主文 本件控訴は、いずれもこれを棄却する。控訴費用は控訴人らの負担とする。事実 控訴人両名は、「原判決中、控訴人ら敗訴部分を取り消す。被控訴人らの請求を棄却する。訴訟費用は、第一二審を通じ被控訴人両名の負担とする。」との判決を求め、被控訴人両名は、主文第一項同旨の判決を求めた。一当事者双方の主張は、次に訂正・付加するほか、原判決の事実摘示のとおりであるから、これを引用する。１ 原判決九丁表六行目の「兄Ａ」と「現在」との間に「は」を挿入する。一一丁裏四行目の「専功」を「専攻」と改める。２ 原判決一二丁裏九行目の「以来二週間」を「により」と改める。一三丁裏一一行目の「同被告が」を「同被告は」と改める。３ 原判決一七丁表三・四行目を次のとおり改める。「八同第八項中、原告両名がＢの両親であることは認める。控除すべき養育費の額について、大学在学中の分について否認する。東京での下宿生活による大学生の一年間の養育費は、少なくとも、年間平均一〇〇万円を要するから、大学四年間を通じて、少なくとも合計金四〇〇万円を控除すべきである。その余は知らない。」二控訴人らの当審における附加主張（一） 控訴人千葉県は、亡Ｂの柔道練習中における本件事故について、国家賠償法第一条による賠償義務はない。すなわち、 １ 高等学校教諭は公権力の行使にあたる公務員ではない。（１） 義務教育過程における教育と高等学校における教育との本質的相違近時の裁判例は、公立の小・中・高校の教員の行為について、その行為のいかんを問わず、また、その勤務時間の内外を問わず、国家賠償法にいう「公権力の行使」に当ると判断したものが多いが、いずれも、義務教育たる小・中学校と高校との教育活動の本質的相違を吟味せず、 の行為のいかんを問わず、また、その勤務時間の内外を問わず、国家賠償法にいう「公権力の行使」に当ると判断したものが多いが、いずれも、義務教育たる小・中学校と高校との教育活動の本質的相違を吟味せず、外形的に学校教育の過程において発生したとみられる事故については、同法の適用を一律に肯定している。 使」に当ると判断したものが多いが、いずれも、義務教育たる小・中学校と高校との教育活動の本質的相違を吟味せず、 の行為のいかんを問わず、また、その勤務時間の内外を問わず、国家賠償法にいう「公権力の行使」に当ると判断したものが多いが、いずれも、義務教育たる小・中学校と高校との教育活動の本質的相違を吟味せず、外形的に学校教育の過程において発生したとみられる事故については、同法の適用を一律に肯定している。しかし、義務教育と高校教育とは、教育理念において、現行法制上本質的な相違が存する。したがつて、生徒の在学中の法律関係を論ずるに当つては、この点を見落すことはできない。両者の本質的相違は、現行法上義務教育にあつては、保護者（親権者等）に対し、子女を就学させる義務を、地方公共団体に対し、保護者の義務の履行を担保すべく入学等諸手続をなすべき義務をそれぞれ課しており、入学については許可制度はとつていない（教育基本法四条、学校教育法二二、三九、九一条、同法施行令五、六、一四条等参照）のに反し、高校教育にあつては、高校教育を受けるにふさわしい者を選ぶ目的から、志願者に対して入学者選抜を行い、その入学の許可は校長が行うこととしている（学校教育法施行規則五九条）。しかして、両者の教育理念は、義務教育においては、心神の発達に応じて初等及び中等教育を施すことを目的とし、高校教育においては中学校教育の基礎の上に、心身の発達に応じて高等普通教育及び専門教育を施すことを目的としており（学校教育法一七条、三五条、四一条）、右各目的に応じた各教育過程が編成される。したがつて、教育を受ける児童・生徒からみれば、後者に「離脱の自由」が存し、前者に存しないということに、右本質的相違が現われている。これを詳述すれば、高校教育においては、義務教育と異り、生徒に「学校選択の自由」、「入、退学の自由」、「コース・課程の選択の自由」、「教科選択の自由」及びこれに伴う「教師選択の自由」等 れている。これを詳述すれば、高校教育においては、義務教育と異り、生徒に「学校選択の自由」、「入、退学の自由」、「コース・課程の選択の自由」、「教科選択の自由」及びこれに伴う「教師選択の自由」等々、各種の青年中・後期の発達段階の生徒の意思に応じうる選択的教育課程が編成されている。このような選択権の行使の結果構成される教師と生徒との関係は、義務教育過程における保護者に対す就学義務に基礎づけられた教育業務執行上の支配と被支配の関係とは明かに相異する。 義務教育と異り、生徒に「学校選択の自由」、「入、退学の自由」、「コース・課程の選択の自由」、「教科選択の自由」及びこれに伴う「教師選択の自由」等々、各種の青年中・後期の発達段階の生徒の意思に応じうる選択的教育課程が編成されている。