令和３年５月２７日判決言渡令和２年（ネ）第１００６３号損害賠償請求控訴事件（原審・東京地方裁判所平成２９年（ワ）第３６７６３号）口頭弁論終結日令和３年３月１８日判決 控訴人株式会社ナオコ 同訴訟代理人弁護士菅尋史草深充彦 同補佐人弁理士保坂俊 被控訴人株式会社ビームテック 同訴訟代理人弁護士渡邊昌裕 市原章久同訴訟代理人弁理士吉田雅比呂主文 １ 本件控訴を棄却する。 ２ 控訴費用は，控訴人の負担とする。 事実及び理由 第１ 控訴の趣旨 １ 原判決を取り消す。 ２ 被控訴人は，控訴人に対し，１１００万円及びこれに対する平成２９年１１月２０日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 第２ 事案の概要等 １ 事案の概要（以下において略称を用いるときは，別途定めるほか，原判決に同じ。）本件は，発明の名称を「ＬＥＤ電灯装置」とする各特許（特許第５３１７８４８号（以下「本件特許１」という。）及び特許第５６７７５２０号（以下「本件特許２」という。））に係る特許権者である控訴人が，被控訴人の製造販売 等に係るＬＥＤ電球は，その特許発明の技術的範囲に属すると主張して，不法行為による損害賠償請求権に基づき，被控訴人に対し，１１００万円（上記各特許権につき，それぞれ特許法１０２条３項により算定した損害額の合 ＬＥＤ電球は，その特許発明の技術的範囲に属すると主張して，不法行為による損害賠償請求権に基づき，被控訴人に対し，１１００万円（上記各特許権につき，それぞれ特許法１０２条３項により算定した損害額の合計１億５８８７万円の一部である１０００万円と弁護士・弁理士費用相当額１００万円の合計額）及びこれに対する平成２９年１１月２０日（訴状送達日の翌日） から支払済みまで平成２９年法律第４４号による改正前の民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。 原判決は，本件特許１の請求項１に記載された発明及び本件特許２の請求項１ないし４に記載された発明（本件各発明）と，東芝ライテック株式会社が本件特許１の出願日（本件特許２の原出願日）より前に発売したＬＥＤ電球であ る「一般電球形４．３Ｗ」（東芝製品）の構成とを対比した結果，本件各発明のいずれについても東芝製品の構成と同一といえるから，本件各発明は，いずれも，東芝製品により公然実施された発明であって，特許法２９条１項２号の規定に反して特許を受けたものであり，本件各発明に係る特許はいずれも同法１２３条１項２号の規定により無効にされるべきものであって，同法１０４条 の３第１項の規定により，控訴人は，被控訴人に対し，本件特許権１及び同２を行使することができないとして，控訴人の請求をいずれも棄却したので，控訴人が本件控訴を提起した。 ２ 「前提事実」，「争点」及び「争点についての当事者の主張」は，後記３及び４のとおり，当審における当事者の補充主張及び追加主張を加えるほか，原 判決の「事実及び理由」欄の第２の１ないし３に記載するとおりであるから， これを引用する。 ３ 当審における補充主張（争点⑺（本件各発明は公然実施された発明（特許法２９条１項２号）とし 判決の「事実及び理由」欄の第２の１ないし３に記載するとおりであるから， これを引用する。 ３ 当審における補充主張（争点⑺（本件各発明は公然実施された発明（特許法２９条１項２号）として新規性を欠き無効にされるべきものか）について）⑴ 控訴人ア東芝製品が本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’を備えていないこと (ア) 本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」の意義ａ 本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「像」が光学的意味の実像であり，鏡像（光学的意味の虚像に含まれる。）を含まないことについては，当事者間に争いがない（甲９０）。 ｂ 「像」，「実像」及び「結像」の意義に関する説明が記載されている辞書等（甲９１ないし９８）によれば，「像」につき，「物体から出た光が，レンズや鏡によって屈折または反射した結果，光線が集合して物体と相似の形を形成したもの。実際に集合してつくる像を実像という。」（甲９１），「観察しようとする物体の形状を，レンズな どの光学素子と光や電子線によって別の位置に映し出したもの，あるいは再現したもの。結像光学系では，物点から発散した光線を集め，それを他の１点に収束させることで実像を結ぶ。あるいは収束せずに発散させる場合は，発散する光線を物体側へ延長して１点に交わる点に虚像ができる。実像は実際に観測できるが，虚像は観測することが できず，あくまで架空の像である。・・・」（甲９２），「結像」につき，「レンズ，鏡などの光学素子や，カメラ，顕微鏡，望遠鏡などの光学機器を用いて，物体の像を形成すること。理想的な結像光学系では，物体と相似な形，同じ色をもつ像が形成される・・・」（甲９２）等とされており，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「像」の「結 の光学機器を用いて，物体の像を形成すること。理想的な結像光学系では，物体と相似な形，同じ色をもつ像が形成される・・・」（甲９２）等とされており，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「像」の「結 像」は，光学上の実像であって，物体の形状を別の位置に映し出し， あるいは再現したものであり，その姿・形を実際に観測することができ，かつ，物体と相似な形，同じ色を持つものを意味する。 ｃ 本件各発明の従来技術に関する本件明細書の記載（「一方，特許文献１及び２には，立体物の周囲を鏡面で囲み，鏡面の一部に穴を開けると共に鏡面の焦点を穴の外になるように設定し，穴から鏡面の外に 立体物の虚像を結像することが開示されている。」（【０００４】），「また，特許文献１及び２の技術は，立体物が空中に浮き出すようにしたものであり，電灯として用いるものではなかった。」（【０００７】））によれば，従来技術である特許文献１及び２の技術における「結像」は，立体物が空中に浮き出すようにし，「（立体）物」の「（虚） 像」を形成するものであり，本件各発明の「像」の「結像」も物の像を空中に形成することを意味する。 なお，本件明細書における「虚像」の語は，本当はその位置に実物として存在せず，触ることができない擬似的な像という意味で用いられているにすぎず，光学的意味においては「実像」である。 ｄ 本件明細書の「・・・半球状のカバー部材に対してその略中央に光源の虚像を見ることができるからである。」（【００１０】）及び「・・・この構成によっても半球状のカバー部材に対してその内側に光源の虚像を見ることができるからである。」（【００１１】）との記載によれば，本件各発明における「結像」は，カバー部材の内側において， 視認できるものである。 ｅ 本件明細書 してその内側に光源の虚像を見ることができるからである。」（【００１１】）との記載によれば，本件各発明における「結像」は，カバー部材の内側において， 視認できるものである。 ｅ 本件明細書の「また，第１の発明において，支持体はカバー部材との対向面を反射面としてあることが望ましい。支持部材にも反射面を設けることにより，光源の虚像をより明瞭に結像できるからである。」（【００１２】）との記載によれば，本件各発明における「結像」は， 形がある程度は明瞭に分かることが前提となっている。 本件明細書の【００２６】によれば，虚像３Ａは収差によりボケや歪みが生じ，【００２９】によれば，鮮明な輪郭でなく不鮮明にボヤーとした輪郭の虚像３Ａが，結像により形成される旨が記載されているが，これらも，本件発明における「結像」による「像」は，形や輪郭がある程度は感得できることが前提となっている。 ｆ 本件明細書の【００３９】の「実際には球面鏡の結像収差によって厳密に光源面像が形成されるわけではなく，漠然としたある程度の広がりを持つ光の塊として結像する。・・・従って，これらを観測した人間には恰も像３Ａ位置に，ある程度の大きさを持つ光源が存在するように感じられるのである。」との記載からすると，本件各発明にお ける「結像」は，光の塊で，ある程度の大きさを持つ光源の存在を感じられる「像」が形成されるものであって，塊であることや大きさを持つことは，形や輪郭を前提として初めて分かるものであるから，本件各発明における「結像」は，単にその位置で光が交差したり集光したりするものでは足りないことが明らかである。 ｇ 本件明細書の【００４８】の「カバー部材７として，屈折率１．５程度のガラスでできた球面を用いれば，擬似光源３Ａは，上述 光が交差したり集光したりするものでは足りないことが明らかである。 ｇ 本件明細書の【００４８】の「カバー部材７として，屈折率１．