- 1 -平成２２年３月３１日判決言渡同日原本領収裁判所書記官平成２１年(ワ)第２９５３４号損害賠償請求事件口頭弁論終結日平成２２年２月１５日判決東京都板橋区〈以下略〉原告寿堂紙製品工業株式会社同訴訟代理人弁護士小林幸夫同坂田洋一同補佐人弁理士平山一幸同篠田哲也東京都江東区〈以下略〉被告株式会社ムトウユニパック同訴訟代理人弁護士浅野謙一同石川剛主文 被告は，原告に対し，１２９２万４８７７円及びこれに対する平成２１年８月２９日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。 原告のその余の請求を棄却する。 訴訟費用は，これを３分し，その１を原告の負担とし，その余を被告の負担とする。 この判決は，第１項に限り，仮に執行することができる。 事実及び理由 第１請求被告は，原告に対し，２０５８万１５０２円及びこれに対する平成２１年８月２９日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。 第２事案の概要- 2 -原告と被告は，いずれも封筒の製造販売等を業とする会社であるところ，原告は，被告との間で，平成１９年５月３０日，返信用封筒部を有する角形封筒についての特許権（以下「本件特許権」という。）及び同角形封筒に使用する登録商標「セパブル／ＳＥＰＡＢＬＥ」についての商標権（以下「本件商標権」という。）を対象とする通常実施権及び通常使用権許諾契約（以下「本件契約」という。）を締結したが，本件特許権は，納付期限である同年１１月１７日までに特許料が納付されず，追納期限である平成２０年５月１７日までに割増特許料が納付されなかったため，平成１９年１１月１７日の経過により，消滅した。 本件は，原告が被告に対し，被告が本件契約上のライセンサーとして原告に実施 追納期限である平成２０年５月１７日までに割増特許料が納付されなかったため，平成１９年１１月１７日の経過により，消滅した。 本件は，原告が被告に対し，被告が本件契約上のライセンサーとして原告に実施の許諾をした本件特許権を有効に存続，維持すべき義務に違反して，特許料等の不納により本件特許権の登録を抹消させ，原告に損害を与えたとして，債務不履行に基づき，２０５８万１５０２円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成２１年８月２９日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。 争いのない事実等（争いのない事実以外は，証拠を末尾に記載する。）( )当事者 原告は，各種封筒・販促ツール・ビジネス関連商品・環境対応商品等の製造・販売を業とする株式会社である。 被告は，事務用封筒及びＤＭ用封筒の企画製造・販売，名刺・はがき・カード・賞状用紙・領収証用紙・コピー・ＦＡＸ用紙等の紙製品の製造販売，ＤＭ発送代行サービス等を業とする株式会社である。 ( )事実経過 ア本件特許権等の譲渡契約の締結被告は，Ａから，平成１９年２月１４日，本件特許権及び本件商標権を，代金１６８０万円で譲り受けた（乙１の２）。 - 3 -イ本件特許権及び本件商標権(ア)本件特許権（甲１の２）特許番号第３１２８７７１号発明の名称返信用封筒部を有する角形封筒出願日平成９年３月７日登録日平成１２年１１月１７日(イ)本件商標権（甲２）登録番号第４２４５２４３号出願日平成９年５月２７日登録日平成１１年３月５日商品及び役務の区分並びに指定商品又は指定役務第１６類紙類，紙製包装用容器，家庭用食品包装フィルム，紙製ごみ収集用袋，プラスチック製ごみ収集用袋，紙製テーブルクロス，紙製タオル，紙製手ふき，紙製ハン 及び役務の区分並びに指定商品又は指定役務第１６類紙類，紙製包装用容器，家庭用食品包装フィルム，紙製ごみ収集用袋，プラスチック製ごみ収集用袋，紙製テーブルクロス，紙製タオル，紙製手ふき，紙製ハンカチ，紙製幼児用おしめ，荷札，印刷物，写真，写真立て，文房具類，事務用又は家庭用ののり及び接着剤，封ろう，マーキング用孔開型板，観賞魚用水槽及びその附属品ウ本件契約の締結被告は，原告との間で，平成１９年５月３０日，本件契約を締結し，原告に対し，本件特許権及び本件商標権について，製品である封筒１枚当たりの対価を５０銭（消費税別）として，実施及び使用の許諾をした（甲３）。 エ本件特許権の特許料等の不納による登録の抹消本件特許権の第８年分の特許料の納付期限は，平成１９年１１月１７日であり，特許法１１２条１項及び２項に基づく追納期限は，平成２０年５月１７日であった。 - 4 -被告は，第８年分の特許料の納付期限までに特許料を納付せず，さらに，追納期限までに割増特許料を納付しなかったため，本件特許権は，平成１９年１１月１７日における第８年分特許料不納を原因として，平成２０年７月２３日付けで，その登録の抹消がされた（甲１の２）。 被告は，特許庁長官に対し，平成２０年５月２９日付けで，本件特許権につき，登録権利者を被告，登録義務者をＡとする特許権移転登録申請書を提出したが，特許庁長官は，被告に対し，同年８月４日付けで，本件特許権が第８年分特許料不納により平成１９年１１月１７日に権利消滅しているとの理由により，当該移転登録申請書を却下すべきものと認められる旨の却下理由通知書を送付した（乙４，６）。 原告は，平成２０年８月，被告から前記事実を告げられ，本件特許権が特許料等の不納により消滅し，その登録が抹消されたことを知った。 ( )被告の債務不履行 旨の却下理由通知書を送付した（乙４，６）。 原告は，平成２０年８月，被告から前記事実を告げられ，本件特許権が特許料等の不納により消滅し，その登録が抹消されたことを知った。 ( )被告の債務不履行 被告は，本件契約上のライセンサーとして，本件契約において原告に実施の許諾をした本件特許権を有効に存続，維持すべき義務に違反して，特許料等の不納により本件特許権の登録を抹消させたこと（以下「本件債務不履行」という。）について，原告に対し，債務不履行責任を負う。 争点及び争点に対する当事者の主張本件債務不履行による損害の有無及び額（原告の主張）( )在庫破棄及び商品返品に伴う積極損害（甲５ないし９，１１ないし１ ４）ア原告は，本件契約締結後，本件特許権が有効であることを前提として，本件特許権の実施品である原告商品（以下「本件商品」という。）に，「ＳＥＰＡＢＬＥ」との商標を付すとともに，「ＰＡＴＥＮＴＮｏ．３１２８７７１」との表示をして，代理店に卸売販売をした。 - 5 -しかしながら，本件特許権は，平成１９年１１月１７日の経過により消滅していたところ，既に消滅した特許権の特許番号を付して特許表示をした商品を製造，販売することは，特許法が禁止する虚偽表示（同法１８８条）に該当するおそれがあり，販売当時には本件特許権が存続しており虚偽表示には該当しなかった商品についても，本件特許権の消滅後に当該商品をそのまま代理店が販売したり，顧客が使用したりすると，本件特許権につき虚偽表示がされた商品の販売，使用になってしまうおそれがある。 原告の取引先には，官公庁等のコンプライアンスを非常に重視する顧客も多く含まれており，信用を重んじる原告としては，やむなく，直ちにすべての製造，販売済みの製品を回収し，特許表示を削除した商品を改めて納品す 引先には，官公庁等のコンプライアンスを非常に重視する顧客も多く含まれており，信用を重んじる原告としては，やむなく，直ちにすべての製造，販売済みの製品を回収し，特許表示を削除した商品を改めて納品することを余儀なくされ，原告は，次の対応をとることを決定した。 (ア)原告が製造したすべての本件商品の在庫を破棄して，特許表示を削除したものを再生産すること(イ)既に代理店や取引先に卸したもの，官公庁等の顧客に流通しているものもすべて回収し，本件商品を破棄し，特許表示を削除したものを再生産し，再出荷することイア(ア)に対応する本件商品（江別工場，宇都宮第二工場の在庫分）は，別紙１の１のとおり，４９万３４７０枚であり，その破棄，再生産のために必要な費用（本件商品１個当たりの平均製造原価×ア(ア)に対応する本件商品の数）は，３８６万６９５９円である（詳細は，別紙１の２のとおりである。）。 また，別紙１の１のとおり，顧客の返品要求に応じた際の引取運賃として１万６０００円，段ボールケース（表面に特許番号の表示があるため，破棄して再生産の必要がある。）１４０箱分の原価１万２４６０円，破棄の対応を決定するまでに原告が余計に費やした倉庫費用８０万円（１か月当たり１坪５０００円として，２０坪×８か月間），原告の宇都宮第二工- 6 -場までの運賃６万円が，それぞれ費用として発生した。 このように，ア(ア)に対応する本件商品に関連する積極損害は，合計４７５万５４１９円となる。 ウア(イ)に対応する本件商品（代理店，取引先等への卸分）は，別紙２の１のとおり，７５万９７００枚であり，その破棄，再生産のために必要な費用（本件商品１個当たりの平均製造原価×ア(イ)に対応する本件商品の数）は，４９６万１７８０円である（詳細は，別紙２の２のとおりである。）。 また ９７００枚であり，その破棄，再生産のために必要な費用（本件商品１個当たりの平均製造原価×ア(イ)に対応する本件商品の数）は，４９６万１７８０円である（詳細は，別紙２の２のとおりである。）。 また，顧客からの返品，顧客への再出荷等に伴う運送賃，各代理店へ出向いて説明するために必要な交通費等の必要諸経費の合計は，原告の実績から，少なくとも製造原価の１０％（４９万６１７８円）は発生している。 