平成１６年１月１６日判決言渡平成１２年（ワ）第１１２号損害賠償等請求事件判決 主文 １ 原告らの請求をいずれも棄却する。 ２ 訴訟費用は原告らの負担とする。 事実及び理由 第１ 請求１(1) 被告国及び被告日本銀行健康保険組合は，別紙当事者目録（省略）の原告番号（以下「原告番号」という。）１の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (2) 被告国及び被告千葉銀行健康保険組合は，原告番号２の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (3) 被告国及び被告安田健康保険組合は，原告番号３の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (4) 被告国及び被告経済産業省共済組合は，原告番号４の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (5) 被告国は，原告番号５，７，１２，１３，１５，１６，１９，２２から１２４までの各原告に対し，各５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (6)被告国，被告千葉銀行健康保険組合及び被告千葉県農協健康保険組合は，原告番号６の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (7)被告国及び被告ブリヂストン健康保険組合は，原告番号８の原告に対し，連帯して５０万円 連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (7)被告国及び被告ブリヂストン健康保険組合は，原告番号８の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (8)被告国及び被告東京金属事業健康保険組合は，原告番号９の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (9) 被告国及び被告三井化学健康保険組合は，原告番号１０の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (10)被告国及び被告北陸銀行健康保険組合は，原告番号１１の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (11)被告国及び被告千葉興業銀行健康保険組合は，原告番号１４の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (12)被告国及び被告ブリヂストン健康保険組合は，原告番号１７の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (13)被告国及び被告東京金属事業健康保険組合は，原告番号１８の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (14)被告国及び被告三井造船健康保険組合は，原告番号２０の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (15)被告国及び被告東京金属事業 及び被告三井造船健康保険組合は，原告番号２０の原告に対し，連帯して５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 (15)被告国及び被告東京金属事業健康保険組合は，原告番号２１の原告に対し，５０万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ２ 被告らは，原告番号１２５の原告に対し，連帯して１００万円及びこれに対する平成１２年７月６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ３ 被告国は，原告らに対し，朝日，毎日，読売の各新聞の朝刊全国版に別紙謝罪広告目録記載の謝罪広告を同目録記載の条件で１回掲載せよ。 第２ 事案の概要本件は，健康保険法に基づく保険給付について，施術者が被保険者（患者）から委任を受けて保険者に療養費を請求する受領委任払いがあん摩マッサージ指圧師，はり師，きゅう師に認められていないことについて，それが認められている柔道整復師との間で不合理な差別的取扱いがなされているなどとして，原告らが，被告国に対しては国家賠償法１条１項，４条，民法７２３条に基づき，損害賠償とともに名誉回復措置として謝罪広告の掲載を求め，その余の被告らに対しては民法７０９条，７１０条に基づき，損害賠償を求めた事案である。 １ 争いのない事実等 (1) 原告番号１ないし１２４の各原告は，いずれもあん摩マッサージ指圧師，はり師，きゅう師等に関する法律（以下「法」という。）２条１項による免許を受けて，あん摩マッサージ指圧師，はり師，きゅう師（以下「あん摩マッサージ指圧師等」という。）を業とするものである。 原告番号１２５の原告（原告全国保険鍼灸師マッサージ師連合会。以下「原告連合会」とい ージ指圧師，はり師，きゅう師（以下「あん摩マッサージ指圧師等」という。）を業とするものである。 原告番号１２５の原告（原告全国保険鍼灸師マッサージ師連合会。以下「原告連合会」という。）は，鍼灸あん摩マッサージ指圧の普及・振興を図ると共に，あん摩マッサージ指圧師等による健康保険取扱いを推進し，もって国民の公益に資することを目的として昭和６１年９月に結成された権利能力なき社団であり，原告番号１ないし１２４の各原告は原告連合会の会員である（弁論の全趣旨）。 (2) 被告国は，厚生行政に関し，保険者に対する行政指導などを通じて適正に健康保険を運用する立場にある。 被告経済産業省共済組合は，国家公務員共済組合法に基づいて設立され，組合員らに対して保険給付その他の事業を行う法人であり，被告国及び被告経済産業省共済組合以外の被告らは，平成１４年法律第１０２号による改正前の健康保険法（以下「旧健康保険法」という。）２２条（上記改正後の健康保険法（以下「健康保険法」という。）４条）以下の規定に基づいて設立された法人（健康保険組合）である（以下，被告国以外の被告らを「被告組合ら」という。）。 (3) あん摩マッサージ指圧師等については，法の適用があるが，その概要は次のとおりである。 ア医師以外の者で，あん摩，マッサージ若しくは指圧，はり又はきゅうを業としようとする者は，それぞれ，あん摩マッサージ指圧師免許，はり師免許又はきゅう師免許を受けなければならない（１条）。 イ施術者（あん摩マッサージ指圧師，はり師又はきゅう師）は，外科手術を行い，又は薬品を投与し，若しくはその指示をする等の行為をしてはならない（４条，３条の２）。 ウあん摩マ ）。 イ施術者（あん摩マッサージ指圧師，はり師又はきゅう師）は，外科手術を行い，又は薬品を投与し，若しくはその指示をする等の行為をしてはならない（４条，３条の２）。 ウあん摩マッサージ指圧師は，医師の同意を得た場合の外，脱臼又は骨折の患部に施術をしてはならない（５条）。 (4) 柔道整復師は，柔道整復師法に基づき柔道整復を業とする者である。 柔道整復師法の概要は，次のとおりである。 アこの法律において「柔道整復師」とは，厚生労働大臣の免許を受けて，柔道整復を業とする者をいう（２条１項）。 イ柔道整復師の免許は，柔道整復師試験に合格した者に対して，厚生労働大臣が与える（３条）。 ウ医師である場合を除き，柔道整復師でなければ，業として柔道整復を行なつてはならない（１５条）。 エ柔道整復師は，外科手術を行ない，又は薬品を投与し，若しくはその指示をする等の行為をしてはならない（１６条）。 オ柔道整復師は，医師の同意を得た場合のほか，脱臼又は骨折の患部に施術をしてはならない。ただし，応急手当をする場合は，この限りでない。（１７条）なお，柔道整復とは，骨，筋，関節等に各種の外力が加わることにより生ずる骨折，脱臼，打撲，捻挫の患部を整復することである。 (5) 保険給付制度ア健康保険法は，労働者の業務外の事由による疾病，負傷若しくは死亡又は出産及びその被扶養者の疾病，負傷，死亡又は出産に関して各種の保険給付を行う保険給付制度を規定している（１条，５２条）。保険給付は，厚生労働大臣の指定を受けた病院若しくは診療所又は薬局（以下「保険医療機関等」という。）における療養の給付（医療の現物給付）が原則である（６ いる（１条，５２条）。保険給付は，厚生労働大臣の指定を受けた病院若しくは診療所又は薬局（以下「保険医療機関等」という。）における療養の給付（医療の現物給付）が原則である（６３条１項，３項）。被保険者は，保険医療機関等から６３条１項各号に規定する療養の給付を受けた際，当該保険医療機関等に対して一部負担金を支払い，当該保険医療機関等は，療養に要する費用から一部負担金を控除した額を保険者に請求し，保険者がこれを支払う（７４条１項，７６条１項）。 ただし，療養の給付が困難である場合等に限り，療養の給付に代えて，現金給付である療養費払いが認められている（８７条）。 健康保険法上，被保険者が施術等の療養を受けた際には，療養に要した費用を一旦施術者に全額支払い，その後そこから一部負担金を控除した額を保険者に請求し，保険者がこれを被保険者に支払うといういわゆる償還払いの方法が原則とされている。 