５程度のガラスでできた球面を用いれば，擬似光源３Ａは，上述した照明光（Ａ）の高々５％程度の明るさしか持たないことになる。もし，この擬似光源３Ａ形成の光の割合を大きくしたければ，カバー部材の球面全体，或いは一部に増反射膜を施せばよく，このようにすれば， 光源３の照明光（Ａ）と擬似光源３Ａを形成した後の光（Ｂ）（Ｃ）（Ｄ）の割合をコントロールすることができる。」との記載及び【００４９】の「擬似光源３Ａを通過，再びカバー部材７の反射面に達する光のうち，再度フレネル反射される光の多くは光源３の位置に近傍に戻ってくることになる。一回反射の場合の上記（Ｄ）の光も光源３ に戻ってくるので，照明面自体の高反射率化，吸収，及び不快な迷光 等を防ぐ処置をすることが望ましい。」との記載によれば，擬似光源３Ａの明るさが小さい場合，擬似光源３Ａが形成する光の割合を大きくする方法について，カバー部材の反射面のコントロールや照明面自体の高反射率化，吸収，及び不快な迷光等を防ぐ処置が必要である。 すなわち，カバー部材の反射面の形状が焦点を持ち，理論上結像が生 じ得る位置に光が集光したり交差したりすることだけでは，必ずしも「結像」が生じないことが分かる。 ｈ 以上によれば，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「結像」は，単なる集光や光の収束・交差とは明らかに異なるものであり，理論上結像が生じ得る位置において（不鮮明でもよいものの）形・大きさ・ 輪郭が分かる必要があるものである。 (イ) 東芝製品に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じないことａ 原判決は，東芝製品 もよいものの）形・大きさ・ 輪郭が分かる必要があるものである。 (イ) 東芝製品に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じないことａ 原判決は，東芝製品のＬＥＤチップから出た光線同士が，東芝製品の内側の理論位置で交差していることのみを根拠として，東芝製品の グローブの内側空間に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「結像」が生じていると認定しており，東芝製品の光源であるＬＥＤチップの「像」が，像としての形や大きさや輪郭を有して浮かんで見えることを全く認定していない。 これは，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「結像」の意義の 解釈を誤ったものである。 ｂ 原判決は，グローブの一部を切除して半球体部分の内側を観察すると，対向する内側表面に，ＬＥＤチップの像が重なって見えることから，ＬＥＤチップの光の像は東芝製品において理論上結像すると考えられる位置よりも遠くまで反射されているとし，ＬＥＤチップからの 光の一部がグローブの内側表面で吸収，拡散又は乱反射されたとして も，その程度は結像を形成することができなくなるほどのものであるとは認められないと判断した。 しかし，原判決が指摘する対向するグローブの内側表面に重なって見えるＬＥＤチップの像は，理論位置ではなく，東芝製品の内側表面に生じているものであるから，グローブの内側空間内に生じる必要が ある本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「結像」には該当しない。また，ＬＥＤチップの光の像が理論位置よりも遠くまで反射されているとしても，そのことは，理論位置においてＬＥＤチップからの光が交差していることを示すものであるにすぎず，理論位置において本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結 ているとしても，そのことは，理論位置においてＬＥＤチップからの光が交差していることを示すものであるにすぎず，理論位置において本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結 像」が生じていることの根拠とならない。 さらに，原判決がその判断の前提とした，グローブの縦半分を切除した東芝製品（乙２３の１参照）では，光軸が変わるため焦点がずれ，理論上の結像位置もずれるはずであるし，同位置に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「結像」を形成するに必要な反射光を十分に集 光するとは限らない。 ｃ 東芝製品において本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「像」の「結像」が形成されていると認定するためには，東芝製品のグローブ内の理論位置において，東芝製品における擬似光源の姿が面状という形状のＬＥＤ光源の「像」として結像していること，すなわち，東芝 製品の合計４個のＬＥＤチップの像が平面的広がりをもった実像として形成されていることを認定する必要がある。 しかし，原判決は，東芝製品のＬＥＤチップのうちの１個から出た光線同士が，東芝製品の内側の理論位置で交差していることを認定しているにすぎないから，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「結 像」を認定できていない。 ｄ 本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「像」の「結像」は，物体と相似な形のものであるところ，グローブの縦半分を切除した東芝製品における光の塊は，いずれも矢印形状であり，また，グローブの下部の一部を切除した東芝製品（乙２８の１参照）における光の塊は，光の塊の中心から周囲に向かって大きく尾を引く形となっており，い ずれも，円形である東芝製品のＬＥＤ光源とその形が相似ではないから，構成要件Ｅ及びＥ’の「結像」としての性質を有し ける光の塊は，光の塊の中心から周囲に向かって大きく尾を引く形となっており，い ずれも，円形である東芝製品のＬＥＤ光源とその形が相似ではないから，構成要件Ｅ及びＥ’の「結像」としての性質を有しない。 (ウ) まとめ以上によれば，東芝製品は，構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じないから，同構成要件を備えていないものと いうべきである。 イ東芝製品が本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’を備えていないこと(ア)ａ 東芝製品が本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’を備えているか否かは，本件各発明の技術的課題に対する作用効果を奏するか否かの観点から判断すべきである。 ｂ 本件各発明は，ＬＥＤ電球の実光源の「結像」を生じさせることにより，従来のＬＥＤ電球の実光源の位置である支持体の位置とは異なる位置（より上方）に，何らかの光源が存在するかのように感じさせ，通常のフィラメント型の電球に比べた違和感を少なくし，カバーの外側から見て（たとえ形態覚では，光の塊の像（形）を認識できない場 合があるとしても，）少なくとも明暗覚において，従来のＬＥＤ電球の実光源の位置である支持体の位置とは異なる位置（より上方）に，何らかの光源が存在するかのように感得できるという作用効果を奏する。 ｃ 東芝製品のプレスリリース情報や設計図（乙１１の１及び２）には， グローブの内側で結像が生ずることを示唆する記載が一切存在せず， 結像による擬似光源の見え方が従来型のＬＥＤと異なり一般電球に近い旨の記載も一切存在しない。 また，東芝製品の輝度分布をみると，理論位置やその他の位置よりも実光源であるＬＥＤチップの位置付近のみが顕著に輝度が高い。そのため，東芝製品のグローブの外側から見ても，実光源の位置とは異 な また，東芝製品の輝度分布をみると，理論位置やその他の位置よりも実光源であるＬＥＤチップの位置付近のみが顕著に輝度が高い。そのため，東芝製品のグローブの外側から見ても，実光源の位置とは異 なる位置に何らかの光源があると感得することができないことが明らかであり，東芝製品は本件各発明の作用効果を奏していない。 (イ) まとめ以上によれば，東芝製品は本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’に係る作用効果を奏しないから，同構成要件を備えていないものというべきであ る。 ウ東芝製品が公然実施されたものではないことイのとおり，東芝製品に接した出願時の当業者は，支持体の位置とは異なる位置（より上方）に，何らかの光源が存在するかのように感じるという作用効果を，使用した際の光の広がり方という外観によって認識し得な いのであるから，当業者には，そもそも東芝製品を分解し，内部を解析し，課題解決原理・手段を解明しようとする動機・きっかけすらなく，本件各発明の技術内容が公然実施されたとはいえない。 