このように，ア(イ)に対応する本件商品に関連する積極損害は，合計５４５万７９５８円となる。 ( )本件特許権のプレミアム分の減額による逸失利益（甲４，１０） 原告は，本件特許権の登録が抹消され，本件特許権が消滅したことにより，取引先から本件特許権のプレミアム分の減額を求められ，本件商品の販売単価を減額せざるを得なくなった。販売単価の減額幅は，本件商品１個当たり平均１円である（甲４）。他方，本件特許権の実施許諾料は，２５銭（本件特許権及び本件商標権についての封筒１枚当たりの許諾料５０銭の２分の１）であったから，原告は，本件商品１個当たり７５銭の得べかりし利益を失ったことになる。 そして，本件商品の現在までの販売実績は，１年間当たり１２９万８４２４枚であり，本件特許権の残存期間は，７年９か月であるから，本件特許権の登録が抹消され，本件特許権のプレミアム分を減額したことによる原告の逸失利益は，７５４万７０９０円（１２９万８４２４枚×７．７５年×０． ７５円）となる。 - 7 -( )本件特許権の消滅後の実施許諾料 本件特許権の消滅後に原告が被告に支払った実施許諾料は，別紙３のとおり，３２万１０３５円であるところ，被告が同額を受領する法律上の原因はないから，これも原告の損害である。 ( )代理人費用 原告の積極損害，消極損害は，以上のとおり，１８ 許諾料は，別紙３のとおり，３２万１０３５円であるところ，被告が同額を受領する法律上の原因はないから，これも原告の損害である。 ( )代理人費用 原告の積極損害，消極損害は，以上のとおり，１８０８万１５０２円であるところ，原告は，本件債務不履行により，専門家である弁護士，弁理士による交渉，本訴提起を依頼せざるを得なくなったものであり，本件債務不履行と相当因果関係のある弁護士，弁理士費用として，少なくとも２５０万円が発生した。 ( )小括 前記( )ないし( )は，本件債務不履行と相当因果関係のある損害であり， その額は，合計２０５８万１５０２円となる。 ( )被告の主張への反論 ア被告は，陳述書（甲１２）に記載した経費について，「他の商用も兼ねて訪問していることが多い。旅費がすべて原告の損害という計上の仕方には違和感を覚える。」と主張する。 しかしながら，陳述書（甲１４）に記載したとおり，これらの経費は，本件債務不履行がなければ，およそ必要がなかった出張の経費に限定したものである。また，取引先への謝罪は，他の商用のついでに済ませられるほど甘いものではなかった。 そして，出張場所も大阪，大宮，福岡，長崎，仙台，水沢，長野，名古屋と極めて広範囲にわたり，このこと自体，今回のおわび行脚が他の商用のついでに済ませたものでないことを示している。 さらに，陳述書（甲１２）に記載した金額は，謝罪訪問の際に必須であるお茶菓子代や人件費等を計上しておらず，本件債務不履行により原告に- 8 -発生した最低限の経費であることが明らかである。 イ被告は，本件特許権のライセンサーとして，本件契約上の全責任を原告に対して負っており，Ｂ弁理士の存在は，被告の原告に対する責任を減殺するものではない。仮に，Ｂ弁理士に過失があるとしても，それは， イ被告は，本件特許権のライセンサーとして，本件契約上の全責任を原告に対して負っており，Ｂ弁理士の存在は，被告の原告に対する責任を減殺するものではない。仮に，Ｂ弁理士に過失があるとしても，それは，被告とＢ弁理士との内部的な責任割合の問題にすぎず，Ｂ弁理士の過失の有無や大小は，被告とＢ弁理士との内部的な責任割合に影響することがあっても，被告の原告に対する本件契約上の責任には，何ら影響を及ぼすものではない。 （被告の主張）( )原告の主張する( )及び( )の損害は不知，因果関係は争う。 ( )原告の主張する( )の損害は争う。 ( )原告の主張する( )の損害は不知。 ( )本件特許権の実施品である本件商品及び製造原価等に関する数値は，被 告として積極的に肯定はできないが，原告と被告が同じ業界に属することに照らせば，特段，違和感を覚えるものではない。 これに対し，陳述書（甲１１）に記載された引取運賃，段ボールケース費用，倉庫費用，運賃は，本件商品及び製造原価等に関する数値とは性格が異なる費用の計上であり，原告の事情に基づくものであって，被告としては不明である。 陳述書（甲１２）に記載された諸経費は，本件特許権が消滅したことによる取引先への謝罪訪問に要した費用のようであるが，謝罪のためのみで訪問したのかどうかは，これだけからでは不明である。旅程が事実であるとしても，別の商用のついでに謝罪訪問が行われた可能性もあり，旅費がすべて原告の損害というのはいかにも不自然である。 