このような選択権の行使の結果構成される教師と生徒との関係は、義務教育過程における保護者に対す就学義務に基礎づけられた教育業務執行上の支配と被支配の関係とは明かに相異する。（２） 教育の場における「優越的意思」裁判例は、義務教育段階の教育行為に国家賠償法第一条を適用するに当つて、教育実施の対象となる児童・生徒に就学義務からの自由のないことを理由として、教員による公権力の行使性を肯定しているが、これは、公権力の行使についての一定の枠を作つたものといえよう。もし、仮に、かかる枠のないまま、「優越的な意思」の存否を論じ、更に、これがある場合に、具体的事実関係を無視して一律抽象的に国家賠償法の適用を図るならば、およそ教育は一方の他方に対する教授関係である以上、教授する側は常にある種の優越的立場に立つことは、論理必然的であり、これをもつて、「優越的な意思」の発動とするならば、公の設置にかかる学校においては、いかなる場合にあつても（例えば専門・研究的学芸の教授・研究を目的とする大学教育にあつても）右「公権力による支配・被支配関係」に該当するという帰結にいたるものであつて、妥当ではない。これは、教育実施の場面における人的構成関係と、教育なる社会的行為の事象とを混同するものである。本来教育なるものは、権力関係ではないが（国家賠償法成立過程における「公権力」の想定した「優越的な意思」に当る内容に、教育が含まれていなかつたことは当然である。）、しいて公権力の行使の該当 のである。本来教育なるものは、権力関係ではないが（国家賠償法成立過程における「公権力」の想定した「優越的な意思」に当る内容に、教育が含まれていなかつたことは当然である。）、しいて公権力の行使の該当性を論ずるならば、まず、教育関係の内容をその目的に応じて具体的に考察することが必要であつて、かかる考察を施せば、高校教育は、前記（１）記載のとおり、義務教育と異なり、「優越的な意思」の内在する公権力の行使とはいい難い。（３） 国家賠償法の拡大解釈の傾向とその誤謬ところが、最近の下級審の判決は、高校において発生した事故について、多く国家賠償法の適用を認めるが、これは、従来、わが国の一般的社会保障制度充実の不備とあわせて、学校内における事故の発生に伴う児童・生徒ひいてはその子女を託した保護者に対する損害補償制度の不備を補充するための被害者救済の必要性に出たもので、その際教員の地位ないし任用関係が人民を支配する公権力の行使に当る公務員のそれと同視しうるところから、包括的・機械的にその該当性を結論づけたものである。 故について、多く国家賠償法の適用を認めるが、これは、従来、わが国の一般的社会保障制度充実の不備とあわせて、学校内における事故の発生に伴う児童・生徒ひいてはその子女を託した保護者に対する損害補償制度の不備を補充するための被害者救済の必要性に出たもので、その際教員の地位ないし任用関係が人民を支配する公権力の行使に当る公務員のそれと同視しうるところから、包括的・機械的にその該当性を結論づけたものである。公立病院における医療行為の事故の関係と高校教諭の事故の関係とはパラレルに考えられるべきところ、下級裁判所の裁判例の結論は全く対照的に逆である。次第に各種保険制度、補償制度が発達しつゝある今日、被害者救済のあまり、法の不当な拡大解釈をするような誤りを改め、医療行為に関する判例等を斟酌して教育の場における公権力行使の要件を厳格に解すべきである。（４） 教育活動と国家賠償法適用の当否ところで、教育が、国家的事務とされるのは、近代国家における国民的要請に基き漸次国家的課題として認識されてきた結果であり、そり本質は、行政的権能の事務処理ではなく、また国家賠償法施行当初想定されたごとき権力作用の発動ではない。教育の目的は、人間形成の未来にお 的要請に基き漸次国家的課題として認識されてきた結果であり、そり本質は、行政的権能の事務処理ではなく、また国家賠償法施行当初想定されたごとき権力作用の発動ではない。教育の目的は、人間形成の未来における創設であり、そこには、未来を孕んで成長発達をとげていくものに対する期待ないしは可能性追求の要素が不可欠であり、かかる要素が存しなければ、教育はその本質を喪う。このような教育の場に発生する事故に対しては、本来、これに適わしい別個の保険制度等の措置が予定されなければならず、たとい保険制度の不備のため、やむなく、国家賠償法の適用により、被害者救済を図るという場合においても、右教育の本質的性格に充分な配慮がなされなければならない。したがつて、国家賠償法の適用に当つては、可能な限り厳密、明確な要件を定立して行われるべきで、被害者救済を急ぐあまり不明確な要件をもつてこれを適用するようなことは許さるべきでない。