【DRY-RUN】主 文 本件控訴を棄却する 当審における訴訟費用は被告人の負担とする。 理 由 弁護人青柳孝同青柳洋共同の控訴趣意は別紙記載のとおりでこれに対して次
主文 本件控訴を棄却する当審における訴訟費用は被告人の負担とする。 理由 弁護人青柳孝同青柳洋共同の控訴趣意は別紙記載のとおりでこれに対して次のように判断する。 論旨第三点の（一）について。 一件記録によると、亡Ａがその所有にかかる本件不動産をＢの長男Ｃに贈与する意向を有し、その意向を生前親戚の者に表明したこともある事実を窺えないではない。しかし、原裁判所及び当裁判所の取り調べたすべての証拠を綜合しても、右Ａの生前に法律上有効な贈与がＣに対してなされたということは認めることができず、いわんや右Ａが自己の署名印章を用いて贈与証書、登記に必要な委任状等を作成し所有権移転の登記をすることをＢその他の者に委任していたような事実は認められない。そして、かくのごとく文書の作成につき名義人本人の承諾がないのにその名義を用いて文書を作成すれば、その内容が真<要旨>実に合致すると否とを問わず私文書偽造罪は成立するのであり、また、公正証書原本不実記載罪は、申立事項</要旨>の内容が不実である場合のみならず、申立人に関して虚偽の存する場合にも、成立するのてあるから、被告人の原判示所為はＡの名義を擅に用いた点においてすでに以上各罪の構成要件に該当するものといわなければならない。いわんや本件においては贈与そのものが未だ存在していなかつたこと前述のとおりであるから、なおさらのことである。次に、論旨は、本件においてはＡの相続人十名がその共有にかかる不動産をＣの所有名義とすることにつき同意していたのであるから、その登記はいわゆる中間省略の登記の一種として犯罪を構成しないと主張する。なるほど、甲、乙、丙間に順次所有権が移転された場合に甲から直接丙に所有権が移転されたもののように登記するいわゆる中間省略の登記は民 記はいわゆる中間省略の登記の一種として犯罪を構成しないと主張する。なるほど、甲、乙、丙間に順次所有権が移転された場合に甲から直接丙に所有権が移転されたもののように登記するいわゆる中間省略の登記は民法上有効なものとされているのであつて、刑法上においても公正証書原本不実記載罪の成立なしと解する余地はある（しかし、大審院の判例はかつてこれを同罪にあたると解したことがある。）。けれども中間省略の登記は、右の甲、乙、丙がそのことに同意し、甲、丙が現実に登記を申請した場合にはじめて民法上有効とされるのであつて、すなわち、この場合には、登記申請人自体に虚偽はないし、不動産の所有権が甲から結局丙に移つたという事実にも虚偽はないのである。しかるに、本件の場合においては、かりに登記前に故Ａの相続人十名が本件不動産をＣに譲渡した事実があつたとしても（しかもこの事実は証拠上必ずしも確認されるものではない。）、いいかえるならば右不動産の所有権がＡからＣに結局移つたということは事実であつたとしても、少くとも故Ａが他人に対し生前に登記申請を委任した事実がないのにかかわらずあたかもこれをしたかのように装つて登記の申請をした点において前掲の申立人に関する虚偽が存するのであつて、これをにわかに一般の中間省略の登記と同一視し、真実と符合するものとすることはできない。従つて右の所論もまた採用することができない。また、論旨は実害がないことを云々するけれども、そもそも文書を偽造する罪は文書に対する公共の信用を保護法益とするものであつて、これを公正証書原本不実記載の罪についていえば、公務員に対し虚偽の申立をして公正証書の原本に不実の記載をなさしめること自体が公正証書の内容の真実性に対する公共の信用を危殆ならしめるものとして処罰されるのであるから、その行為によつて他のなんびとかに 員に対し虚偽の申立をして公正証書の原本に不実の記載をなさしめること自体が公正証書の内容の真実性に対する公共の信用を危殆ならしめるものとして処罰されるのであるから、その行為によつて他のなんびとかに財産上の実害を生ずるかどうかは犯罪の成否に影響がないものといわなければならない。従つて実害なきことをもつて違法性を阻却するとする所論もまた採ることができない（なお、被告人に故意なしとする主張については、論旨第二に対する判断中に判断を示すこととする。）。 （その他の判決理由は省略する。）（裁判長判事大塚今比古判事山田要冶判事中野次雄）
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