原告だけでなく，被告も同様に，多数の取引先に対して，本件特許権が消滅したことによるおわび行脚を行っている（被告もＢ弁理士の被害者であ- 9 -る。）。取引先との関係や地理的要因（都区内，関東近県等）により，謝罪のためのみの訪問もないでは 対して，本件特許権が消滅したことによるおわび行脚を行っている（被告もＢ弁理士の被害者であ- 9 -る。）。取引先との関係や地理的要因（都区内，関東近県等）により，謝罪のためのみの訪問もないではないが，それは，割合としてはごく少数であり，地方の場合には他の商用も兼ねて訪問していることが多い。このような被告の対応にも照らして，旅費のすべてが原告の損害という計上の仕方には，違和感を覚える。 ( )本件債務不履行に関する背景事情（本件特許権の登録抹消の原因） 本件特許権の消滅の原因は，次のとおりである。 ア本件特許権の譲受け本件特許権は，被告がＡから本件商標権と共に譲り受けたものである。 被告は，これに先立ち，平成１９年２月，顧問契約を締結していないものの，被告が本件特許権について通常実施権を有していたときに類似品への対応の相談を行ったことのあるＢ弁理士に対し，本件特許権及び本件商標権の取得について，手続の一切を委任した。なお，「手続の一切」というのは，必ずしも明確ではない表現ではあるが，Ｂ弁理士が専門家であり，他方，依頼者である被告との情報格差を考慮すれば，被告による具体的な指示の有無にかかわらず，第三者との関係も含め，被告が，本件特許権及び本件商標権を完全に有効に取得するための業務の遂行の一切のことである。 Ｂ弁理士は，この委任に基づき，「特許権及び商標権譲渡契約書」案（乙１の１）を作成し，この案に基づき，被告とＡとの間で平成１９年２月１４日付け特許権及び商標権譲渡契約が締結された（乙１の２）。 被告は，前記委任の際に，Ｂ弁理士に対して，手続の一切を依頼していたことから，その後の対応についても，Ｂ弁理士からの指示等を待つこととした。被告としては，本件特許権を有効に取得することが目的であることから，契約書案文の作成のみをＢ弁理士に 手続の一切を依頼していたことから，その後の対応についても，Ｂ弁理士からの指示等を待つこととした。被告としては，本件特許権を有効に取得することが目的であることから，契約書案文の作成のみをＢ弁理士に任せたのではなく（仮に，契約書案文の作成のみの依頼であれば，弁理士ではなく弁護士でもよかっ- 10 -た。），本件特許権に係る移転手続までをも依頼したことは当然である。 平成１９年３月初め，譲渡代金の入金を確認したＡから被告の担当者であるＣに電話があり，その際，Ａから，本件特許権の特許料の納付に関し，以後は納付しない旨の話があった。そのため，Ｃは，Ａからの電話を受けてすぐに，Ｂ弁理士に電話して，特許料の支払の件と本件特許権の取得手続の依頼の件を再度確認したところ，これらの件については，Ｂ弁理士から書類等が送られてくるとのことであり，その指示待ちということになった。 イ本件契約の締結その後，被告は，原告との間で，本件契約を締結した。被告は，本件契約についても，本件特許権の譲渡契約と同様に，Ｂ弁理士に委任し，Ｂ弁理士が契約書案文を作成し，Ｂ弁理士を介して，原告と被告との間で本件契約が締結されたものである（甲３）。 なお，このとき，Ｂ弁理士から被告に対し，本件特許権の登録に関する話は出なかったものの，被告としては，手続をすべてＢ弁理士に依頼していたことから，何の疑念も持たなかった。当然のことながら，被告としては，被告が本件特許権を完全に取得していることを前提として，原告との契約を締結することをＢ弁理士に委任したものである。前記のとおり，Ｂ弁理士からの指示待ちにはなっていたものの，Ｂ弁理士が作成した契約書案文（甲３）には，被告が特許権者であることが契約書前文に明記されており，被告が特許権を有効に取得していることが前提となった契約締結手続が進め 指示待ちにはなっていたものの，Ｂ弁理士が作成した契約書案文（甲３）には，被告が特許権者であることが契約書前文に明記されており，被告が特許権を有効に取得していることが前提となった契約締結手続が進められていることから，被告としては，本件特許権を完全に取得しているものと思っていた。 ウＢ弁理士への再度の手続依頼被告は，Ａから，平成２０年３月１０日，同月５日に岡山県倉敷市からＡあてにセパブル無断使用のわび状が届いたことを知らされた。 - 11 -このようなことなどがあったことから，Ｃは，本件特許権移転手続の件，本件特許権に係る類似品対応の件及び別の商品の商標登録の件に関し，平成２０年５月１２日午後２時にＢ弁理士との打合せの予定を入れていたが，Ｂ弁理士からＦＡＸがあり，同弁理士の都合により打合せの予定が同月１６日午後３時に変更になった（乙２，３）。