エ小括以上によれば，本件各発明が東芝製品によって公然実施された発明であ るという原審の判断は誤りである。 ⑵ 被控訴人ア東芝製品が本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’を備えていること(ア) 控訴人の主張の基本的な誤り控訴人は，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「像」及び「結像」に ついて，カバー部材の内側を直接覗いて見たときの人の認識を追加して 限定的に解釈したうえで，東芝製品は，その限定解釈した構成要件Ｅ及びＥ’の「像」及び「結像」に相当する構成を有さない（相違点がある）と主張する。 しかし，構成要件Ｅ及びＥ’並びにＦ及びＦ’は「・・・前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー 構成要件Ｅ及びＥ’の「像」及び「結像」に相当する構成を有さない（相違点がある）と主張する。 しかし，構成要件Ｅ及びＥ’並びにＦ及びＦ’は「・・・前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材の反射面において反射し，・・・ 前記面状ＬＥＤ光源の像を前記カバー部材の内側に結像し，前記結像した光の一部・・・が前記カバー部材を透過し前記カバー部材の外側に発散する」というものであり，光の進路を経時的に説明したものであって，カバー部材の内側及び外側における光の見え方（人にとって像がどのように見えるか）を特定するものではない。 (イ) 本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」の意義ａ 本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「像」が光学的意味の実像であり，鏡像（光学的意味の虚像に含まれる。）を含まないというのは，平面鏡に映った，鏡の向こう側に存在するように見える（虚）像を除 く趣旨であり，鏡に映った像であっても，凹面鏡に映った実像まで除く趣旨ではない。 ｂ 控訴人は，構成要件Ｅ及びＥ’の「像」及び「結像」は，その姿・形を実際に観測できるものであると主張するが，「実像は実際に観測できるが，虚像は観測することができない」というのは，実像は実際 に光が収束しているのでスクリーン上に映して観察できるが，虚像は実際には光が収束していないのでスクリーン上に映して観察できないということを意味するものである。 ｃ 控訴人は，本件明細書の【０００４】や【０００７】の記載を引用して，本件各発明の「像」の「結像」は物の像を空中に形成すること を意味すると主張するが，これらの記載は従来技術に関するものであ るから，理由がない。 ｄ 控訴人は，本件明細書の【００１０】及び【００１１】を引用して，本 の像を空中に形成すること を意味すると主張するが，これらの記載は従来技術に関するものであ るから，理由がない。 ｄ 控訴人は，本件明細書の【００１０】及び【００１１】を引用して，本件各発明における「結像」は，カバー部材の内側において，視認できるものであると主張する。 しかし，本件明細書の【００１０】には「カバー部材の前記反射面 は略半球状であり，半球体の半径の約１／２の位置に焦点を有することが望ましい。」，【００１１】には「第１の発明において，カバー部材の前記反射面は縦断面が略楕円状の面であり，楕円の一方の焦点に光源を配置してあり，楕円の他方の焦点に光源の虚像を結像することが望ましい。」との記載があり，「望ましい」とあるところからす ると，本件各発明の変形例に関する記載にすぎないというべきである。 ｅ 控訴人は，本件明細書の【００１２】，【００２６】及び【００２９】を根拠として，本件各発明における「結像」における「像」は，形や輪郭がある程度は感得できるものではなければならないと主張する。 しかし，前記(ア)のとおり，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’並びにＦ及びＦ’は，光の進路を経時的に説明したものであって，どの程度明瞭に見えるか以前の問題として，「像」が見えるか否かすら特定していない。 また，控訴人引用に係る本件明細書の【００１２】の記載は，カバ ー部材との対向面を反射面とすれば「明瞭性が増す」という変形例のメリットに関する記載であり，基礎となる第１の発明の像が，最低限明瞭であることを保証する記載ではない。 【００２６】，【００２９】については，直後の【００３０】に「従って，・・・点灯したＬＥＤ電灯装置１をカバー部材７の外側から見 ると，半球状のカバー部材７の内側空間 る記載ではない。 【００２６】，【００２９】については，直後の【００３０】に「従って，・・・点灯したＬＥＤ電灯装置１をカバー部材７の外側から見 ると，半球状のカバー部材７の内側空間に光源３があるように見える。」 と作用・効果が記載されているとおり，カバー部材の外側から見たときの像の見え方の説明であり，カバー部材の内側を直接見たときの像の見え方の説明ではない。 ｆ 控訴人は，本件明細書の【００３９】の記載を引用して，本件各発明における「結像」は，光の塊で，ある程度の大きさを持つ光源の存 在を感じられる「像」が形成されるものであって，塊であることや大きさを持つことは，形や輪郭を前提として初めて分かるものであるから，本件発明における「結像」は，単にその位置で光が交差したり集光したりするものでは足りないと主張する。 しかし，【００３９】の記載は，結像のフォーカスが甘いことを説 明しているのにすぎないし，目視による結像の確認の有無が，スクリーンによる光の交差・収束による結像の確認を否定する根拠とはならない。 ｇ 控訴人は，本件明細書の【００４８】及び【００４９】を引用し，擬似光源３Ａの明るさが小さい場合，擬似光源３Ａが形成する光の割 合を大きくする方法について，カバー部材の反射面のコントロールや照明面自体の高反射率化，吸収，及び不快な迷光等を防ぐ処置が必要であることから，カバー部材の反射面の形状が焦点を持ち，理論上結像が生じ得る位置に光が集光したり交差したりすることだけでは，必ずしも「結像」が生じないと主張する。 しかし，これらの記載は，本件各発明の変形例に関する説明にすぎない。 (ウ) 東芝製品に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じることａ する。 しかし，これらの記載は，本件各発明の変形例に関する説明にすぎない。 (ウ) 東芝製品に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じることａ 控訴人は，原判決が，東芝製品の光源であるＬＥＤチップの「像」 が像としての形や大きさや輪郭を有して浮かんで見えることを全く認 定していないと主張するが，これは，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「結像」が，カバー部材の内側及び外側における光の見え方（人にとって像がどのように見えるか）の問題であるとする誤った解釈（前記(ア)）によるものであるから，理由がない。 ｂ 控訴人は，東芝製品において，対向するグローブの内側表面に重な って見えるＬＥＤチップの像は，理論位置ではなく，内側表面に生じているものであるから，グローブの内側空間内に生じる必要がある本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「結像」には該当しないと主張するが，この像の発生位置はカバー部材の内側表面ではなく内部空間である（乙２９ないし３１，３４の各１）。 また，控訴人は，グローブの縦半分を切除した東芝製品では，光軸が変わるため焦点がずれ，理論上の結像位置もずれるはずであるし，同位置に構成要件Ｅ及びＥ’にいう「結像」を形成するに必要な反射光を十分に集光するとは限らないと主張する。しかし，結像位置がもし仮に若干移動したとしても，移動後にカバー部材の内側で結像して いるのであれば，東芝製品が本件各発明に相当する構成を有することに違いはないし，控訴人の主張自体からして，十分に集光する可能性を否定するものではないし，十分に集光していないことを示す証拠もない。 ｃ 控訴人は，東芝製品において本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にい う「像」の「結像」 らして，十分に集光する可能性を否定するものではないし，十分に集光していないことを示す証拠もない。 ｃ 控訴人は，東芝製品において本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にい う「像」の「結像」が形成されていると認定するためには，東芝製品のグローブ内の理論位置において，東芝製品の合計４個のＬＥＤチップの像が平面的広がりをもった実像として形成されていることを認定する必要があるのに，原判決はそれをしていないと主張する。 