このような配慮を欠く場合には、本件の如く、発生した結果につき、想定される限りのすべての責任を追求するとの結果を招来し、わけても結果発生の場に偶々居合わせた者の過失を殊更に問責するということになり、かかる傾向が顕著となれば、勢い些細な事故に関しても殊更に教諭の責任を問い、その結果教育に従事する者の消極化、退えい化を招来し、未来の人格創造を理念とする教育を、いたずらに低下させる結果となるのであつて、その損失は、真に測り知れないものである。 く、発生した結果につき、想定される限りのすべての責任を追求するとの結果を招来し、わけても結果発生の場に偶々居合わせた者の過失を殊更に問責するということになり、かかる傾向が顕著となれば、勢い些細な事故に関しても殊更に教諭の責任を問い、その結果教育に従事する者の消極化、退えい化を招来し、未来の人格創造を理念とする教育を、いたずらに低下させる結果となるのであつて、その損失は、真に測り知れないものである。２ クラブ活動の指導・監督は教諭の職務行為ではない。（１） クラブ活動の沿革高校の「クラブ活動」は、学校教育制度の施行とともに自然発生的に行なわれその発祥は古い。旧制度下では、旧制中等学校、高等専門学校の段階で、教育課程の実施とは別個に発展し、現行の高校のクラブ活動もその活動を引継いでいる。現在、「 育制度の施行とともに自然発生的に行なわれその発祥は古い。旧制度下では、旧制中等学校、高等専門学校の段階で、教育課程の実施とは別個に発展し、現行の高校のクラブ活動もその活動を引継いでいる。現在、「教育はあらゆる機会を生かして行われるべきである」という一般教育理念に基いて（教育基本法二条）、なお従来どおりのクラブ活動を学校教育課程の中で実施しているが、これを現行の学校教育課程においてしいて位置づけるならば、学校教育法施行規則（本件事故当時施行のものによる）五七条、七五条の二にいうところの「特別教育活動及び学校行事等」の「等」に含ましめるべき「特別教育活動」の一種である。（２） クラブ活動の特徴そして、その特徴を、正課としての教育活動と比較すると次のとおりである。（イ） クラブの設置・運営・活動内容及び予算の編成並びに同配分等は、生徒の自主的決定ないし管理（生徒会が掌握するのが普通）にゆだねられ、顧問教諭は、一般的には、生徒から助言を求められた場合に、高校生のクラブ活動として逸脱しないようにその助言を与える程度である。（ロ） 生徒が、クラブ活動に参加するか否かは、生徒個人の自由意思による。クラブ活動においては、教諭によつて、教育の場にふさわしい配慮がされ、教諭から一般的指導がされるが、これによつてその自主性が左右されるものではない。又、取得すべき単位数や教科の指導とも無関係である。学校の指導としては、いずれかのクラブに所属することは、高校生活を豊かに送るうえから望ましいとしながらも、加入を強制することはない。 。（ロ） 生徒が、クラブ活動に参加するか否かは、生徒個人の自由意思による。クラブ活動においては、教諭によつて、教育の場にふさわしい配慮がされ、教諭から一般的指導がされるが、これによつてその自主性が左右されるものではない。又、取得すべき単位数や教科の指導とも無関係である。学校の指導としては、いずれかのクラブに所属することは、高校生活を豊かに送るうえから望ましいとしながらも、加入を強制することはない。（ハ） クラブ活動における生徒の活動状況は、生徒の自治活動たる生徒会活動と同じく、生活記録として、その所属クラブ名、役員名等が生徒の個人票に記録されるに止まり、授業の学習活動の成績評価には一切含まれない。（ニ） 各ク る生徒の活動状況は、生徒の自治活動たる生徒会活動と同じく、生活記録として、その所属クラブ名、役員名等が生徒の個人票に記録されるに止まり、授業の学習活動の成績評価には一切含まれない。（ニ） 各クラブには、通常、少くとも一名の教諭が顧問としており、生徒の相談に与るのが普通であるが、顧問を得られない場合には、顧問なしで活動するか、または名目上の顧問にとどまることもある。だれがクラブの顧問教諭になるかは、各年度当初ごとに教諭の希望をとるか、直接、生徒会の依頼に応じて承諾するか、その決定の態様はさまざまで、体育科関係の教諭が運動会所属の各クラブの、また、芸術科関係の教諭が文化会所属の各クラブの顧問としてつくのが一般的である。（ホ） 校長は、教諭がクラブの顧問教諭を引受けることを了承した場合には、当該学校備付の「クラブ顧問委嘱簿」等にその教諭の氏名を記載して当該教諭個人に対して当該クラブの顧問を『委嘱』するという手続をとることがある（本件長生高校の場合はその例であつた。）が右手続は、事実行為の単なる記録にすぎず、当該教諭にとつては、これによつて、履歴上も、勤務成績にも、また、給与上も変更をみるものではない。