なお，同日午後３時からの打合せにおいて，Ｂ弁理士から，本件特許権の登録や特許料に関して，特に問題があるような話は出なかった。 Ｂ弁理士は，同月２９日，被告の代理人として，特許庁長官あてに，本件特許権に関し，特許権移転申請書を提出した（乙４）。被告は，この提出の際に，本件特許権の移転登録がされていなかったことを知った。ちなみに，Ｂ弁理士は，平成２０年７月には，本件特許権を侵害している者がいるとして，被告を特許権者，Ｂ弁理士をその代理人として，当該者に対して，平成２０年７月１６日付け「通知書」（乙５）を発信している。この点に関し，本件契約締結の際も同様であるが，果たしてＢ弁理士が特許原簿（甲１の２）を見た上で，代理人の業務を行っていたのか甚だ不思議である。 なお，特許事務所においては，インターネットに接続して端末から登録情報を閲覧していることが多く，Ｂ弁理士の特許事務所においても，このような閲覧制 で，代理人の業務を行っていたのか甚だ不思議である。 なお，特許事務所においては，インターネットに接続して端末から登録情報を閲覧していることが多く，Ｂ弁理士の特許事務所においても，このような閲覧制度が導入されていることを，被告担当者はＢ弁理士から聞いている。すなわち，Ｂ弁理士の登録情報へのアクセスは，極めて容易であった。 エ本件特許権の失効特許庁からＢ弁理士あてに，平成２０年８月４日付けで，本件特許権が特許料不納により消滅したとの通知がされ（乙６），被告は，Ｂ弁理士からその旨知らされた。 また，同月１９日，Ｂ弁理士から被告に本件特許権の移転申請が認めら- 12 -れなかった旨の電話があり，その後，同日付けの説明の書面がＦＡＸで送られてきた（乙７）。被告は，Ｂ弁理士から，この電話の時に，①本件特許権の特許料の納付期限が平成１９年１１月１７日であったこと，②納付期限後の割増納付により特許権消滅を免れる延長期限が６か月後の平成２０年５月１７日であったことについて説明を受けた（乙７）。なお，Ｂ弁理士との面談日が平成２０年５月１２日から同月１６日に延期され，同日にＢ弁理士と面談した際にも，本件特許権の移転に係る手続の打合せであるにもかかわらず，Ｂ弁理士から特許料納付の話は出なかった。 オ本件特許権消滅の原因がＢ弁理士の注意義務違反によるものであること以上のとおり，本件特許権が消滅したのは，Ｂ弁理士が専門家として高度の注意義務を課されているにもかかわらず，それを著しく怠っていたことによるものである。つまり，特許料の納付の機会あるいは移転登録の有無をＢ弁理士が確認する機会はいくつもあったにもかかわらず，Ｂ弁理士が，代理人としての適切な対応（善良な専門家として尽くすべき慎重な配慮を尽くす義務（善管注意義務）），あるいは，被告に対する適切な助言 をＢ弁理士が確認する機会はいくつもあったにもかかわらず，Ｂ弁理士が，代理人としての適切な対応（善良な専門家として尽くすべき慎重な配慮を尽くす義務（善管注意義務）），あるいは，被告に対する適切な助言，指示等（被告に対して有効な情報を提供し，被告が適切な判断をし得るように配慮すべき義務（説明・助言義務））を怠ったために，本件特許権が消滅したものである。 本件特許権の消滅の原因は，以上のとおりであり，原告からすれば，被告とＢ弁理士との本件特許権に関するやりとりは，内輪の問題として一笑に付される事柄であろうが，原告が被告に対し本件特許権の消滅を理由に損害賠償請求をしている以上，どのような事情により本件特許権が消滅したのかについては，背景事情とはいえ，本件において，その詳細が認定されるべきである。 第３当裁判所の判断 在庫破棄及び商品返品に伴う積極損害について５５５万６６８９円- 13 -( )在庫分に関する損害について ア前記第２の１の争いのない事実等，証拠（甲４ないし６，９，１１）及び弁論の全趣旨によれば，原告は，本件債務不履行により，本件特許権の登録が抹消され，本件特許権が消滅したことから，「ＰＡＴＥＮＴＮｏ． ３１２８７７１」との表示をした本件商品や段ボールケースを譲渡等することが，特許法の禁止する虚偽表示（同法１８８条）に該当するおそれがあると懸念して，別紙１の１記載のとおり，本件商品の在庫分４９万３４７０枚（顧客の返品要求に応じて引き取った２万５５００枚を含む。以下同じ。）及び前記特許表示をした段ボールケース１４０箱について，これらを廃棄することとしたと認められる。したがって，廃棄することとした在庫分等に要した生産費用は，本件債務不履行による原告の損害と認めることができる。そして，前記証拠及び弁論の全趣旨によれば て，これらを廃棄することとしたと認められる。