平成２８年３月２３日判決言渡平成２７年(ネ)第１０１０２号損害賠償等請求控訴事件（原審東京地方裁判所平成２５年(ワ)第１８１１０号）口頭弁論終結日平成２７年１２月３日判決 控訴人(一審原告) 株式会社カンバス 訴訟代理人弁護士安國忠彦朝吹英太 被控訴人(一審被告) 株式会社フェイス 訴訟代理人弁護士永井健三 主文 １ 本件控訴を棄却する。 ２ 当審における控訴人の新たな請求を棄却する。 ３ 当審における訴訟費用は，すべて控訴人の負担とする。 事実及び理由 用語の略称及び略称の意味は，本判決で付するもののほか，原判決に従い，原判決で付された略称に「原告」とあるのを「控訴人」に，「被告」とあるのを「被控訴人」と，適宜読み替える。 第１ 控訴の趣旨 １ 原判決を取り消す。 ２ 被控訴人は，被控訴人プログラムを複製，販売又は頒布してはならない。 ３ 被控訴人は，被控訴人プログラムを廃棄せよ。 ４ （当審における新たな請求）被控訴人は，Template.mdbを使用，複製，翻案，公衆送信又は送信可能化してはならない。 ５ 被控訴人は，控訴人に対し，４８４４万１３９３円及びこれに対する平成２５年７月２０日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。 ６ 訴訟費用は，第１，２審とも，被控訴人の負担とする。 ７ 第５項につづく。 控訴人に対し，４８４４万１３９３円及びこれに対する平成２５年７月２０日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。 ６ 訴訟費用は，第１，２審とも，被控訴人の負担とする。 ７ 第５項につき仮執行宣言。 第２ 事案の概要 １ 事案の要旨(1) 本件請求の要旨本件は，控訴人が，被控訴人に対し，被控訴人が製造，販売する「Ｂａｂｅｌ」という名称の字幕制作用ソフトウェア（被控訴人プログラム）が，控訴人が製造，販売する「ＳＳＴＧ１」という名称の字幕制作用ソフトウェア（控訴人プログラム）の複製又は翻案であるとして，①著作権（複製権，翻案権又は譲渡権）に基づき，被控訴人プログラムの複製等の差止め及び被控訴人プログラムの廃棄を求めるとともに，②不法行為に基づき，平成２５年２月１日から同年８月９日までの損害賠償金４８４４万１３９３円（著作権法１１４条１項適用，平成２６年３月５日付けで請求拡張）及びこれに対する不法行為後である訴状送達日の翌日（平成２５年７月２０日）から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。 (2) 原審の判断等原判決は，本件プログラム（平成２５年４月１５日にリリースされた被控訴人プログラムのバージョン２.０.０.１１）の動作が控訴人プログラムの複製・翻案であ - 3 -るとする特徴を示すものとはいえず，そのほか被控訴人プログラムを控訴人プログラムの複製・翻案とする根拠も認められないとして，控訴人の請求をいずれも棄却した。 控訴人は，これを不服として控訴するとともに，当審において，被控訴人プログラムに含まれる「ＰｌｕｇDｔｍ．ｄｌｌ」という名称のファイルが，控訴人プログラムに含まれる「Ｔｅｍｐｌａｔｅ.ｍｄｂ」という名称のＡｃｃｅｓｓ形式のファイ するとともに，当審において，被控訴人プログラムに含まれる「ＰｌｕｇDｔｍ．ｄｌｌ」という名称のファイルが，控訴人プログラムに含まれる「Ｔｅｍｐｌａｔｅ.ｍｄｂ」という名称のＡｃｃｅｓｓ形式のファイル（Ｔｅｍｐｌａｔｅ.ｍｄｂ）を複製したものであるとして（当事者間に争いがない。），Ｔｅｍｐｌａｔｅ.ｍｄｂの使用等の差止請求を追加した。 ２ 前提となる事実本件の前提となる事実は，次のとおり原判決を補正するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の第２（事案の概要）の「１ 前提事実」に記載のとおりである。 ① 原判決２頁１９・２０行目の「旧ＳＳＴの著作権を買い取った」の次に「（著作権法２７条・２８条の権利を含むことを明示）」を加え，同２３行目の次に次のとおり加える。 「 平成２７年６月３０日，Ａと控訴人は，被控訴人プログラムの著作権（著作権法２７条・２８条の権利を含む。）が平成１８年５月３０日付けでＡから控訴人に譲渡されていることを確認する旨の合意をした（甲１４６）。」② 原判決３頁３行目の「税込２９万４０００円」の次に「（平成２４年７月当時。 以下同じ）」を加える。 ③ 原判決４頁１２行目の「指示説明したため，」の次に「被控訴人プログラムのパンフレットとマニュアルを検証し，」を，同２５行目の「かかる指示説明に基づき，」の次に「プリントアウトされた関係部分について」をそれぞれ加える。 ３ 争点本件の争点は，争点４として，「Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの創作性」を加えるほかは，原 - 4 -判決の「事実及び理由」欄の第２（事案の概要）の「２ 争点」に記載のとおりである。 第３ 当事者の主張当事者の主張は，下記１のとおり原判決を補正し，同２に争点４に関する当事者の主張（当審における新たな争点）を加えるほか 事案の概要）の「２ 争点」に記載のとおりである。 第３ 当事者の主張当事者の主張は，下記１のとおり原判決を補正し，同２に争点４に関する当事者の主張（当審における新たな争点）を加えるほかは，原判決の「事実及び理由」欄の第２（事案の概要）の「３ 争点に関する当事者の主張」に記載のとおりである。 １ 原判決の補正① 原判決７頁１２行目から同１３行目にかけての「固定的なピクセル指定方式であること」を「画面左上からのピクセル数を単位とする指定方式であること」に改める。 ② 原判決１１頁１３行目の「被告プログラムを」の次に「平成２５年２月１日から同年６月３０日までの間に」を，同１７行目の「ＳＳＴＧ１Ｌｉｔｅを」の次に「平成２５年３月から同年８月９日までの間に」をそれぞれ加える。 ２ 争点４（Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの創作性）について(1) 控訴人ア Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの機能Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの概要は，別紙のとおりである（甲１４８）。 上記のように，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，合計９個のテーブルと２個のクエリー項目からなり，合計１４７個のフィールドが設定されている。Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，旧ＳＳＴにおけるソフトウェア部品であり，文字データや各種設定情報など旧ＳＳＴにおいて生成された個別の字幕データを書き出すためのひな型となるファイルであり，これをハンドリングするプログラムの行数は約６０００行に及ぶ。 控訴人プログラムのデータ構造は，旧ＳＳＴとは異なるｓｄｂ形式であるが，旧ＳＳＴとの互換性を確保するために，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの設計構造を受け継いで設計されて - 5 -おり，ｓｄｂ形式の字幕データを入出力するためのプログラムとｍｄｂ形式の字幕データを入出力するためのプログ を確保するために，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの設計構造を受け継いで設計されて - 5 -おり，ｓｄｂ形式の字幕データを入出力するためのプログラムとｍｄｂ形式の字幕データを入出力するためのプログラムとは共用される構造となっている。 イ Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの創作性Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，旧ＳＳＴの字幕プログラム処理に対応する形で各テーブル構成が設計されており，プログラム内のデータの余分な変換処理や加工処理を必要とせずに効率的に稼働できるよう体系的に構成されている。また，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，旧ＳＳＴの優れた機能を実現するための様々なデータを格納しており，これらは，控訴人プログラムがその発売当初国内で唯一の業務用映像翻訳用のパッケージ版の字幕制作ソフトウェアであったことから分かるように，その情報選択には独自性がある。そして，これら情報は，相互に関連付けられて控訴人プログラム内で利用されており，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂと控訴人プログラムのその余の部分とは，不可分一体である。 Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂを用いて作成された個別の字幕データのデータは何千にも及ぶものであり，ここから特定の文字列を検索したり，字幕数や１つの字幕の中の文字数を集計したりすることが可能となるから，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂはデータベースの著作物に該当し，控訴人プログラムは，いわばデータベース作成ソフトウェアともいえる。 したがって，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，創作性を有する。 (2) 被控訴人ア Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの機能Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，字幕データを旧ＳＳＴ向けに出力するときに必要なファイルにすぎず，控訴人プログラムにとって，旧ＳＳＴとの互換性を確保する以外には必要のないファイルである。そして，被控訴人プ ｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，字幕データを旧ＳＳＴ向けに出力するときに必要なファイルにすぎず，控訴人プログラムにとって，旧ＳＳＴとの互換性を確保する以外には必要のないファイルである。そして，被控訴人プログラムにとっても，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは必要不可欠なものではなく，単に旧ＳＳＴとの互換性を確保するためにこれを利用したのである。