イ療養費の受給要件(ｱ) あん摩マッサージ指圧師等についてａ 対象疾患慢性病であって医師による適当な治療手段のないものであり，主として神経痛，リウマチなどであって，類症疾患（頸腕症候群，五十肩，腰椎症等の病名であって，慢性的な疼痛を主症とする疾患）については，これら疾病と同一範ちゅうと認められるものに限る。 ｂ 医師の同意医師の同意書又は病名，病状及び発病年月日が記載され，施術の適否が判断できる診断書を要する。 (ｲ) 柔道整復師についてａ 対象疾患骨折，脱臼，打撲，捻挫ｂ 医師の同意骨折及び脱臼については，医師の同意を要する。ただし，応急手 書を要する。 (ｲ) 柔道整復師についてａ 対象疾患骨折，脱臼，打撲，捻挫ｂ 医師の同意骨折及び脱臼については，医師の同意を要する。ただし，応急手当の場合は，医師の同意は必要ではない。 (6) 受領委任払い柔道整復師から施術を受けた被保険者に対する療養費の支給については，平成１１年１０月２０日付け厚生省老人保健福祉局長及び同省保険局長から都道府県知事宛の「柔道整復師の施術に係る療養費について（通知）」（老発第６８２号・保発第１４４号）により，受領委任払いの方法が認められている。この制度の概要は，あらかじめ当該柔道整復師の所属する社団法人と保険者との間で団体協定（柔道整復師個人の場合は契約）を締結しておき，被保険者が柔道整復師から施術を受けた際には，被保険者と当該柔道整復師との間で療養費の受領・請求行為の委任をした上，被保険者において一部負担金を支払い，その後，当該柔道整復師は，一部負担金を控除した額を保険者に請求し，これを受領した上，被保険者に対する受領金返還債務と残金請求権とを相殺するというものである。 これに対し，あん摩マッサージ指圧師等については，厚生省保険局長は，昭和２５年１月１９日付けで，都道府県知事宛に，「按摩，鍼灸術にかかる健康保険の療養費について」と題する通知（保発第４号。以下「保発第４号」という。）を発出し，都道府県知事を通じてこれを各健康保険組合等に周知させたが，この通知により，受領委任払いの方法をとることは認められていない。保発第４号の内容は，「標記については療術業者の団体と契約の下に，これを積極的に支給する向もあるやに聞き及んでいるが本件については従前通り御取扱いを いの方法をとることは認められていない。保発第４号の内容は，「標記については療術業者の団体と契約の下に，これを積極的に支給する向もあるやに聞き及んでいるが本件については従前通り御取扱いを願いたい。従ってこの施術に基づいて療養費の請求をなす場合においては，緊急その他眞に已むを得ない場合を除いては，すべて医師の同意書を添付する等，医師の同意があったことを確認するに足る証憑を添えるよう指導することとして，その支給の適正を期することと致されたい。」というものである。 あん摩マッサージ指圧師等については，保発第４号が発出される以前から受領委任払いは認められておらず，償還払いの方法がとられており，保発第４号はその趣旨を確認したものである。 ところで，あん摩マッサージ指圧師等についても，保険者である健康保険組合が独自に受領委任払いを認める場合もあるが，被告組合らはこれを認めず，償還払いの方法を採っている（以下，被告らが，柔道整復師には受領委任払いを認め，あん摩マッサージ指圧師等にはこれを認めない取扱いを「本件取扱い」という。）。 (7) 療養費の請求と支払拒否本訴提起前に，原告番号１の原告は被告日本銀行健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号２の原告は被告千葉銀行健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号３の原告は被告安田健康組合に対し患者１名につき，原告番号４の原告は被告経済産業共済組合に対し患者１名につき，原告番号６の原告は被告千葉銀行健康保険組合及び被告千葉県農協健康保険組合に対し患者各１名につき，原告番号８の原告は被告ブリヂストン健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号９の原告は被告東京金属事業健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号１０ 康保険組合に対し患者各１名につき，原告番号８の原告は被告ブリヂストン健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号９の原告は被告東京金属事業健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号１０の原告は被告三井化学健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号１１の原告は被告北陸銀行健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号１４の原告は被告千葉興業銀行健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号１７の原告は被告ブリヂストン健康保険組合に対し患者２名につき，原告番号１８の原告は被告東京金属事業健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号２０の原告は被告三井造船健康保険組合に対し患者１名につき，原告番号２１の原告は被告東京金属事業健康保険組合に対し患者１名につき，それぞれ受領委任払いの形式で療養費の請求を行ったが，いずれも療養費の支払（支給）を拒否された。 ２ 争点(1) 本件取扱いは合理性があるか。 ア原告らの主張健康保険制度における療養費の支給については，患者が医療機関に対し，一旦医療費を払った後，健康保険から要した医療費の支給を受ける方法（後払い方式）と患者が医療機関において医療を受け，要した医療費は患者から医療機関に対する保険給付の受領委任の下，健康保険から医療機関に対し，直接支給されるという方法（受領委任方式）が考えられる。このどちらの制度を採るかは，国民の医療給付を受ける機会の確保と保険給付の適正さの確保という２つの要請を勘案しつつ，行政庁の裁量の範囲内で決定される。後払い方式の場合は，国民の医療を受ける機会は減少するが，医療機関による不正受給という問題は減少する。受領委任方式の場合は，国民の医療を受ける機会は増すものの，不 範囲内で決定される。後払い方式の場合は，国民の医療を受ける機会は減少するが，医療機関による不正受給という問題は減少する。受領委任方式の場合は，国民の医療を受ける機会は増すものの，不正に保険給付を受ける余地が大きくなる。 結局，受領委任方式を認めるか否かは，当該医療機関が不正受給を行わない（保険給付の適正を害するおそれのない）医療機関であろうという評価，国民の医療を受ける機会を確保する要請が高いか否かの評価の下で判断される。 健康保険法は，あん摩マッサージ指圧師等及び柔道整復師については，保険医療機関とはしないものの，一定の要件を満たした場合には療養費の支給を認め，事実上健康保険が適用されることとなっている。そして，あん摩マッサージ指圧師等を規制する法と柔道整復師を規制する柔道整復師法には，資格，免許，施術所の要件，業務に関する規制，監督，罰則のいずれにも違いがないから，あん摩マッサージ指圧師等と柔道整復師に対する社会的信用，国民のこれら医療を受ける機会の保障の必要のいずれについても別異とする根拠はない。それにもかかわらず，厚生労働省は，柔道整復師については受領委任払いを認めながら，あん摩マッサージ指圧師等についてはこれを認めないという差別的な取扱いをし，これにより，あん摩マッサージ指圧師等を利用した患者は，一旦全額を支払い，その後自ら療養費を請求するという煩瑣かつ負担のある手続が強要されているが，このような取扱いには何ら合理的な根拠がない。 被告国は，柔道整復師については，柔道整復師法１７条で，脱臼，骨折の患部に応急手当として施術する場合に医師の同意を要しないとしていることをもって，受領委任払いを認める根 がない。 被告国は，柔道整復師については，柔道整復師法１７条で，脱臼，骨折の患部に応急手当として施術する場合に医師の同意を要しないとしていることをもって，受領委任払いを認める根拠の１つとしているが，この点は受領委任払いの問題とは直接関係がない（一方は実体的要件，他方は請求手続上の問題である。）上，双方の資格に関する規定全体からみると，業務の性質に基づくわずかな違いでしかなく，両者の社会的信用にも，国民の当該医療を受ける機会を保障する必要性にも，何ら関係のないことである。 また，医療保険審議会は被告国が設置した機関であり，その柔道整復等療養費部会の平成７年９月８日付け意見は，責任を免れる根拠とはならない。 よって，本件取扱いは合理性がない。 イ被告らの主張健康保険法は，厚生労働大臣の指定を受けた保険医療機関等においてのみ，医療の現物サービスの提供としての療養の給付を受けることができる旨規定している。 これは，現物給付たる療養の給付は療養そのものが保険給付されるものであることから，医療保険の運営の効率化，給付内容の適正化等を担保するための様々な規定が適用される特定の機関に限り実施されることが適当であるからである。これに対し，保険医療機関としての指定を受けていない者に係る療養費の支給につき，実質上医療の現物サービスの提供と同様の意味を持つこととなる受領委任払いを認めることは，健康保険法が保険医療機関の指定制度を採用した上記趣旨を没却することになる。