したがって，廃棄することとした在庫分等に要した生産費用は，本件債務不履行による原告の損害と認めることができる。そして，前記証拠及び弁論の全趣旨によれば，本件商品の在庫分４９万３４７０枚の紙代，印刷費，加工費等の製造原価は，約３８６万６９５９円，段ボールケース１４０箱の製造原価は，約１万２４６０円と認められるから，原告は，本件債務不履行により，少なくとも同額の損害を被ったと認めるのが相当である。 また，前記証拠及び弁論の全趣旨によれば，顧客の返品要求に応じて本件商品２万５５００枚を引き取った引取運賃１万６０００円，廃棄処理を行うため本件商品の在庫分を原告の芳賀工場から宇都宮第二工場まで搬送するために要した運賃６万円は，本件債務不履行により生じた損害と認めることができる。 イこのほか，原告は，廃棄処理の対応を決定するまでに原告が余計に費やした倉庫費用８０万円（１か月当たり１坪５０００円として，２０坪×８か月間）が本件債務不履行により生じた損害と主張するが，証拠（前記証拠のほか甲１３）及び弁論の全趣旨によれば，廃棄処理を行うため，本件商品の在庫分を保管していたのは原告の宇都宮第二工場内であると認めら- 14 -れるところ，本件各証拠によっても，本件商品の在庫分を保管するために，原告が前記倉庫費用を現実に支出したものとは認められないし，また，原告が宇都宮第二工場に本件商品の在庫分を保管することにより，原告において，前記倉庫費用相当額の支出を新たに余儀なくされたり，又は前記倉庫費用相当額の逸失利益が生じたなど，前記倉庫費用相当額の損害を被ったとも認めることができない。 したがって，本件債務不履行により，原告に前記倉庫費用８０万円の損害が生じたとは認められないから，原告の前記主張は，採用すること じたなど，前記倉庫費用相当額の損害を被ったとも認めることができない。 したがって，本件債務不履行により，原告に前記倉庫費用８０万円の損害が生じたとは認められないから，原告の前記主張は，採用することができない。 ウ以上によれば，本件債務不履行による在庫分に関する損害は，３９５万５４１９円と認めることができる。 ( )代理店等に出荷済みの分に関する損害について ア前記第２の１の争いのない事実等，証拠（甲４，７，８，１２）及び弁論の全趣旨によれば，原告は，本件債務不履行により，本件特許権の登録が抹消され，本件特許権が消滅したことから，「ＰＡＴＥＮＴＮｏ．３１２８７７１」との表示をした本件商品を譲渡等することが，特許法の禁止する虚偽表示（同法１８８条）に該当するおそれがあると懸念するとともに，取引先から前記特許表示を付した本件商品の引取りを求められたりするなどしたため，既に代理店等に卸した本件商品や顧客に販売した本件商品についても，すべて回収して，廃棄した上，再生産を行い，再出荷するとの対応を決定し，出荷済みの本件商品の一部については，既に回収したことが認められる（ただし，その回収した数量は，明らかでない。）。 したがって，原告は，本件債務不履行により，在庫分のみでなく，代理店や顧客等に出荷済みの本件商品の一部についても，回収，廃棄を余儀なくされたと認めることができる。 よって，これらの回収，廃棄を余儀なくされた出荷済みの本件商品につ- 15 -いて，その生産に要した生産費用は，本件債務不履行による原告の損害と認められ，原告は，これに相当する損害を被ったと認めることができる。 イこの点について，原告は，回収，廃棄等の対応をとるべき出荷済みの本件商品の数量として，別紙２の１記載のとおり，７５万９７００枚と主張するとともに，原告従業 する損害を被ったと認めることができる。 イこの点について，原告は，回収，廃棄等の対応をとるべき出荷済みの本件商品の数量として，別紙２の１記載のとおり，７５万９７００枚と主張するとともに，原告従業員作成の陳述書（甲７）には，本件特許権の特許料の納付期限の後である平成１９年１１月１８日から原告が本件特許権の消滅を認識した平成２０年８月までの間に，本件商品が前記７５万９７００枚出荷されたことを示す商品受払台帳のデータが添付され，また，同様の原告従業員作成の陳述書（甲８）には，平成１９年１１月１８日から平成２０年８月２０日までの間に出荷された前記７５万９７００枚の製造原価等の計算資料が添付されている。 しかしながら，原告が本件特許権の抹消を認識したのは，特許料の納付期限からは約８か月以上，追納期限からも約２か月以上が経過した後である平成２０年８月であり（前記第２の１( )エ），原告が本件商品の回収， 廃棄，再生産の対応を決定したのは，それから更に８か月が経過した後であること（弁論の全趣旨。第２の２（原告の主張）( )イ参照）が認めら れるほか，出荷済みの本件商品は，原告従業員の陳述書（甲７）が作成された平成２１年１１月２日時点においても，「今後，お客様から回収が必要となる（一部については既に回収済み）商品です。」