したがって，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂを複製したからといって，被控訴人プログラムが控訴人プログラムを複製又は翻案したことが推認されるわけではない。 - 6 -そして，被控訴人が複製したのは，設定された情報を格納する書式であるＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂだけであり，これとは全く別のものであるＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂにデータを入れる機能を有するプログラムを複製してはいない。 イ Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの創作性Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，字幕データを表示する際の各種データが羅列されているだけであり，これら各種データ同士の関連付けはされていないから，体系的構成に創作性はなく，また，テーブルやデータの分類も字幕ソフトウェアならば一般的に持っているものであり，独創性がない。 第４ 当裁判所の判断 １ 争点４（Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの創作性）について(1) 検討まず，事案にかんがみ，争点４について判断する。 控訴人は，Ａｃｃｅｓｓ形式で作成された一つのファイルであるＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂが，単独で，プログラム著作物又はデータベース著作物として創作性を有すると主張する。 プログラム著作物として創作性を有するといえるためには，コンピュータに対する指令の組合せが創作的に表現されることが必要であり（著作権法２条１項１号，１０号の２），データベース著作物として創作性を有するといえるために として創作性を有するといえるためには，コンピュータに対する指令の組合せが創作的に表現されることが必要であり（著作権法２条１項１号，１０号の２），データベース著作物として創作性を有するといえるためには，コンピュータで検索できる情報の集合物について，その情報の選択又は体系的な構成が創作的に表現されることが必要である（著作権法２条１項１０号の３，１２条の２）。 Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの概要は，本判決別紙のとおりであり（甲１４１の１，１４８），合計９個のテーブルに１４７個のフィールドが設定されているものである。そして，証拠（甲１４０の１・２，１４１の１～３，１４２～１４４，１４７，１４８）及び弁論の全趣旨によれば，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂは，控訴人プログラムで取込み又は作成した文字データや各種設定情報を格納するための書式（読み出されたＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍ - 7 -ｄｂにユーザの操作により各種データが所定のフィールドに上書きされていき，最終的には個別の字幕データファイルとして完成される。）であることが認められる。 そうすると，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂをプログラムとして見た場合，それは，変数やテキストデータが格納されているにすぎないから，コンピュータに対する指令の組合せに個性が顕れる余地はほとんどなく，プログラムの著作物としての創作性を想定し難い。また，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂをデータベースとして見ようとしても，それは，情報の項目が定められているだけであり，選択されて入力すべき情報それ自体が格納されていないから，コンピュータが検索できる情報の集合物を有していない。しかも，これら項目も，各テーブルに並列的に区分けされているだけであり，このテーブル間に何らかの関係があるわけでもない。したがって，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂをデータベースの著 集合物を有していない。しかも，これら項目も，各テーブルに並列的に区分けされているだけであり，このテーブル間に何らかの関係があるわけでもない。したがって，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂをデータベースの著作物として観念することはできない（控訴人自身，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂがデータベースに該当しないことを，原審では自認していた。）。 したがって，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂ自体には，プログラムの著作物又はデータベースの著作物としての創作性を認めることはできない。 (2) 控訴人の主張について控訴人は，控訴人プログラムがＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの設計構造を受け継いでおり，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂとその余の控訴人プログラムとは不可分一体となってプログラムを効率的に稼働させている旨を主張する。 しかしながら，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの構造を定義しているのも，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの各種設定情報を処理しているのも，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂとは異なるプログラムであるから（甲１３９，１４０の１・２，１４４参照），Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂそれ自体は，控訴人プログラムを稼働させたり，控訴人プログラムの設計構造を規定しているのではなく，控訴人プログラムのデータ保存書式として存在するにすぎない。控訴人の上記主張は，控訴人プログラム全体の創作性をいうものであり，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂそれ自体の創作性をいうものではない。 また，控訴人は，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの項目の選択や項目の体系的構成に創作性があ - 8 -る旨を主張するが，上記のとおり，それは，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂそれ自体の創作性を裏付ける主張とはいえない。 さらに，控訴人は，個別の字幕データファイルがデータベースに該当する旨を主張するが，それを作成するのはユーザであって控訴人で Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂそれ自体の創作性を裏付ける主張とはいえない。 さらに，控訴人は，個別の字幕データファイルがデータベースに該当する旨を主張するが，それを作成するのはユーザであって控訴人ではなく，また，被控訴人がそのようなものを複製したとする根拠も認められない。 控訴人の上記主張は，いずれも，採用することができない。 (3) 小括以上のとおりであるから，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂが，単独で，プログラムの著作物又はデータベースの著作物として創作性を有するものとは認められない。 ２ 争点２（被控訴人プログラムは控訴人プログラムを複製又は翻案したものであるか）について(1) 複製又は翻案について次に，事案にかんがみて，争点２について判断する。 プログラムの著作物の複製権又は翻案権を侵害したといえるためには，既存のプログラムの具体的表現中の創作性を有する部分について，これに依拠し，この内容及び形式を覚知させるに足りるものを再製するか，又は，その表現上の本質的な特徴の同一性を維持しつつ，これに修正，増減，変更等を加えて，新たな思想を創作的に表現し，新たな表現に接する者が従来の表現の本質的な特徴を直接感得することのできるものを創作したといえることが必要であり，単にプログラムが実現する機能や処理内容が共通するだけでは，複製又は翻案とはならない。 本件においては，控訴人プログラム及び被控訴人プログラムのいずれについても，極めてわずかな部分を除いては，適式にソースコードが開示されておらず，それぞれのプログラムの具体的表現は不明というほかなく，控訴人プログラムの創作性のある具体的表現内容やこれに対応する被控訴人プログラムの具体的表現内容も不明である。もっとも，控訴人プログラムのソースコードは，約１９万行と認められ 現は不明というほかなく，控訴人プログラムの創作性のある具体的表現内容やこれに対応する被控訴人プログラムの具体的表現内容も不明である。もっとも，控訴人プログラムのソースコードは，約１９万行と認められる - 9 -から（弁論の全趣旨），その全部に創作性がないことは考えにくく，仮に，被控訴人プログラムが，控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーして作成されたものといえる事情があるならば，被控訴人プログラムは，控訴人プログラムを複製又は翻案したものと推認することができる。 以下，この観点から，控訴人の指摘する点に沿って検討を加える。 (2) 控訴人の主張について① 被控訴人が控訴人プログラムのＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂを複製したことは，当事者間に争いがない。 しかしながら，被控訴人がＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂを複製したのは，専ら旧ＳＳＴとの互換性を確保するためであると認められるところ，上記のとおり，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂに格納するデータはＴｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂ以外のプログラムが処理をするものであり，当該データを定義するコードを除いて，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂを複製したからその余のプログラムも複製されたと推認される関係にはない。