したがって，健康保険法は，療養費の支給につき，原則として（例外的な場合を除き），受領委任払いの方法によることを認めていないものと解される。なお，健康保険法に を没却することになる。したがって，健康保険法は，療養費の支給につき，原則として（例外的な場合を除き），受領委任払いの方法によることを認めていないものと解される。なお，健康保険法による給付につき療養の給付を原則としたのは，緊急に療養を受けることができなくなるおそれを避けるためである。また，健康保険法による給付は，医療の現物サービスの提供としての療養の給付を原則とし，それが困難である場合等に限り，療養の給付に代えて，現金給付である療養費払いが認められている。したがって，療養費の支給に当たっては，当該施術が受給要件を満たしていることが前提となるところ，受領委任払いは，施術の内容や額等につき被保険者から確認することができないまま施術者より請求がなされることから，不正請求や業務範囲を逸脱した施術を見逃す危険性が大きいといわざるを得ない。 ところで，柔道整復については，施術を行うことのできる疾患は外傷性のもので，発生原因が明確であり，他疾患との関連が問題となることが少ないから，不正請求や業務範囲を逸脱した施術等といった弊害が生じる可能性が低いことに加え，整形外科医が不足した時代に治療を受ける機会の確保等患者の保護を図る必要があり，かつ，柔道整復師法１７条ただし書に基づき，応急手当の場合には，医師の同意なく施術ができること等医師の代替機能をも有するところ，緊急に療養を受ける必要がある場合に療養費を後払いとすると，被保険者は一時的に療養費を立て替えなければならなくなり，その結果，緊急に療養を受けることができなくなるおそれがある。したがって，柔道整復については，受領委任払いを認める合理的理由がある。 これに対して，あん 立て替えなければならなくなり，その結果，緊急に療養を受けることができなくなるおそれがある。したがって，柔道整復については，受領委任払いを認める合理的理由がある。 これに対して，あん摩・マッサージ，はり，きゅうに係る療養費の対象疾患の多くは，外傷性の疾患ではなく，発生原因が不明確で，治療と疲労回復等の境界が明確でないことから，施術を行う前に保険者が支給要件の確認をすることができない受領委任払いを認めることは，上記の弊害が生じる危険性が大きいし，対象疾患も慢性的な疼痛を主症とする疾患であり，緊急に治療が必要な疾患ではないから，現物給付的な取扱いとする特段の理由がない。 さらに，あん摩・マッサージ等に係る療養費について受領委任払いを認めた場合，対象疾患の関係で，施術が行われた後に支給対象外と判断される場合が少なくないのであり，そうすると，被保険者は，施術に係る費用の全額から一部負担金として支払済みの金額を控除した額を再度施術者に支払わなければならなくなり，施術料金の支払いの手続が煩雑となる一方，施術者も被保険者から施術料金を徴収するという負担が生じる。これに対し，柔道整復の場合は，療養費の支給対象となるかについて疑義が生じることが少ないから，受領委任払いを認めても，上記弊害が生じるおそれは小さい。 以上の観点から，医療保険審議会柔道整復等療養費部会の平成７年９月８日付け意見も，柔道整復に係る療養費については特例的に受領委任払いを認めることに肯定的見解を示しており，これに対し，あん摩・マッサージ，はり，きゅうに係る療養費の受領委任払いについては否定的な見解を示しているのである。 よって，本件取扱いは合理性があ に肯定的見解を示しており，これに対し，あん摩・マッサージ，はり，きゅうに係る療養費の受領委任払いについては否定的な見解を示しているのである。 よって，本件取扱いは合理性がある。 (2) 被告国は国家賠償法（以下「国賠法」という。）上の責任を負うか。 ア原告らの主張(ｱ) 違法性ａ 原告らの被った不利益原告らは，受領委任払いを認められないという差別的取扱いを受けたことにより，以下のような不利益を被った。 (a) 平成４年度の柔道整復師の施術に対する療養費の推計額は約２０４８億円であるのに対し，あん摩マッサージ指圧師等の施術に対する療養費の推計額はわずかに６５億円に過ぎない。これを１人当たりの年間保険取扱額としてみると，柔道整復師が８２５万円であるのに対し，あん摩マッサージ指圧師等は僅かに１０万円であり，８０分の１である。このようにあん摩マッサージ指圧師等について療養費の支給が低廉であることにより，あん摩マッサージ指圧師等の治療院経営上重大な圧迫を受け，経済的不利益を被った。 (b) 柔道整復師のように受領委任払いという便宜的な手続の利便を得られないことにより，あん摩マッサージ指圧師等は，患者から施術者としての力量が十分でないと判断され，信頼関係を阻害するという不利益を受けた。 (c) 受領委任払いを認めないという健康保険法上の取扱いの違いは，あん摩マッサージ指圧師等の資格が，国の制度上，柔道整復師の下にあるとの評価を故なく醸成するものであり，あん摩マッサージ指圧師等の社会的評価及び原告連合会の社会的評 は，あん摩マッサージ指圧師等の資格が，国の制度上，柔道整復師の下にあるとの評価を故なく醸成するものであり，あん摩マッサージ指圧師等の社会的評価及び原告連合会の社会的評価を低下させた。 (d) あん摩マッサージ指圧師等は，柔道整復師と比較して，不利益に扱われるべき何らの理由もないにもかかわらず，著しく不利益な扱いを受けてきたものであり，原告らは，その名誉感情を侵害され，耐え難い精神的な苦痛，屈辱感を受けてきた。 ｂ 裁量権の逸脱健康保険法６３条の「療養の給付」をいかなる者に対して行うか，「給付」の方法をどのようなものにするかは，所管庁である厚生労働省の裁量に委ねられているが，法の執行機関である行政庁が，明文で法律の委任があった場合でもなく，単なる取扱いによって差別的取扱いを行おうとする場合には，法律上，区別を予定されているか否かという裁量権の枠がはめられているというべきである。 そして，上記(1)ア記載のとおり，本件取扱いには何ら合理的理由がないにもかかわらず，厚生省保険局長は，昭和２５年１月１９日にあん摩マッサージ指圧師等について受領委任払いを認めない旨の保発第４号を発出し，その後，歴代の厚生省保険局長によってこの方針が追認され，あん摩マッサージ指圧師等については受領委任払いが認められてこなかったのである。 厚生労働省は，健康保険法の趣旨に則り，適正な厚生行政を行うべきであり，不合理な差別的取扱いを行うことは裁量権の逸脱であって許されないものである。上記のとおり，被告国は，何ら合理的な根拠がないにもか の趣旨に則り，適正な厚生行政を行うべきであり，不合理な差別的取扱いを行うことは裁量権の逸脱であって許されないものである。上記のとおり，被告国は，何ら合理的な根拠がないにもかかわらず，あん摩マッサージ指圧師等に受領委任払いを認めてこなかったものであり（柔道整復師に認め，あん摩マッサージ指圧師等に認めないのは，恣意的運用というほかない。），かつ，これによって原告らの被った不利益は上記ａのとおり重大であるから，与えられた裁量権を逸脱したものである。 なお，区別が合理的であるか否かは，健康保険法によって保護された利益であるか否かではなく，区別を正当化できる理由があるか否かによって判断されるべきであり，また，原告らは，本件取扱いにより直接的に不利益を被っているから，反射的利益論は相当ではない。 以上によれば，本件取扱いは，被告国の裁量権を逸脱し，原告らに重大な不利益を及ぼすものであるから，違法性を有する。 (ｲ) 故意，過失厚生労働省保険局長は，あん摩マッサージ指圧師等に受領委任払いを認めなければ，健康保険取扱高に差異が生じ，あん摩マッサージ指圧師等が患者を獲得する機会を減少させるであろうこと，その結果，柔道整復師の方が社会的評価が高くなるであろうことを容認しており，故意が認められる。仮にそうでないとしても，そのような結果を生じさせたことにつき，重大な過失があるというべきである。 (ｳ) 損害上記(１)ア記載のように，あん摩マッサージ指圧師等は，柔道整復師と比較して，不利益に扱われるべき何らの理由もないにもかかわらず，著しく不利益な扱いを ある。 (ｳ) 損害上記(１)ア記載のように，あん摩マッサージ指圧師等は，柔道整復師と比較して，不利益に扱われるべき何らの理由もないにもかかわらず，著しく不利益な扱いを受けてきたものであり，原告連合会以外の原告らが名誉感情を侵害され，耐え難い精神的な苦痛，屈辱感を受けてきたことは明らかである。同原告らが長年受けてきた経済的損害，患者との関係での無力感，社会的な地位維持の妨害等に照らすと，同原告らの精神的な苦痛に対する慰謝料としては５０万円を下らない。 また，原告連合会については，全国のあん摩マッサージ指圧師等に対する適正な健康保険法上の取扱いを目指した被告国等への改善申入れや，実際の療養費の請求の代理手続等においても被告らから理由なく無視されるような屈辱的かつ不当な扱いを受け，団体としての名誉感情が侵害され，社会的評価が低下した。その損害額は１００万円を下らない。 (ｴ) 因果関係被告組合らがあん摩マッサージ指圧師等に対して受領委任払いを認めないという取扱いは，被告国の行政指導（保発第４号）に基づいて行われたものであるから，原告らの受けた名誉感情の侵害，社会的評価の低下という損害と被告国の違法な行政指導との間には，相当因果関係がある。 (ｵ) 被告国の責任よって，被告国は，原告らに対し，国賠法１条１項に基づき，損害賠償義務を負うとともに，原告らの名誉の回復措置として，国賠法４条，民法７２３条に基づき，謝罪広告を掲載するのが相当である。 