しかし，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’において，像が，ＬＥＤ 光源の全部（複数のＬＥＤ全部）が完全に結像したものに限られると 解釈させる記載はないし，「複数のＬＥＤを面状に配置したＬＥＤ光源」のうち１～２個分のＬＥＤの像が形成されなかった場合には本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の作用効果が奏されなくなるという関係もないので，原判決が，ＬＥＤチップの１個から出る光線の収束により「像」，「結像」を認定したことに判断の遺脱はない。 (エ) まとめ以上によれば，東芝製品が本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’を備えていることは明らかである。 イ東芝製品が本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’を備えていること控訴人は，本件各発明と公知発明との作用効果が一致しなければ，相違 点があると評価すべきと主張するが，この考え方は，特許発明の構成と，公知発明の構成とをそれぞれ対比して，一致点・相違点を認定するという，新規性判断の枠組みを超える独自の見解にすぎない。 ウ東芝製品が公然実施されたものであること控訴人は，東芝製品に接した出願時の当業者は，支持体の位置とは異な る位置（より上方）に，何らかの光源が存在するかのように感じるという作用効果を，東芝製品を使用した際の光の広がり方という外観に 控訴人は，東芝製品に接した出願時の当業者は，支持体の位置とは異な る位置（より上方）に，何らかの光源が存在するかのように感じるという作用効果を，東芝製品を使用した際の光の広がり方という外観によって認識し得ないから，当業者には，そもそも東芝製品を分解し，内部を解析し，課題解決原理・手段を解明しようとする動機・きっかけすらなく，本件各発明の技術内容が公然実施されたとはいえないと主張する。 しかし，この主張は，当業者が東芝製品を分解しようという動機を持つか否かは，東芝製品の外観によって本件各発明の作用効果を認識できるか否かに影響を受けるというものであるが，ここでは，本件各発明の出願前にそれと同一の発明が公然実施になっていたか否かを議論しているのであるから，出願前の時点の当業者は，未来に出願される発明（本件各発明）の 作用効果など，知る由もないのであって，失当である。 また，製品が一般的に販売された場合，分解・分析が可能であることから，少なくとも技術的に理解されるおそれはあるとして，「公然実施」に該当するというべきであり，本件についてみても，競合他社が他社製品（東芝製品）を分解・解析することは，通常業務の一環であるから，技術的に理解されるおそれは十分にあるといえる。 エ小括以上によれば，本件各発明が東芝製品によって公然実施された発明であるという原判決の判断には誤りはない。 ４ 当審における控訴人の追加主張（訂正の再抗弁）及び被控訴人の反論⑴ 控訴人の主張 ア訂正審判の請求控訴人は，令和２年１２月２８日，本件特許１について請求項１（本件発明１）を含む全ての請求項（請求項１ないし１０）を，本件特許２について請求項１ないし４（本件発明２）を含む全ての請求項（請求項１ないし１ は，令和２年１２月２８日，本件特許１について請求項１（本件発明１）を含む全ての請求項（請求項１ないし１０）を，本件特許２について請求項１ないし４（本件発明２）を含む全ての請求項（請求項１ないし１３）をそれぞれ訂正する旨の２件の訂正審判の請求を行った（甲１０ ３の１及び２。以下併せて「本件訂正審判請求」と総称する。）。 本件訂正審判請求による請求項の訂正後における本件特許１の請求項１に係る発明（以下「本件訂正発明１」という。）並びに本件特許２の請求項１，２，３及び４に係る発明（以下「本件訂正発明２－１」ないし「本件訂正発明２－４」といい，総称して「本件訂正発明２」という。また， 本件訂正発明１と本件訂正発明２を総称して「本件各訂正発明」という。）をそれぞれ構成要件に分説すると，以下のとおりである（下線部は訂正箇所を示す。）。 (ア) 本件訂正発明１Ａ：複数のＬＥＤを面状に配置したＬＥＤ光源，前記ＬＥＤ光源を支 持する支持体，および前記支持体に取付けて前記ＬＥＤ光源を覆う 光透過性のカバー部材を備え，Ｂ：前記カバー部材は光源に対向する面が凹曲面状の反射面になっており，Ｃ：前記カバー部材の前記反射面は，前記ＬＥＤ光源から受けた光を反射するとともに，前記支持体と前記カバー部材との間の空間に焦 点を有することを特徴とし，さらに，Ｄ：前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材を透過し前記カバー部材の外側に発散するとともに，Ｅ：前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材の反射面において反射し，前記反射光によって前記面状ＬＥＤ光源の輪郭を有する 像を前記カバー部材の内側に結像し，Ｆ：前記像を結像した光はさらに前記カバー部材に入射して，当該光の一部が前記カバー部材を透過し前記 し，前記反射光によって前記面状ＬＥＤ光源の輪郭を有する 像を前記カバー部材の内側に結像し，Ｆ：前記像を結像した光はさらに前記カバー部材に入射して，当該光の一部が前記カバー部材を透過し前記カバー部材の外側に発散することを特徴とするＨ：ＬＥＤ電灯装置。 (イ) 本件訂正発明２－１Ａ’：ＬＥＤ光源，前記ＬＥＤ光源を支持する支持体，および前記支持体に取付けて前記ＬＥＤ光源を覆う光透過性のカバー部材を備え，Ｂ：前記カバー部材は光源に対向する面が凹曲面状の反射面になって おり，Ｃ’：前記カバー部材の前記反射面は，前記ＬＥＤ光源から受けた光を反射するとともに，前記支持体と前記カバー部材との間の空間に焦点を有することを特徴とし，Ｄ：前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材を透過し前記カ バー部材の外側に発散するとともに， Ｅ’：前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材の反射面において反射し，前記反射光および／またはＬＥＤ光源からの光によって前記ＬＥＤ光源の輪郭を有する像を前記カバー部材の内側に結像し，Ｆ’：前記結像した光の一部または全部はさらに前記カバー部材に入 射して，当該光の一部が前記カバー部材を透過し前記カバー部材の外側に発散することを特徴とし，さらにＧ：前記ＬＥＤ光源は前記カバー部材の下部位置と同じ位置かまたはそれよりも低い位置に配置されていることを特徴とするＨ：ＬＥＤ電灯装置。 (ウ) 本件訂正発明２－２Ｉ：前記結像は，前記カバー部材の下部位置よりも上部に形成されていることを特徴とする，請求項１に記載のＬＥＤ電灯装置。 (エ) 本件訂正発明２－３Ａ’：ＬＥＤ光源，前記ＬＥＤ光源を支持する支持体，および前記支 持体に取付けて前記ＬＥＤ光源 形成されていることを特徴とする，請求項１に記載のＬＥＤ電灯装置。 (エ) 本件訂正発明２－３Ａ’：ＬＥＤ光源，前記ＬＥＤ光源を支持する支持体，および前記支 持体に取付けて前記ＬＥＤ光源を覆う光透過性のカバー部材を備え，Ｂ：前記カバー部材は光源に対向する面が凹曲面状の反射面になっており，Ｃ’：前記カバー部材の前記反射面は，前記ＬＥＤ光源から受けた光 を反射するとともに，前記支持体と前記カバー部材との間の空間に焦点を有することを特徴とし，Ｄ：前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材を透過し前記カバー部材の外側に発散するとともに，Ｅ’：前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材の反射面にお いて反射し，前記反射光および／またはＬＥＤ光源からの光によっ て前記ＬＥＤ光源の輪郭を有する像を前記カバー部材の内側に結像し，Ｆ’：前記結像した光の一部または全部はさらに前記カバー部材に入射して，当該光の一部が前記カバー部材を透過し前記カバー部材の外側に発散することを特徴とし，さらに Ｇ’：前記ＬＥＤ光源は，前記カバー部材の赤道位置よりも低い位置に配置されていることを特徴とするＨ：ＬＥＤ電灯装置。 (オ) 本件訂正発明２－４Ｉ’：前記結像は，前記カバー部材の赤道位置より上部に形成されて いることを特徴とする，請求項３に記載のＬＥＤ電灯装置。 イ訂正の再抗弁の要件の充足以下のとおり，訂正の再抗弁の要件は全て充足する。 (ア) 当該訂正が特許法１２６条１項及び５項ないし７項の訂正要件を充たしていること 本件各訂正の内容は，全ての請求項の各々に「ＬＥＤ光源の像」とあるのを，「ＬＥＤ光源の輪郭を有する像」に訂正するもので ２６条１項及び５項ないし７項の訂正要件を充たしていること 本件各訂正の内容は，全ての請求項の各々に「ＬＥＤ光源の像」とあるのを，「ＬＥＤ光源の輪郭を有する像」に訂正するものである（以下「本件訂正事項」という。）。 ａ 訂正の目的（特許法１２６条１項）本件各訂正は，本件各訂正前の本件特許１の請求項１並びに本件特 許２の請求項１，２，３及び４の各々に「ＬＥＤ光源の像」と規定され，どのような像かが明瞭でなかったのを，「ＬＥＤ光源の輪郭を有する像」とし，結像する「像」が輪郭を有する像であることを明瞭にしたものであるから，特許法１２６条１項ただし書き第３号の特許請求の範囲の「明瞭でない記載の釈明」を目的とするものである。 ｂ 願書に添付した明細書，特許請求の範囲又は図面に記載した事項の 範囲内の訂正であること（特許法１２６条５項）前記のとおり，本件各発明における「結像」による「像」が輪郭を有することは，本件明細書の【００２９】 等から明らかであるので，本件各訂正の前後で技術内容が変更されたなどの事情は一切存在しないから，本件各訂正は新たな技術的事項を導入するものではなく，特 許法１２６条５項に反しない。 ｃ 実質上，特許請求の範囲を拡張し，又は変更する訂正ではないこと（特許法１２６条６項）本件訂正事項は，「像」という不明瞭な記載を「輪郭を有する像」という明瞭な記載に訂正し，「像」という発明特定事項を概念的によ り下位の「輪郭を有する像」にするものであり，カテゴリーや対象，目的を変更するものではないから，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものには該当せず，特許法１２６条６項に適合する。 ｄ の「輪郭を有する像」にするものであり，カテゴリーや対象，目的を変更するものではないから，実質上特許請求の範囲を拡張し，又は変更するものには該当せず，特許法１２６条６項に適合する。 ｄ 独立特許要件（特許法１２６条７項）本件各訂正により，カバー部材の内側にＬＥＤ光源の輪郭を有する 像を結像しないＬＥＤ電球が本件各訂正発明の技術的範囲から除外されることがより明確になるところ，前記３⑴ア(イ)のとおり，東芝製品においては，カバー部材（グローブ）の内側において東芝製品のＬＥＤチップから出た光線同士が交差しているにすぎず，ＬＥＤ光源（ＬＥＤチップ）の輪郭を有する像が結像していない。 したがって，本件各訂正発明は，カバー部材の内側にＬＥＤ光源の輪郭を有する像を結像するものであるのに対し，東芝製品は，カバー部材の内側にＬＥＤ光源の輪郭を有する像を結像しないという相違点（以下「本件相違点」という。）が存在しており，本件各訂正発明は，東芝製品により公然実施された発明であるとはいえない。 そして，本件各訂正発明にはその他無効理由も認められないから， 本件各訂正発明は，特許法１２６条７項の独立特許要件を充たす。 ｅ まとめよって，本件各訂正は，特許法１２６条１項及び５項ないし７項の訂正要件を充たしている。 (イ) 当該訂正によって無効理由が解消されること 前記(ア)ｄのとおり，東芝製品は，従来製品のＬＥＤ電球であって，カバー部材の内側にＬＥＤ光源の輪郭を有する像を結像しないものであるから，本件各訂正により，本件各訂正発明の構成要件Ｅ及びＥ’を備えない（本件相違点）。 そのため，本件各訂正によって，原判決が認定した特許法２ ＬＥＤ光源の輪郭を有する像を結像しないものであるから，本件各訂正により，本件各訂正発明の構成要件Ｅ及びＥ’を備えない（本件相違点）。 そのため，本件各訂正によって，原判決が認定した特許法２９条１項 ２号違反（新規性欠如）を理由とする無効理由が解消される。 (ウ) 被告各製品が訂正後の特許発明の技術的範囲に属することａ 本件各訂正発明の構成要件のうち，本件訂正と関連しない部分を被告各製品が全て充足することは，争点⑴，⑶及び⑷についての控訴人の主張のとおりである。 ｂ 被告各製品においては，各々のカバー部材の内側に各々のＬＥＤ光源の輪郭を有する像が結像される。それゆえ，被告製品は，本件各訂正発明の構成要件Ｅ及びＥ’を充足する。 ウ小括以上のとおり，本件各訂正により，訂正の再抗弁が成立するから，控訴 人の請求は認容されるべきである。 ⑵ 被控訴人の反論ア訂正の再抗弁の要件について(ア) 当該訂正が特許法１２６条１項及び５項ないし７項の訂正要件を充足しないこと ａ 本件各訂正は，願書に添付した明細書，特許請求の範囲又は図面に 記載した事項の範囲内の訂正（特許法１２６条５項）ではないことについて⒜ 控訴人は，本件各発明における「結像」による「像」が輪郭を有することは明らかであるとするが，本カバー部材に穴をあけて内側を覗き込むことでカバー部材の内側を直接見るとの前提で，本件各 発明における「結像」による「像」が輪郭を有すると主張するものである。 しかし，本件明細書は，「カバー部材７は半球状であり，透明ガラスや透明樹脂材等の光透過性部材でできているが，本実施の形態では所定の屈折率を持つプリズムである。」（【００２２】） するものである。 しかし，本件明細書は，「カバー部材７は半球状であり，透明ガラスや透明樹脂材等の光透過性部材でできているが，本実施の形態では所定の屈折率を持つプリズムである。」（【００２２】）との 記載から明らかなとおり，カバー部材が透明であることを前提としており，したがって，内部空間で結像した実像はほぼそのままカバー部材の外側で観察する人の目に見えるということを念頭に置いている。 そうすると，本件各訂正は，カバー部材に穴をあけて内側を覗き 込むことでカバー部材の内側を直接見るとの前提による限り，訂正前の本件特許請求の範囲，本件明細書又は図面に記載されていないので，新規事項を追加するものである。 ⒝ また，控訴人が，本件各訂正により，前記３(1)イ(ア)ｂのとおり，構成要件Ｆ及びＦ’に関し，像は，輪郭が見えなくてもよいが，少 なくとも明暗覚において，支持体の位置と異なる位置に何らかの光源が存在するように感得できるものであることが明らかになると主張するのであれば，このような主張内容は，訂正前の特許請求の範囲，本件明細書又は図面に記載されていないので，本件各訂正は，新規事項を追加するものである。 ｂ 独立特許要件（特許法１２６条７項）について ⒜ サポート要件違反控訴人は，前記３(1)イ(ア)ｂのとおり，本件各訂正発明の構成要件Ｆ及びＦ’は，「前記結像した光の一部または全部はさらに前記カバー部材に入射して，当該光の一部が前記カバー部材を透過し（少なくとも明暗覚で支持体の位置とは異なる位置に何らかの光 源が存在するかのように感得できる態様で）カバー部材の外側に発散する」と理解されるものであると主張するが，本件明細書には，カバー部材の外側から見たときの実像の見え方が「明暗 る位置に何らかの光 源が存在するかのように感得できる態様で）カバー部材の外側に発散する」と理解されるものであると主張するが，本件明細書には，カバー部材の外側から見たときの実像の見え方が「明暗覚で支持体の位置とは異なる位置に何らかの光源が存在するかのように感得できる態様」であると説明する記載は一切存在せず，その示唆もな いので，本件各訂正発明はサポート要件に適合しない。 ⒝ 実施可能要件違反本件明細書には，結像した後の光を少なくとも「明暗覚で支持体の位置とは異なる位置に何らかの光源が存在するかのように感得できる態様」でカバー部材の外側に発散させるために，カバー部材・ ＬＥＤ光源等に最低限必要とされる具体的な設計については，一切記載がない。 そのため，当業者は，最低限どのように設計すれば，明暗覚で支持体の位置とは異なる位置に何らかの光源が存在するかのように感得できる態様でカバー部材の外側に発散する電灯装置が製造で きるのか理解できないため，これを製造することができない。 したがって，本件明細書の発明の詳細な説明の記載は，本件各訂正発明について，当業者が実施できる程度に明確かつ十分に記載されていないことになるので，実施可能要件違反がある。 ｃ まとめ よって，本件各訂正は，特許法１２６条５項及び７項の訂正要件を 充たしていない。 (イ) 当該訂正によって無効理由が解消されないこと控訴人は，東芝製品は，本件各訂正発明の構成要件Ｅ及びＥ’を充足しない（本件相違点）から，本件各訂正により，原判決が認定した特許法２９条１項２号違反（新規性欠如）を理由とする無効理由が解消され ると主張する。 しかし，東芝製品は，スクリーンでの確 しない（本件相違点）から，本件各訂正により，原判決が認定した特許法２９条１項２号違反（新規性欠如）を理由とする無効理由が解消され ると主張する。 