しいていえば、校長が当該学校の後援会ないしはＰＴＡ団体関係の委任をうけて右事実行為をなし、年度末等右団体の意思により、右『委嘱』に伴う年間の苦労に対して団費から謝礼を支出するさいの根拠とされるにすぎない。教諭にはクラブの顧問を引受ける義務はなく、校長の右委嘱行為は上司の職務命令ではない。したがつて、教諭が顧問を引受けても、教諭の職務上の上司たる校長は、これに対して職務としての指導監督の権限を有するものではなく、顧問教諭もまた、その命令服従の義務を有しない。 委任をうけて右事実行為をなし、年度末等右団体の意思により、右『委嘱』に伴う年間の苦労に対して団費から謝礼を支出するさいの根拠とされるにすぎない。教諭にはクラブの顧問を引受ける義務はなく、校長の右委嘱行為は上司の職務命令ではない。したがつて、教諭が顧問を引受けても、教諭の職務上の上司たる校長は、これに対して職務としての指導監督の権限を有するものではなく、顧問教諭もまた、その命令服従の義務を有しない。また、任命権者もこれに特別の給与上の措置を義務づけられない。以上のような たる校長は、これに対して職務としての指導監督の権限を有するものではなく、顧問教諭もまた、その命令服従の義務を有しない。また、任命権者もこれに特別の給与上の措置を義務づけられない。以上のような性格を有するクラブ活動は、明かに正規の教育課程に則つて実施される学校教育活動そのものとは本質において異なる。（３） クラブ活動は社会教育の分野に属する。このようなことは、本来クラブ活動そのものが、その名称のごとく人間の年令、能力、発達段階など等質的な要素を基準として構成される集団を対象として行う学校教育の範畴に属するものではなく、同一の社会的活動ないし行為を目的として集まる任意の異質な対象の集合体である社会的集団（グループ）に対して、その異質性ゆえに相互に教化、育成しあうことを目的とする社会教育の範疇に属すべきものである所以である。先進諸国にくらべ、社会教育の発達が遅れていたわが国では、青少年に対する社会教育施設及び指導者の不備の補填策として、学校の有する人的物的構成要素の利用、協力を仰がねばならず、わが国独自の歴史的事情と近代教育の全てを学校教育に期待してきた社会的国家的要請に応えてきたものにすぎない。学校が本来社会教育の範疇に属する教育迄担つてきたごとく、人的面においては学校教諭がその要請に応えてきたものであるが、本来、社会教育の指導育成にあたるべきは、社会教育指導員等であるべきであり、学校教育に当る教諭の本務ではない。近い将来、社会教育の本質を有するクラブ活動は、その変則的取扱いを脱し、完全に社会体育として独立するであろうが、現在たまたま顧問教諭の教育的熱意の表われである奉仕的活動に依拠して行われている実情を把えて、もつて安易に、教諭の職務であるとし、ないしは職務関連行為と評価してはならない。また、永年にわたる営造物たる 導育成にあたるべきは、社会教育指導員等であるべきであり、学校教育に当る教諭の本務ではない。近い将来、社会教育の本質を有するクラブ活動は、その変則的取扱いを脱し、完全に社会体育として独立するであろうが、現在たまたま顧問教諭の教育的熱意の表われである奉仕的活動に依拠して行われている実情を把えて、もつて安易に、教諭の職務であるとし、ないしは職務関連行為と評価してはならない。また、永年にわたる営造物たる たまたま顧問教諭の教育的熱意の表われである奉仕的活動に依拠して行われている実情を把えて、もつて安易に、教諭の職務であるとし、ないしは職務関連行為と評価してはならない。また、永年にわたる営造物たる学校の物的、人的要素に依拠してきた点を把えて、これをあえて職務ないし職務関連行為の要素となして安易に職務執行に伴う注意義務を負担させることも、許されない。（二） 亡Ｂの自己管理の問題 １ 本件事故は亡Ｂ自身の自己管理の欠如により発生した。けだし柔道は、レスリング、ボクシング等の他のスポーツと同様に、相手方の身体に対する攻撃を内容とする。その稽古にあたつては、その相手方の身体生命を害する（場合により傷害、死亡等の危険を孕んでいる）スポーツであることを、当時高校一年生になつていた亡Ｂは十分了知していたはずであり、敢てこのスポーツを選んで自発的にそのクラブ活動に参加したのである。高校一年生といえば、自己の健康・疲労状態等については成人並の判断能力があつたものというべきである。そして、事故日の稽古の状況を見るに、上級生の稽古を見学していた者もあり（亡Ｂ自身当初は見学していた）、又五分交替で取組みの相手を代えることもでき、更に取組みの途中で苦しければ手で合図をして技を中止させることも可能であり（現に亡Ｂは一回合図をして控訴人最首に技を中止させている）、自己の疲労の度合に応じて随時休憩することができたのである。もし亡Ｂ自身からかかる申出があれば、取組み相手の控訴人最首は勿論、顧問教諭のＣ（一審共同被告）、Ｄ（同）においても亡Ｂの意思を尊重したはずである。