また，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂに格納するデータは，前記１(1)のとおり，作成された文字情報や各種設定情報であるから，これを定義するコードの表現に選択の幅はないか，ほぼないと認められるから，このコード自体に創作性を認めることも困難である。 したがって，Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂが複製されているとしても，そのことは，被控訴人プログラムが控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情とはいえない。 ａｔｅ．ｍｄｂが複製されているとしても，そのことは，被控訴人プログラムが控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情とはいえない。 ② 控訴人プログラムには，ｘｌｓｘ形式（Ｅｘｃｅｌ２００７）で出力された字幕ファイルであっても，その拡張子に「ｘｌｓ」（Ｅｘｃｅｌ２００３）が付されてしまう事象が生じていたところ，平成２５年にリリースされた本件プログラムでも同様の事象が生じていたたことが認められる（甲３６，３７，１５７，１５９）。 上記事象の原因が，控訴人が主張するように，この事象に関係するコードがＥｘｃｅｌ２００７が頒布開始された平成１９年（２００７年）より前に作成されたことによる - 10 -のか，被控訴人が主張するように開発環境にＥｘｃｅｌ２００７がなかったことによるのか，あるいは，単なるバグであるのか（平成２５年にリリースされた製品でもそれ以前に販売されたソフトウェアに対応する必要性はある。），いずれとも確定し難い。したがって，上記事象が，控訴人プログラムのソースコードと被控訴人プログラムのソースコードとの特異な一致ということもできない。 したがって，上記事象があるとしても，そのことは，被控訴人プログラムが控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情とはいえない。 ③ 控訴人は，本件プログラムには，字幕ウィンドウのハコ全体に対する表示属性の設定がハコ内に入力される字幕すべてに適用されないという，控訴人プログラムと同様のバグがあると主張する。 しかしながら，テキストを全選択して属性設定をしても，その選択範囲よりも前の部分に新たに挿入した文字にその属性が反映されないのは，プログラムとして 控訴人プログラムと同様のバグがあると主張する。 しかしながら，テキストを全選択して属性設定をしても，その選択範囲よりも前の部分に新たに挿入した文字にその属性が反映されないのは，プログラムとして普通のことである。しかるに，そもそも本件プログラムにはハコ全体に対する表示属性設定機能がないとの被控訴人の主張や，被控訴人プログラムのマニュアルにおける「全て個別設定になります。」との記載（甲２３添付の別紙マニュアルの３７頁）にかんがみると，控訴人提出の証拠（甲４３～４６）によって示されているのは単なるテキストの全選択にすぎないものと認めるほかなく，本件プログラムに控訴人プログラムと同様のバグがあることを認めるには足りない。 控訴人の上記主張は，採用することができない。 ④ 控訴人は，本件プログラムには，縦書きで英字のピリオドを入力すると左下に表示されること（甲５１，５２），字幕の表示位置の指定方式が画面左上からのピクセル指定方式であること，入力した字幕の全文検索において字幕全体が自動的に検索対象となる仕様となっていないこと（甲４７，４８），字幕を挿入する際の字幕番号の採番方法が小数点以下の番号を付加するというものであること（甲５３），エクセル形式でエクスポートする際に英語の言語設定をするとハングアップすること - 11 -（甲９０，９１），C ドライブ直下にＥｘｃｅｌファイルをエクスポートしようとするとハングアップすること（甲９１），縦書きの字幕データをｍｄｂ形式でエクスポートした後にインポートをすると横書きになってしまうこと（甲１５８）が，控訴人プログラムと共通すると主張する。 これらの共通する事象の発生は，プログラムの仕様がどのように設計されているかによることであって，プログラムの機能や処理内容の共通性を示すものにすぎな が，控訴人プログラムと共通すると主張する。 これらの共通する事象の発生は，プログラムの仕様がどのように設計されているかによることであって，プログラムの機能や処理内容の共通性を示すものにすぎない。そして，非類似のプログラムの指令の組合せにより同じ機能や処理内容を有するプログラムを作成できる以上，これらの共通する事象が発生しているとしても，直ちにソースコードが共通していることを推認させるものではない。 したがって，上記共通点があるとしても，そのことは，被控訴人プログラムが控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情とはいえない。 ⑤ 控訴人は，控訴人プログラムと対比した場合，被控訴人プログラムの価格が著しく低廉で，かつ，開発期間も不自然に短いと主張する。 