しかし，東芝製品は，スクリーンでの確認（乙２３の１，２８の１）及び目視確認（甲４９，７９，乙１２，２３の１，３０，３１の１）のいずれであっても，本件各訂正発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「ＬＥＤ光源の輪郭を有する像」に相当する構成を有することは明らかであるため， 両発明に相違点はなく，本件各訂正発明は，いずれも東芝製品により公然実施された発明であって，特許法２９条１項２号の規定に反している。 また，被控訴人が原審で主張したその他の無効理由についても，本件各訂正によって解消されていない。 (ウ) 被告各製品が訂正後の特許発明の技術的範囲に属しないこと ａ 本件各訂正と関連しない本件各訂正発明の構成要件のうち，本件訂正発明１の構成要件Ａの「複数のＬＥＤを面状に配置したＬＥＤ光源」及び構成要件Ｅの「前記面状ＬＥＤ光源」を被告製品①ないし③，⑤ないし⑦，⑨及び⑩が充足せず，本件訂正発明２－１及び２－２の構成要件Ｇを被告製品①，⑦及び⑩が充足せず，本件訂正発明２－３の 構成要件Ｇ’及び本件訂正発明２－４の構成要件Ｉ’の「赤道位置」を被告製品⑥及び⑨が充足しないことは，争点⑴，⑶及び⑷についての被控訴人の主張のとおりである。 ｂ 本件各訂正発明の構成要件Ｆ及びＦ’はカバー部材の外側から観測した人間が内側空間の結像を視認できる態様で透過・発散しているこ とを要するものというべきであるところ，被告製品①ないし③，⑤， ⑦及び⑩は，樹脂カバーの外側から観察しても結像を視認することができないから，構成要件Ｆ及びＦ’を充足しない。 仮に，控訴人の主張 要するものというべきであるところ，被告製品①ないし③，⑤， ⑦及び⑩は，樹脂カバーの外側から観察しても結像を視認することができないから，構成要件Ｆ及びＦ’を充足しない。 仮に，控訴人の主張するように，本件各訂正後の構成要件Ｆ及びＦ’を「光の一部が前記カバー部材を透過し，少なくとも明暗覚で支持体の位置とは異なる位置に何らかの光源が存在するかのように感得でき る態様でカバー部材の外側に発散する」と限定解釈するとしても，少なくとも被告製品①ないし③，⑤，⑦及び⑩は，カバー部材の外部から見たときに，明暗覚ですら支持体の位置とは異なる位置に何らかの光源が存在することが感得できないから，構成要件Ｆ及びＦ’を充足しない。 イ小括以上のとおり，控訴人の主張する訂正の再抗弁は成り立たない。 第３ 当裁判所の判断当裁判所も，控訴人の請求には理由がないものと判断する。その理由は後記１のとおり原判決の補正をし，後記２及び３のとおり控訴人の当審における補 充主張及び追加主張に対する判断を加えるほかは，原判決の第３の１及び２に記載するとおりであるから，これを引用する。 １ 原判決の補正原判決４２頁１６行目の「また，」から２４行目末尾までを，「東芝製品において，現に結像が生じていることは，乙第２３号証の１及び２８号証の１から 明らかであるから，仮にＬＥＤチップからの光の一部がグローブの内側表面で吸収，拡散又は乱反射されたとしても，その程度は結像を形成することができなくなるほどのものではない。よって，控訴人の上記主張は採用できない。」と改める。 ２ 控訴人の補充主張（争点⑺（本件各発明は公然実施された発明（特許法２９ 条１項２号）として新規性を欠き無効にされるべきものか）について）に対す の上記主張は採用できない。」と改める。 ２ 控訴人の補充主張（争点⑺（本件各発明は公然実施された発明（特許法２９ 条１項２号）として新規性を欠き無効にされるべきものか）について）に対す る判断以下において，控訴人が前記第２の３(1)において主張する本件明細書の記載のうち，引用に係る原判決の第３の１(1)において認定されていないものについては，甲第３号証及び５号証により，これを認める。 ⑴ 東芝製品が本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’を備えるかについて ア本件各発明の技術思想について本件各発明の技術思想は，引用に係る原判決の第３の１における説示のとおり，プラグ（支持体）にＬＥＤとこれを覆う半球状の光透過性のカバー部材を設けて構成されたＬＥＤ電球において，従来技術においては，電球の中で点灯するフィラメント（光源）に相当するものが見えなかったの で，フィラメント型電球と比較すると違和感があったという技術的課題が生じていたところ，これを解決するため，本件各発明の構成を採用し，もって，ＬＥＤ電球の光源として見える位置を現実の光源の位置からカバー部材の内部空間の位置に変えるようにして，点灯したＬＥＤ電球をカバー部材の外側から見ると，半球状のカバー部材の内側空間に光源があるよう に見えるようにしたというものである。 イ構成要件Ｅ及びＥ’にいう「結像」の意義について(ア) 本件発明１の構成要件Ｅは，「前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材の反射面において反射し，前記反射光によって前記面状ＬＥＤ光源の像を前記カバー部材の内側に結像し，」，本件発明２の構成要件 Ｅ’は，「前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材の反射面において反射し，前記反射光および／またはＬＥＤ光源からの ＥＤ光源の像を前記カバー部材の内側に結像し，」，本件発明２の構成要件 Ｅ’は，「前記ＬＥＤ光源からの光の一部は前記カバー部材の反射面において反射し，前記反射光および／またはＬＥＤ光源からの光によって前記ＬＥＤ光源の像を前記カバー部材の内側に結像し，」というものであり，また，その前提として，構成要件Ｂ（前記カバー部材は光源に対向する面が凹曲面状の反射面になっており，）と，構成要件Ｃないし構成要 件Ｃ’（前記カバー部材の前記反射面は，前記ＬＥＤ光源から受けた光を 反射するとともに，前記支持体と前記カバー部材との間の空間に焦点を有する）とを備えていることからすると，ここで「結像」される「像」は実像であると解され，この点について争いはなく，引用に係る原判決の第３の２⑵エにおいてもこれを前提としている。 控訴人は，さらに，前記第２の３⑴ア(ア)ｂのとおり，本件各発明の構 成要件Ｅ及びＥ’の「像」の「結像」は，光学上の実像であって，物体の形状を別の位置に映し出しあるいは再現したものであり，その姿・形を実際に観測することができ，かつ，物体と相似な形，同じ色を持つものを意味すると主張する。 控訴人のいう「観測することができる」は，引用に係る原判決の第２ の３(7)【原告の主張】イのとおり，控訴人が「・・・東芝製品に結像が形成されているとすれば，当該結像は，どの角度から見ても同じ位置に同じ形状で視認できるはずである。」と主張していることに鑑みれば，「視認することができる」との趣旨と解されるが，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’は，光の反射により面状ＬＥＤ光源の「像」が「結像」す るという客観的な事実を示すだけであり，それを視認することができることを要件としていない。 実像は，実際に光が収束する 成要件Ｅ及びＥ’は，光の反射により面状ＬＥＤ光源の「像」が「結像」す るという客観的な事実を示すだけであり，それを視認することができることを要件としていない。 実像は，実際に光が収束することにより形成されるものであることは，甲第９２号証（物理事典，旺文社，平成２２年３月２日発行）に「結像光学系では，物点から発散した光源を集め，それを他の１点で収束させ ることで実像を結ぶ。」とあるように技術常識であるところ，収束した光が届かない位置を視点とすると，その像を視認できないことは自明であり，本件各発明の特許請求の範囲に，構成要件Ｅ及びＥ’の「像」と，これを観測する者の視点について，位置関係を特定し得る記載はないから，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「像」の「結像」が，常にその 姿・形を実際に視認することができるものであるとはいえない。したが って，「実像は実際に観測できるが，虚像は観測することができず，あくまで架空の像である。・・・」（甲９２）とされるのは，実像は実際に光が収束しているのでスクリーン上に映して観察できるが，虚像は実際には光が収束していないのでスクリーン上に映して観察できないという趣旨であり（乙２２の２，３，３６の１，３７の１及び２，４３の１及び ２），視認できるかどうかによる違いではないと解するのが相当である。 また，「理想的な結像光学系では，物体と相似な形，同じ色をもつ像が形成される・・・」（甲９２）というのは，あくまで「理想的な」条件を前提とするものにすぎず，本件明細書では，「特に，虚像３Ａは収差によりボケや歪みが生じるが，・・・」（【００２６】），「本実施の形態では， 光源３の虚像３ａは反射面１７から正確に焦点に結像するものでなく，反射面１７の焦点に多少のずれがあるので，鮮明な輪 によりボケや歪みが生じるが，・・・」（【００２６】），「本実施の形態では， 光源３の虚像３ａは反射面１７から正確に焦点に結像するものでなく，反射面１７の焦点に多少のずれがあるので，鮮明な輪郭でなく不鮮明にボヤーとした輪郭の虚像３Ａとなる。」