【DRY-RUN】主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告代理人佐々木秀雄、同永吉崇の上告理由について 公正証書は、訴訟手続を経る
主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告代理人佐々木秀雄、同永吉崇の上告理由について 公正証書は、訴訟手続を経ることなくそれ自体で債務名義となり、債権者はこれ に執行文の付与を受けて強制執行をすることが可能となるものであるから、公正証 書が公正の効力を有するためには法律の定める要件を具備することを要する（公証 人法二条）ところ、代理人による公正証書作成の嘱託については、代理権限を証す る書面や印鑑証明等の提出を要し（同法三二条）、公証人は、本人に対し代理人の 氏名等所定の事項を通知し（同法施行規則一三条の二）、作成した公正証書を列席 者に読み聞かせ又は閲覧させたうえ、列席者各自これに署名捺印することを要する ものと規定されている（同法三九条）。 思うに、右法規の趣旨とするところは、公正証書のもつ重要性にかんがみ、公正 証書が正当な権限を有する者によつて嘱託され、その記載事項が真実に合致するこ とを担保するにあるものと解されるから、公正証書の作成を現実に嘱託する者に人 違いがないということは、公正証書の作成にあたり要求される最も基本的な事項と いうべきであつて、署名が行為者を識別する重要な方法であること、他方、公正証 書に記載される執行受諾の意思表示は、公証人に対してされる訴訟行為であつて、 これには私法上取引の相手方保護を目的とする民法の表見代理に関する規定の適用 又は準用がないものと解されている（最高裁昭和三一年（オ）第一二三号同三三年 五月二三日第二小法廷判決・民集一二巻八号一一〇五頁参照）ことなどを総合する と、代理人の嘱託による公正証書の場合には、公証人法の前記規定に定める手続を 履践し、かつ、当該公正証書に嘱託者である代理人が自署することを要し、代理人 - 1 - が本人とし 参照）ことなどを総合する と、代理人の嘱託による公正証書の場合には、公証人法の前記規定に定める手続を 履践し、かつ、当該公正証書に嘱託者である代理人が自署することを要し、代理人 - 1 - が本人として公正証書の作成を嘱託することは右規定の適用を僣脱するものという べきであるから、その嘱託は違法であり、これに基づいて作成された公正証書は公 正の効力を生ずるに由なく、署名代理を認める余地はないものと解するのが、相当 である。 これを本件についてみると、原審の確定したところによれば、被上告人は訴外株 式会社Ｄ商店（以下「Ｄ商店」という。）の債権者であるが、昭和四四年九月三〇 日の配当期日において、配当表中上告人を債権者、Ｄ商店を債務者とする東京法務 局所属公証人Ｅ作成にかかる昭和四三年第一〇四八四号債務弁済契約公正証書によ る債権に対する配当金額について、右公正証書はＤ商店の嘱託に基づき作成された ものではないから債務名義として無効である旨の異議を述べたこと、上告人のＤ商 店に対する売掛債権中一〇〇〇万円につき右両者間に公正証書を作成する旨の合意 が成立したが、Ｄ商店代表取締役Ｆが出張して不在のため同人からあらかじめ右内 容の公正証書作成方の指示を受け、印鑑証明書等の必要書類とＤ商店印の交付を受 けていたＧ及び上告人の代理人Ｈとが公証人役場に出頭し、本件公正証書の作成を 嘱託したこと、その際、Ｇは代理方式によらず、Ｄ商店代表取締役Ｆと称して右嘱 託をし、かつ、同証書にＦと署名し、その名下にＤ商店印を押捺したこと、以上の 事実が認められるというのである。 右事実関係に照らすと、債務者であるＤ商店の代表取締役Ｆは右公証人のもとに 出頭せず、その代理人Ｇが本件公正証書の作成を嘱託したが、同人は公証人法所定 の代理方式によらず、Ｄ商店代表取締役Ｆと称して右嘱託をし、かつ、同証書にＦ 務者であるＤ商店の代表取締役Ｆは右公証人のもとに 出頭せず、その代理人Ｇが本件公正証書の作成を嘱託したが、同人は公証人法所定 の代理方式によらず、Ｄ商店代表取締役Ｆと称して右嘱託をし、かつ、同証書にＦ と署名したというのであるから、前記説示のとおり、本件公正証書は、その作成の 嘱託に違法があり、公正の効力を有しないものというべきである。そうすると、右 公正証書は債務名義として無効なことが明らかであるから、これを理由とする被上 告人の本件配当異議を認めた原審判断は、正当として是認することができ、原判決 - 2 - に所論の違法はない。論旨は、採用することができない。 よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員一致の意見で、主 文のとおり判決する。 最高裁判所第三小法廷 裁判長裁判官 天 野 武 一 裁判官 江 里 口 清 雄 裁判官 高 辻 正 己 裁判官 服 部 高 顯 裁判官 環 昌 一 - 3 -
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