ところが、亡Ｂは、かかる申出をせず、本件事故発生に至つたのは、亡Ｂが自己管理の責任を放棄した結果であり、控訴人らにおいて賠償責任を負ういわれはない。２ 過失相殺かりに本件事故の発生につい ところが、亡Ｂは、かかる申出をせず、本件事故発生に至つたのは、亡Ｂが自己管理の責任を放棄した結果であり、控訴人らにおいて賠償責任を負ういわれはない。 審共同被告）、Ｄ（同）においても亡Ｂの意思を尊重したはずである。ところが、亡Ｂは、かかる申出をせず、本件事故発生に至つたのは、亡Ｂが自己管理の責任を放棄した結果であり、控訴人らにおいて賠償責任を負ういわれはない。２ 過失相殺かりに本件事故の発生につい ところが、亡Ｂは、かかる申出をせず、本件事故発生に至つたのは、亡Ｂが自己管理の責任を放棄した結果であり、控訴人らにおいて賠償責任を負ういわれはない。２ 過失相殺かりに本件事故の発生について、控訴人最首または顧問教諭のＣ、Ｄらに、過失があるとしても、本件事故発生に至つた経過をみると、本件事故は亡Ｂ自身が自己管理を怠つたことにその原因の大半が存するから、損害額については過失相殺をすべきである。三控訴人らの当審における主張に対する被控訴人らの反論（一） 国家賠償法第一条の適用の問題 １ 国家賠償法第一条の「公権力の行使」とは権力作用に限らず、非権力作用をも包含すると解するのが相当であり、この立場が多数説である。福祉国家においては、国家による教育の占める比重は大きく、教育活動に同条を適用することは、時代のすう勢に合致するものであり、右の考方に立つならば、本件において義務教育（中学）と高校における教育を区別する理由はない。本件被害者Ｂは当時一六歳であつて、高校教育はかゝる未成年者を対象とするものであり、教育が、先ず肉体的危険（例えば化学の実験、海水浴、柔道等）から生徒を保護し、正しい方法を教えることによつてかゝる危険を積極的に克服することを重要な内容とする以上、義務教育とそうでない教育と区別する理由はない。控訴人らは公立病院の医療行為と公立高校における教育とをパラレルに考えるべきことを前提とする主張をしているが、教育にあつては国家賠償法は、被害者を救済することを第一の目的とし、教師個人の過失を認めることは救済のための法的手段とされており教師個人の責任（少くとも故意又は重過失のある場合を除いては）を追及することに主目的があるわけではない。ところが、公立病院の医師にあつては、いやしくも人の生命を管理する業務に従事し、一 されており教師個人の責任（少くとも故意又は重過失のある場合を除いては）を追及することに主目的があるわけではない。ところが、公立病院の医師にあつては、いやしくも人の生命を管理する業務に従事し、一般公務員よりも強度の、最善の注意義務を要求される。 意又は重過失のある場合を除いては）を追及することに主目的があるわけではない。ところが、公立病院の医師にあつては、いやしくも人の生命を管理する業務に従事し、一 されており教師個人の責任（少くとも故意又は重過失のある場合を除いては）を追及することに主目的があるわけではない。ところが、公立病院の医師にあつては、いやしくも人の生命を管理する業務に従事し、一般公務員よりも強度の、最善の注意義務を要求される。したがつて又、医師個人の責任の追及を通じて被害者の保護が図られるのであつて、教員とは自ら業務の内容性質を異にするから同一に論じては却つて不合理を生じる。以上のように、国家賠償法一条による控訴人千葉県の責任は免れない。２ クラブ活動の指導・監督と教諭の職務行為性控訴人らの主張は現時点においては抽象的な理想論に過ぎない。クラブ活動は特別教育活動である。特に本件の如く、未成年の高校生が、柔道という、生命を失つたり廃人になつたりするおそれのあるスポーツに、初めてかゝわるというような場合、これを自主的な運営に委ねることはむしろ高校教育の趣旨・目的に反する。教師が積極的に指導しなければ自主的運営の基礎が出来ない場合（本件がその適例）には、教師の関与を職務行為であると解しなければ指導の目的が達成されない。また正規の授業においても、生徒の自主性は尊重されるべきであるから、自主性の濃淡のみによつて区別すべきでなく、指導・保護の必要性の観点から判断するのが妥当である。（二） 亡Ｂの自己管理の関係否認する。亡Ｂは、一年生で初心者であつたから、自己のペースで練習することは困難であり、自己管理を怠つた過失はない。理由 当裁判所は、当審における新たな証拠調の結果に徴しても、被控訴人ら両名の本訴請求は、控訴人両名に対する関係において原判決の認容の限度において正当として認容し、その余の請求は失当としてこれを棄却すべきものと判断するが、その理由は、次に付加、訂正するほかは、原判決 両名の本訴請求は、控訴人両名に対する関係において原判決の認容の限度において正当として認容し、その余の請求は失当としてこれを棄却すべきものと判断するが、その理由は、次に付加、訂正するほかは、原判決が理由で説示するとおりであるから、これを引用する。