（【００２９】），「しかし，実際には球面鏡の結像収差によって厳密に光源面像が形成されるわけではなく，漠然としたある程度の広がりを持つ光の塊として結像する。」（【００３ ９】）とされており，完全な凹面鏡を構成しない電球のカバー部材内面による結像においては，正確に光源の形を再現し，物体と相似な形，同じ色となることは予定されていない。 以上によれば，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’の「像」の「結像」は，その姿・形を実際に視認することができ，かつ，物体と相似な形， 同じ色を持つものを意味するとの控訴人の主張は採用できない。 (イ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(ア)ｃのとおり，従来技術に関する本件明細書の【０００４】及び【０００７】の記載を援用し，本件各発明の「像」の「結像」は物の像を空中に形成することを意味すると主張する。 しかし，本件明細書の【０００４】の「立体物の虚像を結像」との記 載や，【０００７】の「立体物が空中に浮き出すようにした」との記載は， 本件各発明の背景技術や解決すべき課題として記載されたものであり，課題解決手段としての本件各発明の構成を前提として記載されたものではなく，一対の鏡を向かい合わせにして重ね，物体の発する光を一方の鏡で反射させた後，さらに，他方の鏡で再反射させるという，本件各発明と異なる特定の構成を備えた装置を前提とした記載である。したがっ て，これらの記載を前提に，本件各発明の「像」の「結像」が物の像を空中に形成す ，さらに，他方の鏡で再反射させるという，本件各発明と異なる特定の構成を備えた装置を前提とした記載である。したがっ て，これらの記載を前提に，本件各発明の「像」の「結像」が物の像を空中に形成することを意味するとはいえないから，控訴人の主張は採用できない。 (ウ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(ア)ｄのとおり，本件明細書の【００１０】及び【００１１】の記載を根拠に，本件各発明における「結像」は， カバー部材の内側において，視認できるものであると主張する。 しかし，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’が，光の反射により面状ＬＥＤ光源の「像」が「結像」するという客観的な事実を特定するだけであり，それを視認することができることを要件としていないこと，収束した光が届かない位置を視点とすると，その像を視認できないことは前 記(ア)のとおりであるから，控訴人の主張は採用できない。 (エ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(ア)ｅのとおり，本件明細書の【００１２】の記載を根拠に，本件各発明における「結像」は，形がある程度ははっきりわかるものであるとし，【００２６】及び【００２９】の記載を根拠に，明瞭に感得できることが前提となっていると主張する。 しかし，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’が，光の反射により面状ＬＥＤ光源の「像」が「結像」するという客観的な事実を特定するだけであることは前記(ア)のとおりであり，特許請求の範囲には，「像」につき，形がある程度ははっきりわかること，ないしはある程度明瞭に感得できることを特定する記載はないから，控訴人の主張は採用できない。 (オ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(ア)ｆのとおり，本件明細書の【００３ ９】の記載を根拠に，本件各発明における「結像」は，光の塊の「像」で から，控訴人の主張は採用できない。 (オ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(ア)ｆのとおり，本件明細書の【００３ ９】の記載を根拠に，本件各発明における「結像」は，光の塊の「像」であり，塊であることや大きさを持つことは，形や輪郭を前提として初めて分かるものであるから，本件各発明における「結像」は，単にその位置で光が交差したり集光したりするものでは足りないと主張する。 しかし，本件明細書の【００３９】には，「・・・この像３Ａを貫くよ うにかなり広範囲にわたる角度で反射光が発生する。従って，これらを観測した人間には恰も像３Ａ位置に，ある程度の大きさを持つ光源が存在するように感じられるのである。」との記載があるところ，光が交差，集光していることをスクリーンで確認するのは実像の確認の方法として標準的なものであって（乙２２の２及び３，３６の１，３７の１及び２， ４３の１及び２），スクリーン等には，ある程度の大きさを持つ光源の像が投影されるのであるから，本件発明における「結像」を，光が交差したり集光したりするものと解することは，本件明細書の【００３９】の記載と何ら矛盾するものではない。 そもそも，本件各発明の特許請求の範囲には，構成要件Ｂの「凹曲面 状の反射面」と，構成要件Ｅ及びＥ’の「像」と，これを観測する者の視点について，位置関係を特定する記載はなく，また，像の大きさや広がりについても何ら記載はないのであるから，本件発明における「像」についての控訴人の主張は，特許請求の範囲の記載に基づくものではなく，採用することができない。 (カ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(ア)ｇのとおり，本件明細書の【００４８】及び【００４９】の記載から，擬似光源３Ａの明るさが小さい場合，擬似光源３Ａが形成する光の割合を大き できない。 (カ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(ア)ｇのとおり，本件明細書の【００４８】及び【００４９】の記載から，擬似光源３Ａの明るさが小さい場合，擬似光源３Ａが形成する光の割合を大きくするため，カバー部材の反射面のコントロールや照明面自体の高反射率化，吸収，及び不快な迷光等を防ぐ処置が必要であることから，カバー部材の反射面の形状が焦点を 持ち，理論上結像が生じ得る位置に光が集光したり交差したりすること だけでは，必ずしも「結像」が生じないと主張する。 しかし，これらの処置は，結像により，擬似光源３Ａという実像が形成されることを前提に，これを改良するために実施されるものであることは文脈上明らかであり，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にも，結像に当たるかどうかを，明るさの大小に基づいて定義する旨の記載はない から，採用することができない。 (キ) 以上によれば，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「像」が「結像」されたというには，客観的に実像が形成されれば足りるというべきであり，理論上結像が生じ得る位置において形・大きさ・輪郭が視認することができる必要があるとの控訴人の主張は採用できない。 ウ東芝製品に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じるかについて(ア) 引用に係る原判決の第３の２⑵エ(ア)における説示のとおり，証拠（乙２３の１，２８の１）によれば，グローブの縦半分あるいは下部の一部を切除した東芝製品を用いて，グローブの半球体部分の内側に，そ の底面と平行にスクリーンを差し込んで上下させると，グローブの内側表面で反射され，上記スクリーンの上面に映り込んだＬＥＤチップからの光が，上記スクリーンがグローブの半球体部分の上部にあるときには拡散し，そ 平行にスクリーンを差し込んで上下させると，グローブの内側表面で反射され，上記スクリーンの上面に映り込んだＬＥＤチップからの光が，上記スクリーンがグローブの半球体部分の上部にあるときには拡散し，その底面より少し上方にあるときには収束し，それより少し底面に近い位置にあるときに拡散していることが認められる。そうすると， ＬＥＤチップから出た光線は，グローブの内側表面で反射された後，その半球体部分の底面より少し上方で交差していると認められるから，ＬＥＤチップの結像がグローブの半球体部分の底面より少し上方に形成されているものといえる。 