【DRY-RUN】主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告代理人黒須弥三郎、同五十嵐芳男の上告理由第一点一について。 Ｄ商工株式会
主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告代理人黒須弥三郎、同五十嵐芳男の上告理由第一点一について。 Ｄ商工株式会社取締役Ｅが使用したＤ商工株式会社代表取締役代行者なる名称は、 外観上第三者をして代表権の存在を窺わしめるに十分であり、商法二六二条にいう 会社を代表する権限を有するものと認むべき名称に該当する旨の原審の判断は是認 できる。原判決（その引用する第一審判決を含む。以下同じ。）に所論の違法はな く、論旨は、採用することができない。 同第一点二について。 Ｄ商工株式会社の取締役は、当時、代表取締役Ｆ、取締役Ｅ、同Ｇ、同Ｈの四名 であつたが、代表取締役Ｆが昭和三四年九月中旬頃から、金策に行くと称して出掛 けたまま所在不明となる緊急状態が生じたので、右代表取締役を除く取締役三名は、 取締役Ｅをして会社を代表する権限を行使せしめるため、昭和三四年九月三〇日、 「Ｄ商工株式会社代表取締役Ｆが昭和三四年九月一六日以降所在不明につきＤ商工 株式会社の代表取締役の権限は取締役Ｅが代行することを承認する」旨の承認書に、 いわゆる持ち廻りの方式により、各自の自宅等において署名押印して、取締役Ｅが Ｄ商工株式会社の代表取締役の権限を代行することを明示的に表明し、これに基づ き、取締役ＥはＤ商工株式会社代表取締役代行者名義の被上告人宛通告書を以て、 被上告人に対し、本件ブルドーザー売買契約の合意解除を申込み、被上告人は右承 諾書及び通告書の交付をうけて、取締役Ｅに右会社を代表する権限があると信じ右 申込を承諾したものであること、以上の事実は、原審の適法に確定するところであ る。 - 1 - 右の事実によれば、行方不明の代表取締役を除く、Ｄ商工株式会社の取締役全員 は、代表取締役Ｆ行方不明の間、取締役 承諾したものであること、以上の事実は、原審の適法に確定するところであ る。 - 1 - 右の事実によれば、行方不明の代表取締役を除く、Ｄ商工株式会社の取締役全員 は、代表取締役Ｆ行方不明の間、取締役Ｅをして会社を代表させるため、同取締役 に代表権を付与することとし、同取締役がＤ商工株式会社代表取締役代行者なる名 称を以て代表権を行使することを承認したものと認められる。しかし、取締役らの 右承認は、いわゆる持ち廻りの方式でなされたものにすぎないから、有効な取締役 会の選任ということはできず、取締役Ｅは、これによつて、会社の代表権を取得す ることはできない。 しかし、株式会社の代表取締役が行方不明のため、他の取締役全員により、正式 に代表取締役が選任せられるまでの間一時的に、会社の代表権を行使することを承 認された取締役が、右承認にもとづき、代表権を有するものと認むべき名称を使用 してその職務を行つたようなときは、右承認が有効な取締役会の代表者選任決議と 認められず、無効である場合においても、会社は商法二六二条の法意に鑑み、同条 の類推適用により、右名称を附した取締役の行為につき、善意の第三者に対してそ の責に任ずべきものと解するのが相当である。 そして、前記説示の本件事実関係は、右の場合にあたるものというべきであるか ら、Ｄ商工株式会社は、代表取締役代行者取締役Ｅのなした本件所為につき、商法 二六二条に則り、被上告人に対しその責に任ずべきものである。結論において右と 同旨の原審の判断は結局正当であり、論旨は採用することができない。 同第二点、第三について。 所論摘示の原審の事実認定は、原判決の挙示する証拠に照らして首肯するに足り、 原判決に所論の違法はなく、論旨は採用することができない。 よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で、主文の と 審の事実認定は、原判決の挙示する証拠に照らして首肯するに足り、 原判決に所論の違法はなく、論旨は採用することができない。 よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で、主文の とおり判決する。 最高裁判所第一小法廷 - 2 - 裁判長裁判官 長 部 謹 吾 裁判官 入 江 俊 郎 裁判官 松 田 二 郎 裁判官 岩 田 誠 裁判官 大 隅 健 一 郎 - 3 -
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