イ被告国の主張(ｱ) 国賠法上の違法以下の理由により，本件取扱いについて被告国に国賠法上の違法は ４条，民法７２３条に基づき，謝罪広告を掲載するのが相当である。 イ被告国の主張(ｱ) 国賠法上の違法以下の理由により，本件取扱いについて被告国に国賠法上の違法はない。 ａ 職務上の義務公権力の行使に当たる公務員の行為が国賠法１条１項の違法と評価されるためには，当該公務員が損害賠償を求めている国民に対して個別具体的な職務上の法的義務を負担し，かつ，当該行為が上記のような法的義務に違背してされた場合をいうものである。そして，当該公務員の行為が国賠法上違法と評価されるためには，当該公務員の有する義務が個別の国民に対して負担する職務上の法的義務であることが必要となるが，当該義務の前提となる法規が損害賠償を求めている当該個別の国民の権利利益の保護を目的としていない場合には，当該公務員は，そのような職務上の法的義務を負担することもない。これを健康保険法についてみると，健康保険制度は，被保険者及び被扶養者の生活の安定を要請したものであり，同法には，療養費の支給につき施術者の権利利益の保護を目的とした規定は存在していない。そうすると，療養費の支給方法について，当該公務員が，原告らとの関係で，柔道整復師とあん摩マッサージ指圧師等を同じ取扱いをしなければならない職務上の法的義務はない。 ｂ 反射的利益国賠法１条１項の違法があるというためには，国家賠償を請求する者の主張する利益が単なる反射的利益では足りず，法律上保護されていることを要するものと解すべきである（最高裁昭和６１年(オ)第１１５２号平成元年１１月２４日第二小法廷判決・民集 の主張する利益が単なる反射的利益では足りず，法律上保護されていることを要するものと解すべきである（最高裁昭和６１年(オ)第１１５２号平成元年１１月２４日第二小法廷判決・民集４３巻１０号１１６９頁）。そして，公務員が法規に違反した行為をしたとしても，当該個人の法律上保護された利益を侵害していない限り，当該個人との関係では職務上の義務を負担しておらず，違法性は否定されるというべきである。 療養費は，保険者が療養の給付等をなすことが困難であると認めたとき等に被保険者及びその被扶養者に対して支給されるものであって，被保険者等の生活の安定を図るためのものである。このように，健康保険制度は，被保険者等の生活の安定を図るための制度であって，施術を行う者の利益を保護しているものではない。すなわち，療養費の支給について受領委任払いを認めた場合に，施術を行う者に何らかの利益があるとしても，それは法律上保護された利益ではなく，保険者が被保険者に療養費の支給を行う際の手続により生じるいわば反射的利益にすぎない。原告らは，反射的な利益を得られないことが不合理であると主張しているに過ぎないのであるから，原告らの主張する利益は，法律上保護された利益ということはできない。 ｃ 行政庁の裁量一般に，一定の行政権行使の要件が法定され，当該要件を満たす場合に行政権を行使しなければならないとされているときは，当該要件を満たす場合に作為義務が認められるのに対し，行政権行使の要件は定められているものの，行政権を行使するか否かにつき裁量が認められている場合や，行政権行 れているときは，当該要件を満たす場合に作為義務が認められるのに対し，行政権行使の要件は定められているものの，行政権を行使するか否かにつき裁量が認められている場合や，行政権行使の要件が具体的に定められていない場合には，直ちに作為義務が生じることはないと解されている。そして，健康保険法８７条の規定からすると，具体的にいかなる方法によって療養費を支給するかということについては，行政庁の合理的な裁量に委ねられていると解される。このように行政権の行使に裁量が認められる場合には，原則として作為義務は生じないが，行政権の行使を行政庁の裁量に委ねた法の趣旨，目的，裁量の幅の大小，規制の相手方及び方法についての法の定め方を前提として，当該行政権不行使の前後にわたる一切の事情を評価の対象とし，当該行政権の不行使が著しく合理性を欠くと評価される場合に限り，作為義務が認められ，国賠法１条１項の「違法」が認められると解すべきである。 保険給付に関しても，保険制度を維持していく上で必要な諸般の事情を考慮しなければならないことは明らかであり，本件においても，療養費の支給方法につき，被告国の公務員の行為が裁量権を濫用，逸脱した場合にのみ国賠法上違法となるというべきである。そして，上記(１)のように，あん摩マッサージ指圧師等に受領委任払いを認めない取扱いは何ら不合理なものではなく，被告国の公務員の行為が裁量権を濫用，逸脱したものとはいえない。 ｄ 名誉及び名誉感情名誉毀損とは，人に対する社会的評価を低下させる行為であり，客観的な社会的評価が被侵害利益であ 権を濫用，逸脱したものとはいえない。 ｄ 名誉及び名誉感情名誉毀損とは，人に対する社会的評価を低下させる行為であり，客観的な社会的評価が被侵害利益であると解される。しかし，原告らは，受領委任払いが認められていないことが不合理な差別であり，それ故名誉を毀損されたと主張しているだけであって，受領委任払いが認められないことによって，なにゆえ客観的な社会的評価が低下するのか明らかでない。また，名誉感情とは，自己自身で与える自己の人格的価値に対する評価であるところ，このような感情は主観的な感情の領域の問題であるから，無条件に法的保護の対象となるものではなく，その態様，程度等からして社会通念上許される限度を超える名誉感情に対する侵害に限って，人格権の侵害として損害賠償の対象たりうるものと解される。原告らは，柔道整復師に比べて受領委任払いが認められていないことが名誉感情の侵害であるというに過ぎず，これをもって，社会通念上許される限度を超える名誉感情に対する侵害であるということはできない。 (ｲ) 損害上記(ア)ｄ記載のとおり，本件取扱いが原告らの社会的評価を低下させたということはできないし，また，本件取扱いによって原告らが社会通念上許される限度を超えて名誉感情を侵害されたということもできない。したがって，原告ら主張の損害は生じていない。 (3) 被告組合らが不法行為責任を負うか。 ア原告らの主張(ｱ) 違法性ａ 平等原則の適用被告組合らを含む健康保険組合は，私人であり，本来私的自治の原則が妥当し，誰に対して保険 うか。 ア原告らの主張(ｱ) 違法性ａ 平等原則の適用被告組合らを含む健康保険組合は，私人であり，本来私的自治の原則が妥当し，誰に対して保険給付をなすか，どのような方法でなすかは自由であるはずのものである。しかし，健康保険組合は，国の実施する健康保険行政に組み込まれ，その実施，運用の一翼を担うことを法定されているものであり，まさに法規によってこれらの事業を実施しているのである。すなわち，健康保険法上，健康保険組合自体が一定の場合には強制的に設立されなければならないものとされている（１４条）。また，被保険者資格の取得，喪失も法定されており（３５条，３６条），手続的にも，一定の場合には，厚生労働大臣の審査を受けた上で保険給付の支払いを行うものとする等の扱いが法定されている（７６条４項）。このように，被告組合らの業務は，きめ細かな健康保険業務の実現のために国の施策をこれに代わって実施しているものであること（代替性），各健康保険組合の権限が法規によって与えられているものであること（権限の由来），その業務の性質が国民の医療機会の充実，費用面での保護という共通の利益を目的としていること（業務自体の公共性）など，被告組合らは，業務の遂行に関して国に準じた地位に置かれている。 もともと，憲法の規定する平等原則は，公的機関による正当な理由のない不平等扱いを禁止することにより，国民間の公平な取扱いを実現せんとするものであるが，法規を根拠として公的機関に代わって代替的に公共的業務を遂行する機関にも平等原則が適用され 平等扱いを禁止することにより，国民間の公平な取扱いを実現せんとするものであるが，法規を根拠として公的機関に代わって代替的に公共的業務を遂行する機関にも平等原則が適用されることは当然である。 ｂ 本件における違法性原告番号１から４まで，６，８から１１まで，１４，１７，１８，２０，２１の各原告は，被告組合らに受領委任払いの形式で療養費の請求を行ったが，何ら合理的理由がないのに，その支払を拒否されるという，柔道整復師に比べて差別的取扱いを受けたことにより，名誉感情を侵害され，社会的評価を低下させられた。 また，同原告らからの保険給付請求は全て原告連合会を通じて行っており，直接的に拒否の通知を受けたのは同原告であるから，同原告の名誉感情を侵害し社会的評価を低下させた。 (ｲ) 故意，過失保発第４号は，あくまでも行政庁が被告組合らに対して任意の協力を呼びかけ，行政目的を達しようとするもので，行政指導に当たるところ，行政指導は，あくまでも私人が任意に従うことを要求するものであり，これに従うことが罰則等によって強制されているわけではないので，これを受けた私人が行政指導に従って違法な行為を行った場合には，行政指導を受けた側の任意の判断で行われたものであるから，責任を回避する理由とはならない。そして，保発第４号は，昭和２５年１月１９日に発せられているが，禁止されたはずの「柔道整復師と保険組合等との協定」は存続し続けているし，被告国は，保発第４号に違反している柔道整復師に対して何らの不利益な取扱いもしてい に発せられているが，禁止されたはずの「柔道整復師と保険組合等との協定」は存続し続けているし，被告国は，保発第４号に違反している柔道整復師に対して何らの不利益な取扱いもしていない。