平成１３年（行ケ）第３２６号実用新案登録取消決定取消請求事件（平成１４年３月２５日口頭弁論終結）判決原告東陶機器株式会社訴訟代理人弁理士松尾憲一郎同内野美洋被告特許庁長官及川耕造指定代理人青山紘一同山口由木同岩崎晋同宮川久成 主文 特許庁が平成１１年異議第７５０１２号事件について平成１３年５月７日にした決定を取り消す。 訴訟費用は原告の負担とする。 事実及び理由 第１ 当事者の求めた裁判 １ 原告主文と同旨 ２ 被告原告の請求を棄却する。 訴訟費用は原告の負担とする。 第２ 当事者間に争いのない事実 １ 特許庁における手続の経緯(1) 原告は、名称を「気泡発生浴槽」とする実用新案登録第２５９７２９７号考案（平成４年４月２７日実用新案登録出願、平成１１年４月３０日設定登録、以下「本件考案」といい、その実用新案登録を「本件実用新案登録」という。）の実用新案権者である。 平成１１年１２月２８日、本件実用新案登録につき実用新案登録異議の申立てがされ、平成１１年異議第７５０１２号事件として特許庁に係属したところ、原告は、平成１２年６月１６日、願書に添付した明細書（以下「本件明細書」という。）の実用新案登録請求の範囲及び考案の詳細な説明の各記載を訂正する 年異議第７５０１２号事件として特許庁に係属したところ、原告は、平成１２年６月１６日、願書に添付した明細書（以下「本件明細書」という。）の実用新案登録請求の範囲及び考案の詳細な説明の各記載を訂正する旨の訂正請求（以下「本件訂正請求」という。）をした。 特許庁は、同実用新案登録異議事件について審理した上、平成１３年５月７日、「登録第２５９７２９７号の請求項１ないし２に係る実用新案登録を取り消す。」との決定（以下「本件決定」という。）をし、その謄本は同年６月２１日原告に送達された。 (2) 原告は、本件決定の取消しを求める本訴提起後の平成１３年１２月２０日、本件明細書の実用新案登録請求の範囲及び考案の詳細な説明の各記載を訂正する旨の訂正審判の請求をしたところ、特許庁は、同請求を訂正２００１－３９２３２号事件として審理した上、平成１４年２月２２日、上記訂正を認める旨の審決（以下「本件訂正審決」といい、本件訂正審決に係る訂正を「本件訂正」という。）をし、その謄本は同年３月５日原告に送達された。 ２ 実用新案登録請求の範囲の記載(1) 本件訂正前の実用新案登録請求の範囲の記載【請求項１】噴気ノズル（１８）を浴槽本体（１）の内壁面に取付け、同噴気ノズル（１８）に噴気配管（１３）の一端を連通連結し、同噴気配管（１３）の他端をコンプレッサ（Ｃ）に連結した気泡発生浴槽（Ａ）において、上記噴気ノズル（１８）の先端に噴気方向を変更できるように構成したノズルカバー（１８ｃ）を設け、空気を浴槽本体（１）の内側壁面に沿って放射状に噴出可能としたことを特徴とする気泡発生浴槽。 【請求項２】噴気ノズル（１８）の開口部に、浴槽本体（１）内の浴湯が噴気配管（１３）中に逆流することを防ぐための逆止弁（１９）を設けたことを特徴とする請求項 したことを特徴とする気泡発生浴槽。 【請求項２】噴気ノズル（１８）の開口部に、浴槽本体（１）内の浴湯が噴気配管（１３）中に逆流することを防ぐための逆止弁（１９）を設けたことを特徴とする請求項１記載の気泡発生浴槽。 (2) 本件訂正によって訂正された実用新案登録請求の範囲の記載（注、訂正部分を下線で示す。）【請求項１】噴気ノズル（１８）を浴槽本体（１）の内壁面に取付け、同噴気ノズル（１８）に噴気配管（１３）の一端を連通連結し、同噴気配管（１３）の他端をコンプレッサ（Ｃ）に連結した気泡発生浴槽（Ａ）において、上記噴気ノズル（１８）を、噴気配管（１３）に連通連結したノズル本体（１８ａ）と、同ノズル本体（１８ａ）に基端部が連通し、先端部が浴槽本体（１）を貫通する噴流形成部（１８ｂ）と、同噴流形成部（１８ｂ）の鍔部に螺着したノズルカバー（１８ｃ）とから構成し、同ノズルカバー（１８ｃ）の周縁部に複数個の噴気孔（１８ｄ）を円周方向に間隔をあけて設け、空気を浴槽本体（１）の内側壁面に沿って放射状に噴出可能としたことを特徴とする気泡発生浴槽。 