されており、その平均期間は公布から４．５か月である。したがって、本件でも、公布からせいぜい４か月半もあれば施行に十分であり、旧特許法４８条の３第５項の規定の施行日も「公布から１ 年を超えない範囲」と定められていたのであるから、これよりもはるか に長い「２年を超えない範囲」を施行までの期間とした改正法附則１条５号は、いたずらに無駄な期間をとった極めて不当なものである。 よって、改正法附則１条５号のうちで公布の日から起算して４か月半を超える部分は違憲無効である。その結 施行までの期間とした改正法附則１条５号は、いたずらに無駄な期間をとった極めて不当なものである。 よって、改正法附則１条５号のうちで公布の日から起算して４か月半を超える部分は違憲無効である。その結果、本件では改正法を適用することになり、控訴人に「故意」がないことは明らかであるから、権利の 回復が認められるべきである。 (2) 争点２（旧特許法４８条の３第５項「正当な理由」の有無）についてア仮に本件に旧特許法４８条の３第５項が適用されるとしても、控訴人が本件請求期間を徒過したことについて「正当な理由」が存在する。 「正当な理由」の立証については、控訴人に対して「相当な注意を尽 くしていたにもかかわらず、客観的にみて出願審査の請求期間のうちに出願審査請求書を提出することができなかった」ことの立証などという悪魔の証明を求めるのではなく、控訴人にこの規範的要件に関する評価根拠事実を主張立証させるとともに、被控訴人に対しても評価障害事実を主張立証させ、それらを総合考量して「正当な理由」の有無を判断す べきである。 イ本件弁理士については、本件請求期間内及びその直後において、合計１８件の「できなかった」手続があるところ（甲２３～４０）、これらは高額の特許料や年金の支払が伴い、しかもお金の計算が必要な手続がほとんどであり、うつ病かつ困窮者の本件弁理士には難しい手続であった。 このことからも、本件弁理士が「相当な注意を尽くしていたにもかかわらず、客観的にみて出願審査の請求期間のうちに出願審査請求書を提出することができなかった」ことは明らかである。原判決は、「できた手続」のみに着目して「正当な理由」を認めなかったが、公正な判断とはいえない。 第４ 当裁判所の判断 １ 当裁判所も、控訴人の請求はいず 」ことは明らかである。原判決は、「できた手続」のみに着目して「正当な理由」を認めなかったが、公正な判断とはいえない。 第４ 当裁判所の判断 １ 当裁判所も、控訴人の請求はいずれも理由がないものと判断する。 その理由は、下記のとおり、当審における控訴人の補充的主張に対する判断を付加するほか、原判決の「事実及び理由」第３（７頁～）の説示のとおりであるから、これを引用する。 【当審における控訴人の補充的主張に対する判断】 (1) 争点１（本件改正後の特許法４８条の３第５項の適用）についてア控訴人は、改正法附則１条５号中、公布の日から起算して６か月を超える部分は違憲無効であるとの主張について原判決は何ら判断をしていないと主張するが、改正法附則１条５号が憲法２９条２項に反しないことは原判決説示（第３の１(3)）のとおりである。原判決のこの判断が、改 正法附則１条５号が全部違憲無効との主張だけでなく、公布の日から起算して６か月を超える部分について違憲無効との主張を含めて排斥する趣旨であることは明らかであり、原判決に審理不尽の違法は認められない。 そもそも、改正法附則２条４項は、本件改正後の特許法４８条の３第 ５項の規定は、その施行日以後に特許法４８条の３第４項により取り下げられたものとみなされる特許出願について適用し、同施行日前に同項の規定により取り下げられたものとみなされた特許出願については、なお従前の例によるものと定めている。他方、本件出願は、改正法の公布から６か月が経過する前の令和３年９月５日（本件請求期間末日）の経 過をもって特許法４８条の３第４項の規定により、既に取下げ擬制の効果が生じている（前記引用に係る原判決の第２の２(3)）。そうすると、「改正法附則１条５号中、公布の日から 請求期間末日）の経 過をもって特許法４８条の３第４項の規定により、既に取下げ擬制の効果が生じている（前記引用に係る原判決の第２の２(3)）。そうすると、「改正法附則１条５号中、公布の日から起算して６か月を超える部分は違憲無効」との控訴人の主張は、そもそも控訴人の権利義務に影響せず、およそ検討の対象として取り上げる必要もないものである。 イ控訴人は、法の適用に関する通則法２条本文を指摘するものの、同項た だし書は「ただし、法律でこれと異なる施行期日を定めたときは、その定めによる。」と定めており、改正法が２０日を超えて施行されたからといって、施行期日を定める改正法附則１条５号が直ちに違法になるものでもない。 控訴人は、法律の施行期間の平均が４．５か月であること等に照らすと、 改正法附則１条５号の定めのうちで公布の日から起算して４か月半を超える部分は違憲無効であるとも主張するが、本件改正に係る改正法の施行までの期間が平均的な期間を超えていたからといって、なにゆえに違憲（憲法２９条２項違反）となるのか、控訴人において何ら説明をなし得ておらず、およそ採用の余地はないというべきである。 (2) 争点２（旧特許法４８条の３第５項「正当な理由」の有無）についてア原判決認定の本件における事実関係（第３の２(3)、９頁～）の下では、控訴人が本件請求期間を徒過したことについて旧特許法４８条の３第５項にいう正当な理由が認められないことは、原判決が認定説示する（第３の２(4)、(5)）とおりである。 控訴人は、「相当な注意を尽くしていたにもかかわらず、客観的にみて出願審査の請求期間のうちに出願審査請求書を提出することができなかった」ことの主張立証の困難性を主張するが、本件弁理士がうつ病に罹患してい は、「相当な注意を尽くしていたにもかかわらず、客観的にみて出願審査の請求期間のうちに出願審査請求書を提出することができなかった」ことの主張立証の困難性を主張するが、本件弁理士がうつ病に罹患していたとの事実、本件請求期間中、本件弁理士が弁理士業務を遂行できない状況にあった事実などの客観的な事実を含め、控訴人におい て立証を尽くしていないといわざるを得ず、これを採用することはできない。 イ控訴人は、１８件の手続不実施があるから双極性うつ病であることは明らかであるなどと主張するが、本件において本件弁理士が双極性うつ病であったことやうつ病の程度等を認めるに足りる証拠はなく、以上の証 拠関係の下では、上記１８件の手続不実施の事実はあっても、その原因 は不明と判断するほかない。 ２ 以上によれば、控訴人の請求は理由がないから棄却すべきところ、これと同旨の原判決は相当である。よって、本件控訴は理由がないから棄却することとして、主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第４部 裁判長裁判官宮坂昌利 裁判官 本吉弘行 裁判官岩井直幸
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