しかも，昭和６３年に至り，違法とされたはずの「施術業者との協定」を追認している。さらに，あん摩マッサージ指圧師等に対しても，現実に多くの健康保険組合は受領委任払いを認めているが，これは，厚生労働省の指導に従わず，独自の判断で支払いをしているのである。 そうすると，被告組合らが保発第４号に従ったことによって免責されるものではない。 (ｳ) 損害被告組合らの行為により，原告らは，上記(2)ア(ゥ)と同様の損害を被った。 (ｴ) 因果関係被告組合らの差別的取扱いにより原告らが上記(ウ)の損害を被ったものであるから，被告組合らの差別的取扱いと原告らの被った損害との間には相当因果関係がある。 (ｵ) 被告組合らの不法行為責任よって，被告組合らは，民法７０９条，７１１条に基づき，被告国と連帯して損害賠償義務を負う。なお，上記(ア)ｂの支払拒否の理由は，被告国が発した保発第４号にあるから，被告国と被告組合らとは共同不法行為の関係にある。 イ被告組合らの主張(ｱ) 違法性一般に，民法７０９条等の違法性の判断基準については，被侵害利益の種類・性質と侵害行為の態様との相関関係において考察されるべきものであり，被侵害利益が強固であれば行為の不法性が小さくとも違法性が肯定されるが，被侵害利益が強固でないときは行為の不法性が大きくない限り違法性は肯定されないと 察されるべきものであり，被侵害利益が強固であれば行為の不法性が小さくとも違法性が肯定されるが，被侵害利益が強固でないときは行為の不法性が大きくない限り違法性は肯定されないと解されている。 そして，原告らの主張する被侵害利益は，名誉あるいは名誉感情であると解されるが，受領委任払いを認めないことで，何故客観的な社会的評価が低下するのかが明らかではないし，また，そのことが，社会通念上許される限度を越える名誉感情に対する侵害であるということもできない。 また，上記(２)イ(ア)で述べたとおり，被告国があん摩マッサージ指圧師等について受領委任払いを認めないことは何ら違法ではないから，被告組合らがあん摩マッサージ指圧師等について受領委任払いを認めないことも何ら違法ではない。 (ｲ) 故意，過失健康保険組合は，厚生労働大臣の監督下に置かれているところ，本件の場合，昭和２５年１月に，当時の厚生省保険局長が，療養費の支給をあたかも現物給付のように取り扱うことは認められない旨の通知（保発第４号）を発出しているのであるから，被告組合らが，上記通知に従い，あん摩マッサージ指圧師等に係る療養費につき受領委任払いを認めなかったからといって，故意又は過失があったということはできない。 第３ 当裁判所の判断 １ 争点(1)について(1) 認定事実上記第２の１の事実に，証拠及び弁論の全趣旨を総合すれば，以下の事実が認められる。 ア療養の給付の趣旨等健康保険法による保険給付は，保険医療機関等における疾病等の治療を目 上記第２の１の事実に，証拠及び弁論の全趣旨を総合すれば，以下の事実が認められる。 ア療養の給付の趣旨等健康保険法による保険給付は，保険医療機関等における疾病等の治療を目的とした一連の医療そのものの給付，すなわち療養の給付を原則としている（旧健康保険法４３条１項，３項，健康保険法６３条１項，３項）。そして，被保険者は，保険医療機関等から療養の給付を受けた場合には，当該保険医療機関等に対し，一部負担金を支払い（旧健康保険法４３条の８，健康保険法７４条１項），当該保険医療機関等は，療養に要する費用から一部負担金を控除した額を保険者に請求し，保険者がこれを支払う（旧健康保険法４３条の９，健康保険法７６条１項）。 このような療養の給付は，厚生労働大臣の指定を受けた保険医療機関等においてのみ受けることができる（旧健康保険法４３条１項，３項，健康保険法６３条１項，３項）。これは，給付対象となる療養については，保険者が確認することなく療養そのものが被保険者に給付されるため，健康保険制度の効率的な運営，給付内容の適正化などを担保することのできる保険医療機関等においてのみ実施させることが適当であるためである。このような趣旨から，健康保険法において，当該保険医療機関等は，① 療養の給付に関し厚生労働大臣の指導を受けること（旧健康保険法４３条の７，健康保険法７３条１項），② 厚生労働大臣の求めに応じて診療録，帳簿書類その他の物件の検査を受けること（旧健康保険法４３条の１０，健康保険法７８条１項），③ 療養の給付に関する費用の請求について不正があったときは当該保険医療機関等の指定を取 帳簿書類その他の物件の検査を受けること（旧健康保険法４３条の１０，健康保険法７８条１項），③ 療養の給付に関する費用の請求について不正があったときは当該保険医療機関等の指定を取り消されることがあること（旧健康保険法４３条の１２，健康保険法８０条３号）などが定められている。 イ療養費の支給要件健康保険法による保険給付は療養の給付が原則であるが，保険者が療養の給付等を行うことが困難であると認めるとき，又は保険医療機関等以外の者から診療，手当等を受けた場合において保険者がやむを得ないと認めるときは，その費用の一部を事後的に療養費として支給できる（旧健康保険法４４条の２，４４条の３，健康保険法８７条）。療養費の支給（現金給付）は，療養の給付（現物給付）の補完的役割を果たすものであり，被保険者は，現物給付と現金給付の選択の自由を与えられているものではない。 療養費支給の具体的事例としては，① 無医村等で保険医療機関がないか又は利用できない場合において，応急措置として売薬を服用した場合，② 治療用装具，③ 柔道整復師による施術，④ あん摩マッサージ指圧師等による施術，⑤ 生血等が挙げられる。 ウ療養費の支給方法健康保険法は，療養費の支給方法について具体的な規定を設けず，「療養費を支給することができる」（旧健康保険法４４の２，健康保険法８７条１項）とのみ規定しているところ，被保険者による療養費の流用，療養費の不正請求，業務範囲を逸脱した施術等の弊害を回避するため，療養費は，原則として，償還払いの方法（後払いの方法）がとられている。すなわち，償還払いは，被保険者が療養を受け ，療養費の不正請求，業務範囲を逸脱した施術等の弊害を回避するため，療養費は，原則として，償還払いの方法（後払いの方法）がとられている。すなわち，償還払いは，被保険者が療養を受け，施術料を施術者に支払った後，療養費支給申請書に被保険者が傷病名とその原因，手当の内容及びその期間等健康保険法施行規則６６条所定の事項を記載し，費用の額を証する書類（施術料の領収書）を添付して保険者に療養費を申請するという方式であり，療養費の支給に先立って施術の内容や額等について被保険者から確認することができるため，不正請求や業務範囲を逸脱した施術等がなされる可能性を少なくすることができるものである。 エ柔道整復に係る療養費の取扱い(ｱ) 支給対象柔道整復における療養費の支給対象となる疾患は，急性または亜急性の外傷性の骨折，脱臼，打撲（急性または亜急性の介達外力による筋，腱の断裂を含む。），捻挫であり，内科的原因による疾患は含まれない。このうち骨折及び脱臼については，応急手当の場合を除き，医師の同意が必要である（柔道整復師法１７条）。ただし，通達により，実際に医師から施術について同意を得た旨が施術録に記載してあることが認められれば，必ずしも医師の同意書の添付を要しないものとされ（昭和３１年医発第６２７号），さらに，「施術録に記載してあることが認められれば」とあるのは，給付支給事務取扱上いちいち保険者において施術録を調査した後でなければ支給を行ってはならないという意味ではなく，疑わしいものについて調査を行う場合を予想するものである，とされている（昭 いち保険者において施術録を調査した後でなければ支給を行ってはならないという意味ではなく，疑わしいものについて調査を行う場合を予想するものである，とされている（昭和３１年保険発第１４０号）。 (ｲ) 支給方法戦前において，整形外科担当の医療機関や医師が不足していたことや，骨折等の場合にも医師の診療を受けるより柔道整復師の施術を受ける患者が多かったことなどの沿革的理由から，健康保険組合等の保険者は，昭和１１年に各都道府県ごとに所在の柔道整復師会と協定を締結し，受領委任払いを認めてきた。 昭和６２年ころ，関東地方を中心に，社団法人日本柔道整復師会（以下「日本柔道整復師会」という。）以外の団体所属の柔道整復師からの受領委任払いの請求に対し，請求書の返戻及び支払いの保留を行う保険者が相次いだ。このような対応につき，福島，東京等で，一部の団体所属の柔道整復師のみを優遇する措置は違法であるとして被告国らを相手方として訴訟が提起された。この訴訟は，訴訟外で和解協議が続けられ，この協議に基づき，昭和６３年７月１４日付けで厚生省保険局長らから保発第８９号及び厚生省保険医療課長から保険発第７６号が発出され，日本柔道整復師会所属でない柔道整復師についても同様の取扱いを行うべき旨が全国に通知された。これにより，日本柔道整復師会に所属している柔道整復師については，従来どおり，都道府県ごとに所在する柔道整復師会との協定により受領委任払いが認められ，それ以外の柔道整復師については，都道府県知事と契約を締結することにより，受 ついては，従来どおり，都道府県ごとに所在する柔道整復師会との協定により受領委任払いが認められ，それ以外の柔道整復師については，都道府県知事と契約を締結することにより，受領委任払いが認められることとなった。