しかしながら，控訴人プログラムと被控訴人プログラムとには，規模，機能，ユーザーインターフェイス等に相当程度の相違があり（甲９５，乙１０ないし１２），また，会社の規模，雇用形態，稼働形態，営業戦略等により，プログラムの制作期間や販売価格は大きく左右される上，被控訴人プログラムと控訴人プログラムの制作には同じ技術者が携わっていること（前記前提事実。たとえソースコードの流用がなくても，同種ソフトウェアのプログラミングをした経験が後のプログラミングに役立つことは明らかである。）や被控訴人が被控訴人プログラムに先行して開発した別の字幕制作ソフトウェア（甲１４５の１・２）の成果も利用し得ることを踏まえれば，被控訴人プログラムの開発期間や販売価格が不自然なほど短くかつ低廉であるとは認められない。なお，本件におけるCOCOMO を用いて算出した予測開発期間（甲１３６～１３８）の正確性は定かではない。 控訴人の上記主張は，採 期間や販売価格が不自然なほど短くかつ低廉であるとは認められない。なお，本件におけるCOCOMO を用いて算出した予測開発期間（甲１３６～１３８）の正確性は定かではない。 控訴人の上記主張は，採用することができない。 - 12 -⑥ 控訴人は，被控訴人プログラムがＣ＋＋とＣ♯という２つのプログラム言語で組まれていることは不合理であり，これはＣ＋＋で組まれている控訴人プログラムのソースコードを流用したことの証左であると主張する。 被控訴人プログラムは，アプリケーション本体がC♯で組まれており，そのほかの部分はおおむねC＋＋で組まれているが（争いのない事実，甲８７，８９），そのようにプログラム言語を使い分けた理由は，被控訴人の主張からも判然とはしない。 しかしながら，C＋＋とC♯が言語体系上は類似するものとはいえ，C＋＋からC♯へのプログラムの完全な自動的なコンバートができるとは認められないから（甲６２，６３，乙１５，１６），少なくとも，被控訴人プログラムのうちC♯で組まれている部分は，控訴人プログラムの複製又は翻案である可能性が低いといえる。また，被控訴人プログラムのC＋＋で組まれている部分についても，控訴人プログラムの機能として該当する部分とは，多くの部分でファイル数が異なっており（甲７５，８７，８９），モジュール間構造自体が異なっている可能性が高い。 以上からすると，被控訴人プログラムが，C＋＋とＣ＃という２つのプログラム言語で組まれていることは，被控訴人プログラムが控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情とはいえない。 ⑦ 控訴人は，第１回証拠保全手続において控訴人が撮影した被控訴人プログラムには，控訴人プログラムと同じコメント，定数名，定 コードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情とはいえない。 ⑦ 控訴人は，第１回証拠保全手続において控訴人が撮影した被控訴人プログラムには，控訴人プログラムと同じコメント，定数名，定義名が存在する旨を主張し，被控訴人プログラムのソースコードを撮影した証拠（甲７１，９４）を提出する。 しかしながら，第１回証拠保全手続においては，被控訴人が営業秘密であることを理由に，任意に開示中であった上記ソースコードを開示しないと翻意し，担当裁判官は，控訴人の撮影担当者に対して撮影したデータの削除を命じたと推認されるから（甲２２，２８，弁論の全趣旨），上記証拠が仮に削除したデータを復旧したものであったとしても，この撮影データを証拠として用いることは，証拠調手続における裁判官の指揮を無視するものであって，適正手続の観点からみて，許容できる - 13 -ところではない。 したがって，上記各証拠（甲７１，９４）は，採用しない。 なお，コメント，定数名，定義名はプログラム著作権の対象となるものではなく，上記一致は，Ｂという同一の技術者が作成に関与したことによるか，あるいは，同人の保有する著作物を部品として流用したことによるものとしても説明できることである。 ⑧ 控訴人は，Ｃが控訴人プログラムのソースコードが記録されたハーディディスクを社外に持ち去ったと主張するが，これを認めるに足りる証拠はない。 ⑨ そのほか控訴人がるる主張する点をすべて併せて考慮しても，被控訴人プログラムが控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情は認められない。 (3) 真実擬制について控訴人は，被控訴人が，被控訴人プログラムを検証対象とする第２回証拠保全手続の際に，検証物提示命 の全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情は認められない。 (3) 真実擬制について控訴人は，被控訴人が，被控訴人プログラムを検証対象とする第２回証拠保全手続の際に，検証物提示命令に反して検証対象物を提示しなかったから，被控訴人プログラムは控訴人プログラムの複製又は翻案であることが真実と認められるべきである（民事訴訟法２３２条１項，２２４条１項，３項）と主張する。 