１ 原判決二四丁表六行目の「Ｅ」のあとに、「同Ｆ」を加える。２ 原判決二四丁裏二行目の「活」のあとに「（もつとも、被告（控訴人）最首は見様見真似でかけたもので正式な活ではなかつた。 両名に対する関係において原判決の認容の限度において正当として認容し、その余の請求は失当としてこれを棄却すべきものと判断するが、その理由は、次に付加、訂正するほかは、原判決が理由で説示するとおりであるから、これを引用する。１ 原判決二四丁表六行目の「Ｅ」のあとに、「同Ｆ」を加える。２ 原判決二四丁裏二行目の「活」のあとに「（もつとも、被告（控訴人）最首は見様見真似でかけたもので正式な活ではなかつた。）」を加える。３ 原判決二五丁表五行目のあとに、次の文言を加える。「（乙第二五号証の二の記載も、証人Ｆの証言によると、右認定に反するものではない。）」 ４ 原判決二七丁裏一〇行目の「Ｃ」のあとに「（原審および当審、ただし当審は証人）を、「最首」のあとに「（原審および当審）」を、それぞれ加える。５ 原判決三〇丁表七行目の「活」のあとに、「（もつとも、その活は、見様見真似の活であつて、正式のそれではなかつた。）」を加える。６ 原判決三一丁表五行目の「更に」から同九行目の「あるところ、」までを、次のとおり、改める。「また、押え技などから絞めがかかつて相手方が意識を失いかけるなど通常と異なる状態が起きた場合には、とくに相手方が柔道の初心者またはこれに準ずる者であるときには相手方に問いただすにとどまらず、相手方の状態に留意し、受身などを完全に行なえるよう、一たん休憩を与える等細心の注意を払うべき注意義務が柔道の経験者に存することは、柔道が危険を伴うスポーツであることから条理上当然認められるところである。ところが、被告（控訴人）最首は、」 ７ 原判決三一丁裏二、三行目の「首をしめる」を「押え技等から相手方の首がしめられる」と、同三行目の「意識を失う」を「意識を失いかける」と、それぞれ改める。三三丁表一〇行目 告（控訴人）最首は、」 ７ 原判決三一丁裏二、三行目の「首をしめる」を「押え技等から相手方の首がしめられる」と、同三行目の「意識を失う」を「意識を失いかける」と、それぞれ改める。三三丁表一〇行目の「みうけられることが」を削る。８ 原判決三三丁裏一、二行目の「被告最首」のあとに「（原審）」を、同二行目の「被告Ｃ」のあとに「（原審および当審。ただし当審は証人）」を、それぞれ加える。９ 原判決三四丁表九行目と一〇行目との間に、次の文言を入れる。「控訴人千葉県は、高校教諭は、国家賠償法第一条にいう「公権力の行使」に当る公務員でないと争うから、まずこの点について判断する。 れ改める。三三丁表一〇行目の「みうけられることが」を削る。８ 原判決三三丁裏一、二行目の「被告最首」のあとに「（原審）」を、同二行目の「被告Ｃ」のあとに「（原審および当審。ただし当審は証人）」を、それぞれ加える。９ 原判決三四丁表九行目と一〇行目との間に、次の文言を入れる。「控訴人千葉県は、高校教諭は、国家賠償法第一条にいう「公権力の行使」に当る公務員でないと争うから、まずこの点について判断する。<要旨>国家賠償法第一条にいう「公権力の行使」という要件には、国または地方公共団体がその権限に基づく統</要旨>治作用としての優越的意思の発動として行う権力作用のみならず、国または地方公共団体の非権力的作用（ただし、国または地方公共団体の純然たる私経済作用と、同法第二条に規定する公の営造物の設置管理作用を除く。）もまた、包含されるものと解するのが相当である。けだし、旧憲法下においては、国または地方公共団体の職員が、公権力の行使により、違法に住民に損害を加えた場合においては、被害者は国または地方公共団体に対し損害賠償を請求することができないとされていたが、日本国憲法第一七条がこれを認めたのに伴い、国家賠償法が制定施行され、このような場合でも、被害者は、国または地方公共団体に対し損害賠償を請求することができる旨を定めて（同法第一条第一項）被害者の救済をはかるとともに、当該公務員をして、安んじて公共の目的のため職務の遂行に当らしめるべく、当該公務員は、被害者に対し直接損害賠償責任を負うことはなく、かつその賠償責任を履行した国または地方公共団体は、故意または重大な過失が 員をして、安んじて公共の目的のため職務の遂行に当らしめるべく、当該公務員は、被害者に対し直接損害賠償責任を負うことはなく、かつその賠償責任を履行した国または地方公共団体は、故意または重大な過失がないかぎり、当該公務員に対し求債権を行使することができない旨を定めた（同法第一条第二項）のであつて、この規定の趣旨に鑑みれば、国または地方公共団体の違法行為に、それが広義の行政作用について生じたものであるかぎり、広く同法第一条の適用を認めるのが相当であり、単に狭義の統治作用としての優越的地位にもとづく公権力の行使による損害の賠償の請求についてのみ、同条の適用を限定するいわれはないからである。