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主文 原判決を破棄する。本件を福岡高等裁判所に差し戻す。理由 弁護人磯村義利の上告趣意は末尾記載のとおりである。職権により調査するに、第一審判決は被告人に対する恐喝の公訴事実について犯罪の証明がないとして無罪を言い渡し、これに対し原控訴裁判所は何ら事実の取調をすることなく、第一審判決を破棄し、訴訟記録並びに第一審裁判所において取り調べた証拠のみによつて、直ちに恐喝の犯罪事実を確定し有罪の判決を言い渡したこと明らかである。かようなことは刑訴四〇〇条但書の許さないところであり（昭和二六年（あ）第二四三六号同三一年七月一八日大法廷判決、集一〇巻七号一一四八頁）、右違法は原判決を破棄しなければ著しく正義に反するものと認むべきである。よつて上告趣意に対する判断をするまでもなく刑訴四一一条一号により原判決を破棄し、同四一三条本文により本件を原裁判所である福岡高等裁判所に差し戻すべきものとし、裁判官垂水克己の後記少数意見あるほか裁判官全員一致の意見で主文のとおり判決する。裁判官垂水克己の意見は次のとおりである。刑訴法四〇〇条但書は第一審判決が公訴にかかる犯罪事実の証明がないとして無罪を言い渡した場合においても、控訴裁判所が口頭弁論を開いてこれに基き判決する以上、訴訟記録及び第一審で取り調べた証拠のみによつて犯罪事実を確定し有罪判決を言い渡すことを禁ずるものではないから、多数意見の判示理由により原判決を破棄し差戻すべきものではない。その詳細の理由は昭和三一年（あ）三一八五号同三三年二月一一日第三小法廷判決中の私の少数意見に示すとおりである。- 1 -検察官山内繁雄出席昭和三三年三月二五日最高裁判所第三小法廷裁判長裁判官垂水 日第三小法廷判決中の私の少数意見に示すとおりである。- 1 -検察官山内繁雄出席昭和三三年三月二五日最高裁判所第三小法廷裁判長裁判官垂水克己裁判官河村又介裁判官小林俊三- 2 -
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