そして，昭和６３年８月，被告国が従来の取扱いを改めるなどの裁判外の和解が成立して，訴えは取り下げられた。 その後，平成１１年１０月２０日付けで厚生省老人保健福祉局長・同省保険局長から都道府県知事宛に「柔道整復師の施術に係る療養費について（通知）」（老発第６８２号・保発第１４４号）が発出され，柔道整復師の受領委任の取扱いについて改正がされたが，平成１２年１月１日から適用される同通知には，以下の定めがあり，受領委任払いの取扱いが認められている。 ａ 受領委任の取扱いを希望する柔道整復師は，同通知に添付された「協定書」の協定又は「受領委任の取扱規程」に定める事項を遵守することについて（施術所の所在地の）都道府県知事等（日本柔道整復師会所属の柔道整復師については都道府県柔道整復師会長も含む。）に確約した上，受領委任の届け出又は申し出をしなければならない。 ｂ 都道府県知事等は，柔道整復師が同協定又は同規程に定める事項を遵守しなかった場合や療養費の請求内容に不正等がある場合には受領委任の取扱いを中止する。 ｃ 受領委任の取扱いをする柔道整復師は，受領委任に係る施術に関する施術録をその他の施術録と区別して作成しなければならない。 ｄ 都道府県知事等は，必要があると認めるときは，施術に関して指導又は監査を行 復師は，受領委任に係る施術に関する施術録をその他の施術録と区別して作成しなければならない。 ｄ 都道府県知事等は，必要があると認めるときは，施術に関して指導又は監査を行い，帳簿及び書類を検査し，説明を求めることができる。 オあん摩マッサージ指圧師等に係る療養費の取扱い(ｱ) 療養費の支給対象ａ あん摩マッサージ指圧について医療上の必要があって行われたと認められるマッサージが対象であり，筋麻痺等麻痺の緩解措置としての手技，あるいは関節拘縮等により制限されている関節可動域の拡大等を促し症状の改善を目的とする医療マッサージについて支給される。 ｂ はり，きゅうについて医師による適当な治療手段のない慢性病で，① 保険医療機関における療養の給付を受けても所期の効果の得られなかったもの，② 今まで受けた治療の経過からみて治療効果が現れていないと判断された場合等である。そして，医師の同意書により，神経痛，リウマチ，頸腕症候群，五十肩，腰痛症，頸椎捻挫後遺症のいわゆる６疾患であることが確認できれば，個別に判断することなく①②の要件を満たして療養費の支給対象とされる。 (ｲ) 医師の同意被保険者が療養費を請求する場合には，緊急その他真にやむを得ない場合を除き，支給申請書に医師の同意書（又は病名，症状及び発病年月日が記載され，施術の適否が判断できる診断書）を添付する扱いとなっている（保発第４号，昭和４２年保発第３２号）。なお，通達により，あん摩マッサージ指圧師等の施術に関し，診断書の交付を患者から医師が求められた場合には，適切な対処がな を添付する扱いとなっている（保発第４号，昭和４２年保発第３２号）。なお，通達により，あん摩マッサージ指圧師等の施術に関し，診断書の交付を患者から医師が求められた場合には，適切な対処がなされるよう配慮すべきとされ（平成５年医事第９３号，保険発第１１６号），また，初療の日から３か月を経過した時点において，更に施術を受ける場合には，実際に医師から同意を得ていれば必ずしも医師の同意書の添付は要しないものとされている（昭和６１年保発第３７号，昭和６３年保険発第５９号）。 (ｳ) 支給方法保険者のうち，約７割はあん摩マッサージ指圧師等に受領委任払いを認めているが，被告国及び被告組合らはこれを認めていない。 カ柔道整復師とあん摩マッサージ指圧師等の共通点・相違点等(ｱ) 療養費と就業人口平成１１年度の柔道整復に係る療養費は２６５５億円であるが，同年度のあん摩・マッサージ，はり，きゅうに係る療養費は１５９億円である。 また，平成１０年度の柔道整復師の就業人口は２万９０８７人であるのに対し，同時点で就業しているあん摩マッサージ指圧師は９万４６５５人，はり師は６万９２３６人，きゅう師は６万７７４６人（あん摩マッサージ指圧師等の合計は２３万１６３７人）である。 (ｲ) 法制度上の共通点ａ 受験資格いずれも，学校教育法５６条の規定により大学に入学することのできる者で，３年以上，文部科学省令・厚生労働省令で定める基準に適合するものとして，文部科学大臣の指定又は認定した学校又は厚生労働大臣の指定又は認定した養成施設において解剖学，生理学，病理学，衛生学その他 ・厚生労働省令で定める基準に適合するものとして，文部科学大臣の指定又は認定した学校又は厚生労働大臣の指定又は認定した養成施設において解剖学，生理学，病理学，衛生学その他柔道整復師又はあん摩マッサージ指圧師等となるのに必要な知識及び技能を修得した者について受験資格が認められている（柔道整復師法１２条，法２条）。 ｂ 免許の登録いずれも，厚生労働省に備え付けてある名簿に登録する方法により行われる（柔道整復師法５条，６条１項，法３条の２，３条の３第１項）。 ｃ 欠格事由いずれも，次のいずれかに該当する者には免許を与えないことがあるとされている（柔道整復師法４条，法３条）。 (a) 精神病者又は麻薬，大麻若しくはあへんの中毒者(b) 伝染性の疾病にかかっている者(c) 業務に関し犯罪又は不正の行為があった者(d) 素行が著しく不良である者そのほか，施術所の届出，構造設備等に関する規制，守秘義務，罰則等について同様の規定内容となっている。 (ｳ) 相違点脱臼又は骨折の患部に対する施術について，柔道整復師についてもあん摩マッサージ指圧師についても，医師の同意が必要であるが，柔道整復師については，応急手当の場合を例外としている（柔道整復師法１７条，法５条）。 そのほか，はり師に関し，「はり師は，はりを施そうとするときは，はり，手指及び施術の局部を消毒しなければならない。」との規定がある（法６条）。 (ｴ) 鍼灸術は，古来からの臨床的実践の積み重ねにより，鎮痛効果が経験上確認 施そうとするときは，はり，手指及び施術の局部を消毒しなければならない。」との規定がある（法６条）。 (ｴ) 鍼灸術は，古来からの臨床的実践の積み重ねにより，鎮痛効果が経験上確認されてきたものであり，わが国においては，昭和４８年にはり麻酔が紹介されて以来，臨床上，鎮痛効果のほか血行改善効果，筋肉弛緩効果，体調改善効果があるとされ，その効果等につき多数の研究報告がなされている。 キ会計検査院の処置要求会計検査院は，平成５年１２月３日付けで，当時の厚生大臣に対し，柔道整復師の施術に係る療養費の支給について，会計検査院法３４条により，要旨次のとおり，調査した上，是正改善の処置を要求した。 近年，柔道整復師の施術に係る療養費は高い伸び率を示していることなどから，療養費は柔道整復師の施術の対象となる負傷について支給されているか，療養費は患者の療養上必要な範囲及び限度で行われた施術について支給されているかなどの観点から，３６都道府県所在の９４の施術所の平成２年度から平成４年度までの療養費について調査した。その結果，医療機関の診療と同時期の施術，内因性疾患に対する施術，多部位施術，長期間施術，定期的な負傷部位の変更，連日の施術，多人数の施術，患者による確認がないまま受領委任状作成など，請求が不適正であったり請求内容に疑義があったりしているのに，十分に審査，確認しないまま療養費が支給されている事態が見受けられた。この事態は適切ではないので，柔道整復師，保険者等に対し，療養費制度及び受領委任制度の趣旨を周知徹底させること，不適正な請求を防止するために算定基準等について所要 が見受けられた。この事態は適切ではないので，柔道整復師，保険者等に対し，療養費制度及び受領委任制度の趣旨を周知徹底させること，不適正な請求を防止するために算定基準等について所要の改正を行うこと，審査委員会の設置を更に推進するとともに，審査基準を明確にするなど審査体制の整備を図ること，施術所に対する指導，監査の基準を明確にしたり，施術所の施術録等の作成，保管を徹底させたりなどして指導，監査の体制の整備を図ることという改善の処置を執る要がある。 ク医療保険審議会の審議結果柔道整復，あん摩・マッサージ，はり，きゅうの施術に関し療養費支給の適正化等について専門的観点から検討を行うため，平成６年１０月５日，医療保険審議会令５条に基づき，医療保険審議会に柔道整復等療養費部会が設置され審議がなされて，平成７年９月８日付けで「柔道整復等の施術に係る保険給付について」と題する意見（報告）がとりまとめられ，これは同年１０月の医療保険審議会全員懇談会において了承された。その概要は以下のとおりである。 (ｱ) 柔道整復に係る療養費について，特例的に受領委任払いが認められてきたのは，次のような理由によるものであり，こうした経緯やこれまでの実績を考慮すると，今後もこの取扱いを継続することはやむを得ないものと考えられる。 ａ 整形外科医が不足していた時代に治療を受ける機会の確保等患者の保護を図る必要があったこと。 ｂ 柔道整復師法１７条ただし書に基づき，応急手当の場合には，医師の同意なく施術ができること等医師の代替機能をも有すること。 ｃ 施術を行うことのできる疾患は外傷性のもの ｂ 柔道整復師法１７条ただし書に基づき，応急手当の場合には，医師の同意なく施術ができること等医師の代替機能をも有すること。 ｃ 施術を行うことのできる疾患は外傷性のもので，発生原因が明確であることから，他疾患との関連が問題となることが少ないこと。 (ｲ) あん摩・マッサージ，はり，きゅうに係る療養費に関しては，柔道整復師との均衡から，受領委任払いを認めるべきであるとの意見があった。しかし，柔道整復師に受領委任払いが認められているのは，あくまでも特例的であること，また，あん摩・マッサージ，はり，きゅうに係る療養費の対象疾患の多くは，外傷性の疾患ではなく，発生原因が不明確で，治療と疲労回復等の境界が明確でないこと等から，施術を行う前に保険者が支給要件の確認をできない受領委任払いを認めることは適当ではない。 (ｳ) 柔道整復に係る療養費の支給の適正化のために，・療養費の審査体制の充実（適正かつ公平な審査が確保できる公的な審査委員会を各都道府県に設置すること，審査委員会は，保険者，施術者及び学識経験者（医師を含む。）の３者同数の構成とすること，審査委員会では，全保険者に係る療養費の全数を審査対象とすること，審査委員会の権限を明確化することなど），・療養費の審査等の適正化（支給額の算定基準の適正化（長期，多部位の施術に係る逓減性の充実等），審査基準の統一（近接部位の取扱い，所定の申請書による審査基準を統一的に定め，その内容の明確化を図ること，内科的な原因による疾患は支給対象にならないことを審査基準において明確にすること，療養費支給申請書に具体的な負傷 請書による審査基準を統一的に定め，その内容の明確化を図ること，内科的な原因による疾患は支給対象にならないことを審査基準において明確にすること，療養費支給申請書に具体的な負傷原因の記載が行われるようにすること），・療養費の指導・監査の実効性の確保（指導・監査を拒否した場合等における契約停止，受領委任の取扱中止の運用の徹底を図るため所要の措置を講ずること，指導・監査の法令上の位置付け）が必要である。 ケ国会における審議等(ｱ) 昭和６１年１２月１６日，第１０７回国会参議院社会労働委員会において，当時の厚生省保険局長は以下のとおり答弁した。 「療養費の支給は，保険者が行うべき医療給付を事後的に現金によって給付をするというのが原則でございますが（中略）現在現物給付になっていないものについては，保険者が，実際に費用を支払った患者本人の申請に基づきまして，医療保険として給付する必要があるかどうか，内容的に保険としての給付をすることが適当かどうかということを個別に判断するものについては，原則どおり償還払いにしているということになっているわけでございます。」(ｲ) 平成１２年１１月１６日，第１５０回国会参議院国民福祉委員会において，当時の厚生省保険局長は，以下のとおり答弁した。 「受領委任制度がなぜ柔道整復だけにあるのか，こういうことでございますが，主として慣行的といいますか，沿革的な理由であるわけでございまして，整形外科のお医者さんが不足した時代に治療を受ける機会の確保，こういうことで，患者の保護ということで療養給付に近い形を認 的といいますか，沿革的な理由であるわけでございまして，整形外科のお医者さんが不足した時代に治療を受ける機会の確保，こういうことで，患者の保護ということで療養給付に近い形を認めたわけでございまして，特に応急手当ての場合には医師の同意なくして手術ができるお医者さんの代替機能を有していた，こういうふうな事情から受領委任払い制度が認められているわけでございまして，これは既に制度の仕組みとして成り立っておりますので今さら廃止ということにはならぬと思います。」(ｳ) 平成１５年６月１３日，第１５６回国会衆議院厚生労働委員会において，厚生労働省保険局長は，以下のとおり答弁した。 「柔道整復師に係ります療養費につきましては，原則はそういうことなんでございますけれども，施術を行うことができる疾患が外傷性のもので，発生原因が明確であることから，他疾患との関連が問題となることが少ないこと，それから，柔道整復師は，捻挫，打撲につきましては医師の同意なく施術を行うことが認められておりまして，骨折，脱臼等につきましても応急手当ての場合には医師の同意なく施術ができるなど，医師のいわば代替的な機能も有している，それから，整形外科医が不足をしていた時代におきまして，被保険者が緊急に治療を受ける機会を確保することができたという歴史的な沿革があるということから，受領委任払いを認めてきているというところでございます。」(ｴ)平成１５年７月８日提出の衆議院議員の質問主意書に対し，内閣は，閣議決定を経た平成１５年９月２日付け答弁書において，以下のとおり答弁した。 「健康保険法 。」(ｴ)平成１５年７月８日提出の衆議院議員の質問主意書に対し，内閣は，閣議決定を経た平成１５年９月２日付け答弁書において，以下のとおり答弁した。 「健康保険法においては，保険医療機関が被保険者に対して療養の給付を行うことが原則とされる一方，第８７条第１項により，保険者は，療養の給付を行うことが困難であると認めるとき又は保険医療機関以外の者から診察，手当等を受けたことがやむを得ないと認めるときは，その費用の一部を療養費として支給できることとされている。柔道整復に係る療養費については，かつて整形外科を担う医師が少なかったこと，柔道整復師は脱臼又は骨折に対する応急手当をすることがあり，その場合には柔道整復師法（中略）第１７条により医師の同意を要しないこととされていること等を踏まえ，被保険者がその疾病に対する手当等を迅速に利用することを可能とする観点から，例外的に，受領委任払い（保険者と柔道整復師により構成される団体又は柔道整復師との間で契約を締結するとともに，被保険者が療養費の受領を当該契約に係る柔道整復師に委任することにより，保険者が療養費を被保険者ではなく，柔道整復師に支払うことをいう。）の実施が認められているところである。」コ上記エ(ィ)のとおり，平成１１年１０月２０日付け老発第６８２号・保発第１４４号通知により，柔道整復師の施術に係る療養費の受領委任の取扱いについて改正がなされたが，受領委任払いの適切な運用ないし適正な実施には困難さが伴う（これは，上記キのとおり，会計検査院より是正改善の処置要求がされたことからもうかがわれる。）ため，前記キで指 なされたが，受領委任払いの適切な運用ないし適正な実施には困難さが伴う（これは，上記キのとおり，会計検査院より是正改善の処置要求がされたことからもうかがわれる。）ため，前記キで指摘された受領委任払いの問題点は基本的に変わっていない。 (2) 判断ア健康保険法における療養の給付及び療養費の支給の趣旨等並びに受領委任払(ｱ) 健康保険法は，保険者が被保険者の疾病，負傷等に関して保険給付をすることを目的とするものであり（１条），上記(１)アのとおり，その保険給付は，保険医療機関等における疾病等の治療を目的とした一連の医療そのものの給付，すなわち療養の給付（現物給付）を原則としている。そして，上記(１)アのとおり，被保険者は，保険医療機関等から，上記療養の給付を受けた場合には，当該保険医療機関等に対し，一部負担金を支払い，当該保険医療機関等は，療養に関する費用から一部負担金を控除した額を保険者に請求し，保険者がこれを支払うという制度になっている。このように，健康保険制度は，療養に関する費用を後払いとした場合には被保険者が一時医師に支払う費用を立て替える必要が生じるため迅速な医療を受けることができない可能性があることなどから，現物給付を原則としているものと解される。 そして，健康保険制度における給付の対象となる療養については，療養そのものが被保険者に給付されるため，厚生労働大臣が指定した保険医療機関等のみにおいて提供されることとされている。そのため，上記(１)アのとおり，健康保険法において，保険医療機関等は，療養の給付に関し厚生労働大臣の指導を受ける 定した保険医療機関等のみにおいて提供されることとされている。そのため，上記(１)アのとおり，健康保険法において，保険医療機関等は，療養の給付に関し厚生労働大臣の指導を受けること，厚生労働大臣の求めに応じて診療録，帳簿書類その他の物件の検査を受けること，療養の給付に関する費用の請求について不正があったときは当該保険医療機関等の指定を取り消されることがあることなどが定められるなど，厚生労働大臣による指導監督等により，療養の給付が適正になされることが担保されている。 (ｲ) 健康保険法８７条に基づく療養費の支給については，保険者は，療養の給付を行うことが困難であると認めるとき，又は保険医療機関以外の者から診察，手当等を受けたことがやむを得ないと認めるときは，現にその費用を事後的に療養費として支給できることとされており，療養費の支給自体が療養の給付の補完的な役割を果たすものと解される。 そして，療養費については，健康保険法８６条３項に規定される特定療養費，８５条５項に規定される入院時食事療養費等とは異なり，現物給付化（保険者が被保険者に代わり医療機関等に支払うこと）を可能とする規定が設けられていない。また，療養の給付を担う保険医療機関等については，その指導監督を含む上記の厳格な指導監督を実施しているのに対し，保険医療機関等以外の者については，そのような指導監督等の手段が用意されておらず，保険医療機関等以外の者が行う療養の給付については，その適正な給付を担保する手段も用意されていない。 すなわち，健康保険法上，療養費の支給自体が例外として設けられているとともに，療養費の支給を療養の給付のように現物給付化することは，健康保険法の予定していないものと 手段も用意されていない。 すなわち，健康保険法上，療養費の支給自体が例外として設けられているとともに，療養費の支給を療養の給付のように現物給付化することは，健康保険法の予定していないものと解される。 (ｳ) ところで，受領委任払いは，あらかじめ保険者と柔道整復師の団体又は柔道整復師との間で協定ないし契約を締結しておき，被保険者が柔道整復師からの施術を受けた際には，被保険者が療養費の請求及び受領を柔道整復師に委任した上，一部負担金を支払い，その後，当該柔道整復師から保険者に対し，一部負担金を控除した額を請求し，受領するものである。 したがって，受領委任払いは，後払い方式の例外であるとともに，療養費の支給を現物給付化するものといえる。 また，受領委任払いは，保険者において施術の内容や額等につき被保険者から確認することができないまま施術者より請求がなされることから，不正請求や業務範囲を逸脱した施術を見逃す危険性が大きいといわざるを得ない。 そうすると，受領委任払いは，健康保険法上，積極的に容認されているとはいえず，受領委任払いの取扱いが認められるのはあくまでも特例的な措置といわなければならない。 イ柔道整復師に受領委任払いが認められている根拠とあん摩マッサージ指圧師等(ｱ) 柔道整復師に関しては，戦前において整形外科担当の医療機関や医師が不足していたこと，及び骨折等の場合にも医師の診療を受けるより柔道整復師の施術を受ける患者が多かったことなどの理由から，昭和１１年から受領委任払いが認められたものであり，その後受領委任払い方式によって療養費の支給を受けられる柔道整復師の範囲が拡大したことが認められる。このようにして，被保険者が緊急に治療を受ける機会が確保されたといえる。 のであり，その後受領委任払い方式によって療養費の支給を受けられる柔道整復師の範囲が拡大したことが認められる。このようにして，被保険者が緊急に治療を受ける機会が確保されたといえる。 また，骨折，脱臼については，応急手当の場合，医師の同意なく施術できるので，その限りで，医師の代替的な機能も有している。 この点について，原告らは，医師の同意なく施術できることは実体的要件の問題であるから，請求手続上の問題である受領委任払いとは関係がない旨主張する。しかしながら，医師の健康保険法における地位に照らすと，柔道整復師が医師の代替的な機能を有していることは意味のあることであり，関係がないとはいえない。 (ｲ) ところで，あん摩マッサージ指圧師等は，独自の養成機関を有し，資格を取得するためには国家試験に合格する必要があり，さらに都道府県知事により免許を受ける必要があるのであり，その他，受験資格，免許の登録方法，欠格事由，施術所の届出，構造設備等に関する規制，守秘義務，罰則等に関する法律の規定はいずれも柔道整復師と共通している。 また，保険者のうち約７割があん摩マッサージ指圧師等に受領委任払いを認めているところ，受領委任払いは，被保険者の立場からみれば，療養費の全額をいったん支払わなければならないという不利益を回避できる点で便宜であり，被保険者の療養を受ける機会を増大させる面があることも否定できない。 ウ本件取扱いの合理性(ｱ) 上記アのとおり，健康保険法上，療養費の支給自体が例外である上，療養費の支給を現物給付化することは健康保険法の予定していないものであるところ，受領委任払いは，療養費の支給を現物給付化するとともに不正請求や業務範囲を逸脱した施術を見逃す危険性がある 支給を現物給付化することは健康保険法の予定していないものであるところ，受領委任払いは，療養費の支給を現物給付化するとともに不正請求や業務範囲を逸脱した施術を見逃す危険性があるから，健康保険法上，積極的に容認されているとはいえず，受領委任払いの取扱いが認められるのは特例的な措置といわなければならない。したがって，本件取扱いが合理性を有するか否かの判断は，上記前提の下にされるべきであって，単に，柔道整復師に認められているものが，現在あん摩マッサージ指圧師等に認められないことに合理性があるかというだけでは足りないというべきである。 そこで，このような観点から検討する。上記イ(イ)の事実関係の下において，本件取扱いは，かつては合理性を有していたとしても，その後，整形外科医が増加していることなどがうかがわれる現在，果たしてその合理性があるかについては疑義がないではない。しかしながら，上記のとおり受領委任払いは特例的措置であるから拡大しない方向で実施ないし運用するのが相当である上，柔道整復師については，正当な理由があって受領委任払いが認められ，それが長年にわたって継続されてきたという事実があり，限定的とはいえ医師の代替的な機能を果たしていること等を考慮すると，合理性がないとまではいえない。 (ｲ) 原告らは，本件取扱いは合理性がない旨主張するが，上記アの健康保険法における療養費支給の趣旨や受領委任払いの意義等を考慮すると，原告らの主張は採用することができない。 ２ 争点(２)について(1) 裁量行為と国賠法上の違法ア行政権の行使について当該公務員の裁量が認 領委任払いの意義等を考慮すると，原告らの主張は採用することができない。 ２ 争点(２)について(1) 裁量行為と国賠法上の違法ア行政権の行使について当該公務員の裁量が認められる場合は，当該裁量権の濫用，逸脱があった場合に限り，国賠法１条１項にいう「違法」との評価を受けるというべきである。そして，行政権の不行使の違法が問題とされる場合には，裁量行為としての行政権の行使が義務化して，当該公務員が個別の国民に対して負担する職務上の法的義務に違反したといえる場合にその違法性が肯定されるところ，裁量権を付与した根拠法規の趣旨，目的を前提として，裁量幅の大小，規制対象たる事物の性質，権限行使に作用する事情など諸般の事情を総合考慮し，権限の不行使が著しく不合理と認められる場合に，裁量権の濫用，逸脱があったものと評価し得るというべきである。 イこれを本件についてみると，健康保険法８７条１項（旧健康保険法４４条の２）は，療養費の支給について「療養費を支給することができる」と規定するだけで，その支給方法について何ら規定していないから，具体的にいかなる方法で療養費を支給するかについては，行政庁の合理的な裁量に委ねていると解するのが相当である。 (2) そこで，本件取扱いが，著しく合理性を欠き，被告国の公務員の裁量権を濫用，逸脱するものといえるかについて検討する。 上記１ウのとおり，本件取扱い（保発第４号）は，合理性がないとまではいえないから，憲法１４条の平等原則に違反するとはいえない。また，健康保険制度は，被保険者及びその被扶養者の生活の安定を図るための制度であって，施術者の利益を保護するための とまではいえないから，憲法１４条の平等原則に違反するとはいえない。また，健康保険制度は，被保険者及びその被扶養者の生活の安定を図るための制度であって，施術者の利益を保護するためのものではない。さらに，上記１アのとおり，受領委任払いは，健康保険法上，積極的に容認されているとはいえず，受領委任払いの取扱いが認められるのはあくまでも特例的な措置といわなければならない。したがって，柔道整復師のように，従来から受領委任払いが認められてきたという沿革のないあん摩マッサージ指圧師等について，新たに受領委任払いを認めることは，困難であると厚生（労働）省の担当者が判断したとしても理由がないとはいえない。 そうすると，本件取扱いが著しく合理性を欠き，被告国の公務員の裁量権を濫用，逸脱するものとはいえない。 (3) 以上によれば，被告国の公務員による本件取扱いが違法とはいえないから，被告国は，原告らに対し，損害賠償義務を負わないし，名誉回復措置としての謝罪広告を掲載する義務もないといわなければならない。 ３ 争点(３)について不法行為の違法性の判断基準については，被侵害利益の種類・性質と侵害行為の態様との相関関係において考察されるべきものであり，被侵害利益が強固であれば行為の不法性が小さくとも違法性が肯定されるが，被侵害利益が強固でないときは行為の不法性が大きくない限り違法性は肯定されないと解される。 これを本件についてみると，本件取扱いが合理性がないとはいえず，したがって，平等原則に反するとはいえない上，本件取扱いにより原告らが侵害されたと主張する利益ないし権利も名誉感情及び名誉である。 そうすると，被告組合らの本件取扱いが違 いとはいえず，したがって，平等原則に反するとはいえない上，本件取扱いにより原告らが侵害されたと主張する利益ないし権利も名誉感情及び名誉である。 そうすると，被告組合らの本件取扱いが違法であって，不法行為を構成するとはいえない。 第４ 結論よって，その余の主張について判断するまでもなく，原告らの請求はいずれも理由がないからこれらを棄却し，主文のとおり判決する。 千葉地方裁判所民事第３部裁判長裁判官山口博裁判官武田美和子裁判官向井邦生（別紙）謝罪広告目録 １ 本文「あん摩マッサージ指圧師，はり師・きゅう師等に関する法律」によるあん摩マッサージ指圧師，はり師・きゅう師に対する健康保険の取り扱いについて，厚生省は，柔道整復師に対する取り扱いと異なり，患者が一旦全額支払いをしなければならず，かつ療養費の支給については患者が行わなければならないとの取り扱いを指導してきました。これは，柔道整復師との間で差別的に扱うものであり，あん摩マッサージ指圧師，はり師・きゅう師ならびにこれらの施術を利用する被保険者に対し，理由なく，不当な扱いをしたものでした。 ここに，今後，この扱いを全面的に改善することを約束するとともに，従来の差別的取り扱いについて謝罪します。 ２ 条件社会面に縦７㎝横５㎝以上の大きさで掲載する。 で掲載する。
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