【請求項２】（同上） ３ 本件決定の理由本件決定は、①上記実用新案登録異議事件が特許庁に係属中に原告がした本件訂正請求に係る訂正の適否に関し、当該訂正後の明細書の実用新案登録請求の範囲の請求項１記載の考案は、本件考案の出願の日の前の出願であってその出願後に公開された実願平３－１４７２５号（実開平４－１０４８３８号）の願書に最初に添付された明細書及び図面（以下「先願明細書」という。）に記載の考案と同一であり、かつ、本件考案の考案者は上記先願の考案者と同一の者でなく、本件考案の出願時の出願人と先願の出願人とが同一の者でもないから、当該訂正は、旧実用新案法（「平成６年法律第１１６号 載の考案と同一であり、かつ、本件考案の考案者は上記先願の考案者と同一の者でなく、本件考案の出願時の出願人と先願の出願人とが同一の者でもないから、当該訂正は、旧実用新案法（「平成６年法律第１１６号附則９条２項」の趣旨と解される。）及び特許法１２０条の４第３項において順次準用する旧特許法１２６条３項（「平成６年法律第１１６号による改正前の特許法１２６条３項」の趣旨と解される。）の規定に適合しないので認められないとし、②本件考案の要旨を上記２(1)のとおり認定した上、その請求項１に係る本件考案は先願明細書記載の考案と同一であり、かつ、本件考案の考案者は上記先願の考案者と同一の者でなく、本件考案の出願時の出願人と先願の出願人とが同一の者でもないから、本件考案は、実用新案法３条の２の規定により実用新案登録を受けることができないものであり、本件実用新案登録は、拒絶の査定をしなければならない実用新案登録出願に対してされたものであるから、特許法等の一部を改正する法律の施行に伴う経過措置を定める政令（平成７年政令第２０５号）３条２項の規定により、取り消されるべきものとした。 第３ 当事者の主張 １ 原告本件決定が、本件考案の要旨を本件訂正前の実用新案登録請求の範囲の記載のとおり認定した点は、本件訂正審決の確定により実用新案登録請求の範囲の記載が上記のとおり訂正されたため、誤りに帰したことになる。そして、この瑕疵は本件決定の結論に影響を及ぼすものであるから、本件決定は違法として取り消されるべきである。 ２ 被告本件訂正審決の確定により実用新案登録請求の範囲の記載が上記のとおり訂正されたことは認める。 第４ 当裁判所の判断本件訂正審決の確定により、実用新案登録請求の範囲の記載が上記のとおり訂正されたことは当事者間に争いがなく、この 録請求の範囲の記載が上記のとおり訂正されたことは認める。 第４ 当裁判所の判断本件訂正審決の確定により、実用新案登録請求の範囲の記載が上記のとおり訂正されたことは当事者間に争いがなく、この訂正によって実用新案登録請求の範囲が減縮されたことは明らかである。 そうすると、本件決定が、本件考案の要旨を本件訂正前の実用新案登録請求の範囲のとおりであると認定したことは、結果的に誤りであったことに帰する。そして、これが本件決定の結論に影響を及ぼすことは明らかであるから、本件決定は、瑕疵があるものとして取消しを免れない。 よって、原告の請求は理由があるから認容し、訴訟費用は、原告の申立て等本件訴訟の経過にかんがみ、原告に負担させることとして、主文のとおり判決する。 東京高等裁判所第１３民事部裁判長裁判官篠原勝美裁判官長沢幸男裁判官宮坂昌利
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