しかしながら，民事訴訟法２３２条が準用する同法２２４条１項又は３項の規定は，裁判所が，審理における当事者の主張・証拠関係を考慮して，裁量的に相手方の主張を真実と認めることができるとするものであるところ，上記(2)にて説示したとおり，被控訴人プログラムが控訴人プログラムにおいて創作性を有する蓋然性の高い部分のコードの全部又は大多数をコピーしたことを推認させる事情が認められない以上，上記規定を適用して，被控訴人プログラムは控訴人プログラムの複製又は翻案であると認めることは相当ではない。 (4) 小括以上のとおりであるから，被控訴人プログラムが控訴人プログラムを複製又は翻案したものであるとは認められない。 - 14 - 第５ 結論よって，その余の争点について判断するまでもなく，控訴人の請求は，いずれも理由がない。したがって，原判決は相当であるから本件控訴を棄却し，当審における控訴人の新たな請求は棄却することとして，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第２部 裁判長裁判官清水節 裁判官 清水節 裁判官中村恭 裁判官中武由紀 （平成２７年(ネ)第１０１０２号判決別紙） Ｔｅｍｐｌａｔｅ．ｍｄｂの概要 №種別テーブル名№フィールド型 テーブルGlobals strGlobFontNameテキスト型 iGlobFontSize数値型 iGlobFontWidth数値型 iGlobFontColor数値型 iGlobEdgeType数値型 iGlobEdgeSize数値型 iGlobEdgeColor数値型 iGlobHorizKerning数値型 iGlobHorizLeading数値型 iGlobVertKerning数値型 iGlobVertLeading数値型 rcGlobTitleMarginLeft数値型 rcGlobTitleMarginTop数値型 rcGlobTitleMarginRight数値型 rcGlobTitleMarginBottom数値型 iGlobRubiFontWidth数値型 iGlobOrientation数値型 strCharactersテキスト型 strSingleChar iGlobRubiFontWidth 数値型 iGlobOrientation 数値型 strCharacters テキスト型 strSingleCharacters テキスト型 bIgnoreCharacters 数値型 strGlobRubiFontName テキスト型 iGlobRubiFontSize 数値型 iGlobRubiEdgeSize 数値型 iGlobRubiPosition 数値型 iGlobLetterBoxed 数値型 iGlobFullScreen16by9 数値型 iGlobBottomAlign 数値型 strGlobPresetName テキスト型 iOutputTape 数値型 iMasterTape 数値型 bHalfSpaces 数値型 テーブル MpegEdits bInsertYes/No 型 iLength 数値型 bCurrentFrameYes/No 型 strStartTimecode テキスト型 strEndTimecode テキスト型 iStartFrame 数値型 iActualFrame 数値型 テーブル Properties iBackupIndex 数値型 bTimecodeSetYes/No 型 iMpegLowTime 数値型 iMpegHighTime 数値型 テーブル ScriptCurrent strScript メモ型 テーブル 型 iMpegLowTime 数値型 iMpegHighTime 数値型 テーブル ScriptCurrent strScript メモ型 テーブル ScriptOriginal strScript メモ型 テーブル TimeCodes iStartFrame 数値型 iEndFrame 数値型 iBaseFrames 数値型 strStartTimecode テキスト型 bDropFrame Yes/No 型 iFrameType 数値型 テーブル Track１ iShift 数値型 iID オートナンバー iNumber 数値型 strUserNumber テキスト型 strOriginal メモ型 strTranslation メモ型 strFormat メモ型 iInFrame 数値型 iOutFrame 数値型 iOrientation 数値型 ptPositionX 数値型 ptPositionY 数値型 bMaskOn Yes/No 型 rcMaskPositionLeft 数値型 rcMaskPositionTop 数値型 rcMaskPositionRight 数値型 rcMaskPositionBottom 数値型 clrMaskColor 数値型 strCharacter テキスト型 iDissolveRate 数値型 iInEffect 数値型 clrMaskColor 数値型 strCharacter テキスト型 iDissolveRate 数値型 iInEffect 数値型 iInEffectTime 数値型 iOutEffect 数値型 iOutEffectTime 数値型 テーブルTrack２(24)（Track１と同じ） テーブルVersion Version 数値型 クエリーTrack１Query(24)（Track１と同じ） クエリーTrack２Query(24)（Track１と同じ）
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