とされるに止まっていることからすれば，現時点においても，いまだに回収，廃棄等の対応がとられていないものが相当数存在するものと推測される。そうすると，出荷から相当期間の経過した未回収の本件商品については，既に顧客が使用するなどして，原告において回収，廃棄等の対応をとることが困難なものも相当数存在することが合理的に推認される。 ウ以上によれば，原告は，出荷済みの本件商品の一部については，これを既に回収して廃棄を余儀なくされたと認 において回収，廃棄等の対応をとることが困難なものも相当数存在することが合理的に推認される。 ウ以上によれば，原告は，出荷済みの本件商品の一部については，これを既に回収して廃棄を余儀なくされたと認められるものの，出荷済みの本件- 16 -商品のすべてを回収したものと認めることはできない。そうすると，現実に回収した本件商品の回収先，種類，数量等が個別具体的に明らかでない本件においては，本件特許権の追納期限である平成２０年５月１７日から同年８月２０日までの約３か月間の出荷分に限って，原告が回収，廃棄等の対応をとることができるものとして，その生産費用相当額を，本件債務不履行による損害と認めるのが相当である。 そして，前記証拠及び弁論の全趣旨によれば，原告が，既に代理店や顧客等の取引先に出荷し，回収，廃棄等の対応をとるべきものと主張する本件商品（別紙２の１記載のとおり，７５万９７００枚）のうち，平成２０年５月１７日から同年８月２０日までの出荷分は，別紙２の３記載のとおり，２２万０５００枚であり，その紙代，印刷費，加工費等の製造原価は，約１４５万５７００円と認められるから，原告は，本件債務不履行により，これらの生産費用として，同額の損害を被ったと認めるのが相当である。 エまた，証拠（前記証拠のほか甲１２，１４）及び弁論の全趣旨によれば，原告は，出荷済みの本件商品の回収，廃棄等に要する諸経費として，少なくとも，前記１４５万５７００円の１０パーセント相当額である１４万５５７０円の費用を負担するものと認められ，原告は，本件債務不履行により，同額の損害を被ったと認めるのが相当である。 ( )小括 以上のとおり，原告は，在庫破棄等に伴う積極損害として，次の損害を被り，その小計は，５５５万６６８９円である。 ア在庫分４９万３４７０枚の生産費用相当 ったと認めるのが相当である。 ( )小括 以上のとおり，原告は，在庫破棄等に伴う積極損害として，次の損害を被り，その小計は，５５５万６６８９円である。 ア在庫分４９万３４７０枚の生産費用相当額３８６万６９５９円イ顧客の返品要求に応じた際の引取運賃１万６０００円ウ特許番号を表示した段ボールケース１４０箱分の生産費用相当額１万２４６０円エ在庫分を芳賀工場から宇都宮第二工場まで搬送するための運賃相当額- 17 -６万円オ回収，廃棄する出荷分２２万０５００枚の生産費用相当額１４５万５７００円カ前記オに関する諸経費相当額１４万５５７０円 本件特許権の消滅による原告の逸失利益６０３万７６７０円証拠（甲４，１０）及び弁論の全趣旨によれば，原告は，本件債務不履行により，取引先から，本件特許権が消滅したことを理由として，本件特許権の実施品である販売商品（封筒）の販売価格の減額を求められ，販売単価を減額せざるを得なくなったこと，商品１個（封筒１枚）当たりの販売単価の減額幅は，少なくとも平均１円であること，本件特許権の実施許諾料は，本件商品１個（封筒１枚）当たり２５銭（本件特許権及び本件商標権についての封筒１枚当たりの許諾料５０銭の２分の１）であると認めることができる。 また，証拠（甲３）によれば，本件契約の契約期間は，その有効期間が契約成立の日から３年間とされ，別段の意思表示がないときは３年間自動的に更新されるもの（本件契約９条）と認められ，本件各証拠を見ても，本件特許の無効や原告の債務不履行等（本件契約１０条）により，本件契約が本件特許権の存続期限である平成２９年３月７日より前に終了する可能性があることをうかがわせるような事情も見当たらない。 これらによれば，原告は，本件債務不履行がなければ，本件特許権の残存期間のう が本件特許権の存続期限である平成２９年３月７日より前に終了する可能性があることをうかがわせるような事情も見当たらない。 これらによれば，原告は，本件債務不履行がなければ，本件特許権の残存期間のうち少なくとも原告が請求の基礎とする７年９か月の間は，本件契約を継続して本件商品の販売を継続することができたと推認することができ，原告は，本件債務不履行により，その間に本件商品の販売を継続することにより得られたであろう利益（本件商品１個（封筒１枚）当たり７５銭）を失ったと推認することができる。 