したがつて、生徒の公立学校の利用関係についても、国家賠償法第一条第一項が適用されると解すべきところ（公立学校は教育を目的とする営造物であつて、その活動は広義の行政作用に属するばかりでなく、教師と生徒との関係は一般に教育目的の達成のために、かつその限度で対等の関係になくむしろ教師が生徒に包括的に指導、監督する関係にあることに留意さるべきである）、本件のようなクラブ活動は、たとい任意のものであつても、高等学校の教育活動の一環としてされる（この点については後記参照）ものであるから、生徒の公立学校の利用関係の範囲内にあることは、明らかであつて、これに従事する教諭は、同法第一条第一項にいう「公権力の行使」に当る公務員というべきである。 めに、かつその限度で対等の関係になくむしろ教師が生徒に包括的に指導、監督する関係にあることに留意さるべきである）、本件のようなクラブ活動は、たとい任意のものであつても、高等学校の教育活動の一環としてされる（この点については後記参照）ものであるから、生徒の公立学校の利用関係の範囲内にあることは、明らかであつて、これに従事する教諭は、同法第一条第一項にいう「公権力の行使」に当る公務員というべきである。そして、右の如く解する以上、公立学校が、義務教育たる小中学校であろうと、そうでない高等学校であろうと、区別して考える必要がないというべきである。控訴人千葉県は、クラブ活動の指導、監督は、教諭の職務行為ではない、と主張する。しかし、クラブ活動が本来社会教育の分野に属すべきものとしても、現実には、本件のような柔道部のクラブ活動は、 る。控訴人千葉県は、クラブ活動の指導、監督は、教諭の職務行為ではない、と主張する。しかし、クラブ活動が本来社会教育の分野に属すべきものとしても、現実には、本件のような柔道部のクラブ活動は、高校教育の一環として（特別教育活動として）高校の諸施設を利用して行なわれていることは、後記認定のとおりであり、教育目的の達成のために、児童、生徒に対し、心身の発達に応じ、各種のクラブ活動を通じて、人格の完成を図ること（教育基本法第一条参照）は、学校教育上、相当なことであり、かかるクラブ活動をすべて社会教育とし、社会教育指導員等に委ねるべきであるという見解は、学校が教育基本法第一条にいう教育目的達成のために与えられた機会を積極的に利用せず、みずから教育活動の範囲を狭めるものであつて、却つて妥当でない。成立に争いのない乙第二二号証（在学青少年に対する社会教育の在り方について）も、必ずしも、右と異なることを述べるものではない。高校生は、概ね満一五歳から満一八歳に至るまでの者であり、成人に近い判断能力を有するものがあるとはいえ、いまだ一般にその判断は未熟であり、クラブ活動のすべてをこれら生徒に一任することは相当でなく、その企画、実施について生徒の自主的判断、活動を尊重するにしても、おのずから限度があり、とくに柔道などのような生命身体の危険を伴うクラブ活動については、その企画、実施について熟練者による厳しい検討と指導、監督が必要であるというべく、クラブ活動の指導教諭ないし顧問教諭にとつては、その指導、監督がその職務範囲内にあるものというべきである。 であり、クラブ活動のすべてをこれら生徒に一任することは相当でなく、その企画、実施について生徒の自主的判断、活動を尊重するにしても、おのずから限度があり、とくに柔道などのような生命身体の危険を伴うクラブ活動については、その企画、実施について熟練者による厳しい検討と指導、監督が必要であるというべく、クラブ活動の指導教諭ないし顧問教諭にとつては、その指導、監督がその職務範囲内にあるものというべきである。乙第二三号証の記載も、右認定を左右するに足りない。したがつて、かりにクラブ活動の本質が社会教育の分野に属すべきものとしても、現に学校教育の一環としてされているクラブ活動と、その指導教諭ないし顧問教諭の指導 の記載も、右認定を左右するに足りない。したがつて、かりにクラブ活動の本質が社会教育の分野に属すべきものとしても、現に学校教育の一環としてされているクラブ活動と、その指導教諭ないし顧問教諭の指導、監督責任を否定することは、その限度で学校当局ないし県教育委員会がみずからその学校教育の権利、義務を放棄するに等しく、是認しがたい見解である。この点の控訴人千葉県の主張は採るを得ない。」 １０ 原判決三四丁表一〇行目の「被告Ｃ」のあとに「（原審および当審、ただし当審は証人）」を加える。１１ 原判決三五丁裏四行目の「優越的な意思を内在する公的な活動であり、」を次のとおり改める。「前記のとおり、学校教育の一環として、教育目的達成のためにされたもので、教諭としての職務を遂行するものであつて、」 １２ 原判決三六丁表一二行目の「失つた」を「失いかけた」と改める。１３ 原判決三九丁表一二行目のあとに、次の文言を加える。「控訴人らは、亡Ｂの大学在学中の養育費は、被控訴人ら主張の金額月二万円より高額であり、在学四年間は年間一〇〇万円の割合で控除すべきであると主張する。しかし、養育費は、被害者たる亡Ｂがその逸失利益から支出するものではないから、逸失利益のための必要経費ということはできず、また養育費の支出を逸れるのは、亡Ｂの父母たる控訴人らであつて、亡Ｂではないから、被害者本人に生ずべき利得をその損害より控除する損益相殺の法理は、この場合は適用することができない（最判昭和三九年六月二四日民集一八巻五号八七四頁参照）。もつとも、控訴人らは、亡Ｂの死亡により、同人の逸失利益による損害賠償請求権（大学卒を基準として逸失利益が算出されている）を相続しながら、養育費ー大学在学のための高額の養育費ーの支出を逸れているから、公平の見地上、右支出を逸れたことに ではないから、被害者本人に生ずべき利得をその損害より控除する損益相殺の法理は、この場合は適用することができない（最判昭和三九年六月二四日民集一八巻五号八七四頁参照）。もつとも、控訴人らは、亡Ｂの死亡により、同人の逸失利益による損害賠償請求権（大学卒を基準として逸失利益が算出されている）を相続しながら、養育費ー大学在学のための高額の養育費ーの支出を逸れているから、公平の見地上、右支出を逸れたことに り、同人の逸失利益による損害賠償請求権（大学卒を基準として逸失利益が算出されている）を相続しながら、養育費ー大学在学のための高額の養育費ーの支出を逸れているから、公平の見地上、右支出を逸れたことによる利得を逸失利益から控除すべきであるとの考えも十分あり得ようが、本件では、大学卒の労働者の平均賃金を基準として、逸失利益を算出しているが、被控訴人両名自身本訴請求において、本件事故時から予測される亡Ｂの大学卒業時までの七年間の養育費を（月二万円の割合で）控除していること、亡Ｂの生活費として、稼働期間を通じて収入の五割を控除していること、成立に争いのない乙第二六号証によると、昭和四五年度の学生生活費の年平均は学寮で金三四万一、三〇〇円、下宿で金四一万九、〇〇〇円にとどまることが認められることなどを考慮すると、本件では未だ、大学在学中の養育費のみを特に高額にして本件逸失利益から控除しなければ、公平の見地から妥当を欠くとまでいえないから、この点の控訴人らの主張は、採用しがたい。」 １４ 原判決四〇丁裏七行目のあとに、次の文言を加える。「最後に、控訴人らの亡Ｂの自己管理の欠如の主張（当審附加主張二（二））について判断を加える。柔道等の身体・生命等に危険が及ぶ虞れのある運動をする者は、一般的に、まず自分の身体・健康の状況を把握し自ら管理すべき責任のあることは、否定し得ないが、本件のように、亡Ｂは、高校一年生（満一六歳）であつて、高校に入学してはじめて柔道を習い、僅か一六日ぐらいの練習を経験したにすぎない初心者であるから、柔道の何たるかを十分に理解しているとはいえず、たとい抽象的・観念的に柔道が危険な運動に属することは知つていても、具体的に、自分の身体・健康の状況を把握し、その状況に応じて柔道をしまたは続けることが適当かどうかの的確な判断を亡 いるとはいえず、たとい抽象的・観念的に柔道が危険な運動に属することは知つていても、具体的に、自分の身体・健康の状況を把握し、その状況に応じて柔道をしまたは続けることが適当かどうかの的確な判断を亡Ｂに期待するのは難きを求めるものというべきである。 道が危険な運動に属することは知つていても、具体的に、自分の身体・健康の状況を把握し、その状況に応じて柔道をしまたは続けることが適当かどうかの的確な判断を亡 いるとはいえず、たとい抽象的・観念的に柔道が危険な運動に属することは知つていても、具体的に、自分の身体・健康の状況を把握し、その状況に応じて柔道をしまたは続けることが適当かどうかの的確な判断を亡Ｂに期待するのは難きを求めるものというべきである。したがつて、亡Ｂが自己の身体についての自己管理を怠つたものと断ずることはできない。この点の控訴人らの主張は、採用しがたい。」以上のとおり、控訴人らの本件控訴は、いずれも理由がないから、これを棄却することとし、控訴費用の負担については民事訴訟法第八九条第九三条第九五条を適用し、主文のとおり判決する。（裁判長裁判官瀬戸正二裁判官小堀勇裁判官奈良次郎）
▼ クリックして全文を表示