そして，証拠（甲１０）及び弁論の全趣旨によれば，本件商品の平成１９年４月１日から平成２０年３月３１日までの１年間の販売実績は，１２９万８４- 18 -２４枚であると認められるところ，前記のとおり，本件特許権は，消滅した平成１９年１１月１７日時点で，出願から１０年以上経過し，登録からも既に７年が経過しており，後発の新技術や関連技術（乙５）の開発により，本件特許権が陳腐化することや，本件特許権の実施品としての本件商品についても，将来における販売数量の減少が合理的に予測されることから，本件特許権の存続期限である平成２９年３月７日以前の７年９か月間に本件特許権の実施品としての本件商品が販売されたであろう数量は，平成１９年４月１日から平成２０年３月３１日までの１年間の販売実績に８割を乗じた数量である１０３万８７３９枚（１２９万８４２４枚×０．８）に７年９か月を乗じて得られる数量を超えないと推認するのが相当である。 したがって，本件債務不履行がなければ，原告が本件特許権の実施品としての本件商品の販売継続により得られたであろう利益は，６０３万７６７０円（１０３万８７３９枚×７年９か月×０．７５円（本件商品１個当たりの逸失利益））と推認するのが相当であり，これが，本件 施品としての本件商品の販売継続により得られたであろう利益は，６０３万７６７０円（１０３万８７３９枚×７年９か月×０．７５円（本件商品１個当たりの逸失利益））と推認するのが相当であり，これが，本件債務不履行により，原告が被った損害と推認するのが相当である。 本件特許権の消滅後の実施許諾料１６万０５１８円弁論の全趣旨によれば，原告は，被告に対し，平成２０年１月から同年９月までの間に，本件契約に基づく実施許諾料として，別紙３記載のとおり，合計３２万１０３５円を支払ったことが認められるところ，同額は，原告が，被告に対し，本件特許権及び本件商標権の利用について，本件債務不履行による本件特許権の消滅後の期間分の対価として支払ったものであるから，少なくとも，その半分に相当する額である１６万０５１８円は，本件債務不履行と相当因果関係のある損害と認めることができる。 代理人費用１１７万円前記１ないし３で認定したとおり，原告には，本件債務不履行により，前記１ないし３で認定した損害が発生したと認められ，弁論の全趣旨によれば，原- 19 -告は，本件債務不履行により被った前記損害の回復を実現するために，原告訴訟代理人に訴訟追行を委任し，本件訴訟の提起を余儀なくされたことが認められる。そして，その弁護士費用のうち，事案の難易，認容額，その他の事情を考慮して相当と認められる範囲内のものは，本件債務不履行と相当因果関係のある損害と認めることができる。 本件においては，本件事案の難易，前記１ないし３で認定した損害額（合計１１７５万４８７７円），その他本件における諸般の事情を考慮すれば，本件債務不履行と相当因果関係のある弁護士費用は，前記損害額の約１０％である１１７万円と認めるのが相当であり，これを原告の損害と認めることができる。 小括以上によれ ける諸般の事情を考慮すれば，本件債務不履行と相当因果関係のある弁護士費用は，前記損害額の約１０％である１１７万円と認めるのが相当であり，これを原告の損害と認めることができる。 小括以上によれば，前記１ないし４は，本件債務不履行と相当因果関係のある原告の損害と認められ，その額は，合計１２９２万４８７７円となる。 被告の主張について被告は，前記第２の２（被告の主張）( )のとおり，本件特許権消滅の原因 がＢ弁理士の注意義務違反によるものであるとして，被告とＢ弁理士との間の事実関係について主張するが，同主張は，原告と被告との関係では，被告とＢ弁理士との内部事情を述べるものにすぎず，被告の主張する内部事情（Ｂ弁理士の過失の有無や程度）は，被告の原告に対する本件契約における債務不履行責任を否定又は減殺する事情にはなり得ないから，失当というべきである（なお，前記第２の１( )のとおり，被告が本件債務不履行責任を負うことは，当 事者間に争いがない。）。 第４ 結論 以上の次第で，原告の請求は，１２９２万４８７７円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成２１年８月２９日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるから，これを認容し，その余は理由がないから棄却することとして，主文のとおり判決する。 - 20 -東京地方裁判所民事第２９部裁判長裁判官清水節裁判官坂本三郎裁判官岩崎慎
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