控訴人は，前記第２の３⑴ア(イ)ａのとおり，原判決が，東芝製品のグ ローブの内側空間に本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「結像」 が生じていると認定した根拠が不当であると主張するが，前記イ(ア)のとおり，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’は実像が客観的に結像されることを内容とするものであるところ，実像は，球面鏡としての機能を果たすカバー部材からの反射光により形成されるものであって，球面鏡からの反射光が届く範囲に視点がない限り，観測（視認）することができ ないものであるから，原判決が，理論的な結像位置にスクリーンを配置して光の収束により実像を確認したことに誤りはない。 (イ) 控訴人は，第２の３⑴ア(イ)ｂのとおり，原判決が，ＬＥＤチップからの光の一部がグローブの内側表面で吸収，拡散又は乱反射されたとしても，その程度は結像を形成することができないほどのものではないと の判断をしたことを不当である旨主張する。 この点については，前記１において，原判決の補正をしたところであり，いずれにしても控訴人の主張は採用できない。 また，控訴人は，グローブの縦半分を切除した東芝製品では，光 である旨主張する。 この点については，前記１において，原判決の補正をしたところであり，いずれにしても控訴人の主張は採用できない。 また，控訴人は，グローブの縦半分を切除した東芝製品では，光軸が変わるため焦点がずれ，理論上の結像位置もずれるし，理論位置に構成 要件Ｅ及びＥ’にいう「結像」を形成するに必要な反射光を十分に集光するとは限らないと主張する。 しかし，グローブの縦半分を切除しても，グローブの残った部分とＬＥＤ光源との位置関係には変わりはないのであるから，グローブの残った部分により反射した光が結像する位置も変わることはない。また，グ ローブの一部を切除すれば，当該切除された部分によって反射するはずの光は，結像位置に到達しないから，切除前に比べて，結像位置に収束する反射光の総量は減ることとなるが，結像位置に到達する反射光の全てが失われるような切除が行われない限り，依然として像の結像が生じることには変わりはないから，グローブの縦半分を切除した東芝製品を 前提にして判断したことが，結像が形成されているとの認定を妨げるに 足りるものではない。したがって，この点に関する控訴人の主張も採用できない。 (ウ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(イ)ｃのとおり，東芝製品において本件発明１の構成要件Ｅにいう「像」の「結像」が形成されていると認定するためには，東芝製品のグローブ内の理論位置において，東芝製品の合 計４個のＬＥＤチップの像が平面的広がりをもった実像として形成されていることが必要であると主張する。 しかし，東芝製品の半球状のグローブは，４個のＬＥＤチップに対して偏りなく配置されたものであるから（乙１２，２３の１及び２），４個のＬＥＤチップがそれぞれ発した光のうちの一つについて，結像する しかし，東芝製品の半球状のグローブは，４個のＬＥＤチップに対して偏りなく配置されたものであるから（乙１２，２３の１及び２），４個のＬＥＤチップがそれぞれ発した光のうちの一つについて，結像するこ とが確認されれば，他の３個についても同様に結像することは明らかである。したがって，控訴人の主張は採用できない。 (エ) 控訴人は，前記第２の３⑴ア(イ)ｄのとおり，本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’にいう「像」の「結像」は，物体と相似な形のものであるところ，東芝製品の理論位置付近において看取される光の収束が，円形で あるＬＥＤ光源と相似な形を有していないから，東芝製品には本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じていないと主張する。 しかし，本件各発明において，完全な凹面鏡を構成しない電球のカバー部材内面による結像においては，正確にＬＥＤ光源の形を再現し，相 似な形の像となることが予定されていないことは前記イ(ア)のとおりである。また，グローブの縦半分を切除した東芝製品やグローブの下部の一部を切除した東芝製品においても，スクリーンの角度を変えれば，映る光の塊の形状が変化することも十分に考えられる。 したがって，いずれにしても，上記各東芝製品における光の塊が，東 芝製品のＬＥＤ光源の形と相似ではないとしても，そのことが，東芝製 品には本件各発明の構成要件Ｅ及びＥ’における「ＬＥＤ光源の像」の「結像」が生じていないことを意味するものとはいえないから，控訴人の主張は採用できない。 エ東芝製品が本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’を備えるかについて控訴人は，前記第２の３⑴イのとおり，本件各発明は，ＬＥＤ電球の実 光源の「結像」を生じさせることにより，従来のＬＥＤ電球の実 エ東芝製品が本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’を備えるかについて控訴人は，前記第２の３⑴イのとおり，本件各発明は，ＬＥＤ電球の実 光源の「結像」を生じさせることにより，従来のＬＥＤ電球の実光源の位置である支持体の位置とは異なる位置（より上方）に，何らかの光源が存在するかのように感じさせ，通常のフィラメント型の電球に比べた違和感を少なくし，カバーの外側から見て，少なくとも明暗覚において，従来のＬＥＤ電球の実光源の位置である支持体の位置とは異なる位置（より上方） に，何らかの光源が存在するかのように感得できるという作用効果を奏するところ，東芝製品は同作用効果を奏しないから，本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’を備えないと主張する。 しかし，新規性の判断については，特許発明の発明特定事項と，引用発明の発明特定事項を比較し，相違点がなければ特許発明には新規発明がな いとされるべきであるところ，本件各発明の構成要件Ｆ及びＦ’の記載からは，カバー部材の外側に発散する光が，どのように知覚されるかは何ら特定されないから，本件明細書に控訴人主張の作用効果が記載されているとしても，それを本件各発明の構成要件であると解することはできない。 したがって，控訴人の主張は採用できない。 オ東芝製品が公然実施されたものであるかについて控訴人は，前記第２の３⑴ウのとおり，東芝製品に接した出願時の当業者は，支持体の位置とは異なる位置（より上方）に，何らかの光源が存在するかのように感じるという作用効果を，東芝製品を使用した際の光の広がり方という外観によって認識し得ないから，当業者には，そもそも東芝 製品を分解し，内部を解析し，課題解決原理・手段を解明しようとする動 機・きっかけすらなく，本件各発明の技術内容が公然実施されたと 外観によって認識し得ないから，当業者には，そもそも東芝 製品を分解し，内部を解析し，課題解決原理・手段を解明しようとする動 機・きっかけすらなく，本件各発明の技術内容が公然実施されたとはいえないと主張する。 しかし，発明の内容を秘密にする義務を負わない不特定の者によって技術的に理解されるか，そのおそれのある状況で実施されたのであれば，発明は公然実施されたと認めるのが相当であるところ，東芝製品は，販売さ れることにより，秘密状態を脱し，競合他社はこれを分解・解析して，その内部構造を知り得る状況にあったといえ，東芝製品が公然実施されたものであることは明らかであり，控訴人の主張は失当というほかない。 ⑵ 小括以上によれば，本件各発明のいずれについても，公然実施された東芝製品 の構成と同一といえるから，本件各発明は，いずれも東芝製品により公然実施された発明であって，特許法２９条１項２号の規定に反して特許されたものであり，本件各発明に係る特許はいずれも同法１２３条１項２号の規定により無効にされるべきものであり，本件各特許について無効の抗弁が成立する。 ３ 控訴人の追加主張（訂正の再抗弁）に対する判断⑴ 控訴人は，令和２年１２月２８日，本件特許１について請求項１（本件発明１）を含む全ての請求項（請求項１ないし１０）を，本件特許２について請求項１ないし４（本件発明２）を含む全ての請求項（請求項１ないし１３）をそれぞれ訂正する旨の本件訂正審判請求を行った（甲１０３の１及び２）。 ⑵ 本件訂正発明１及び本件訂正発明２の構成要件は，前記第２の４(1)アにおいて控訴人が主張するとおりである。 ⑶ 事案に鑑み，訂正の再抗弁の要件のうち「当該訂正によって無効理由が解消されること」について検討す 明１及び本件訂正発明２の構成要件は，前記第２の４(1)アにおいて控訴人が主張するとおりである。 ⑶ 事案に鑑み，訂正の再抗弁の要件のうち「当該訂正によって無効理由が解消されること」について検討する。 ア本件訂正事項は，本件特許１における請求項１を含む全ての請求項並び に本件特許２における請求項１，２，３及び４を含む全ての請求項の各々 に「ＬＥＤ光源の像」とあるのを，「ＬＥＤ光源の輪郭を有する像」に訂正するものである。 イ東芝製品がＬＥＤ光源の輪郭を有する像を結像するかについて検討する。 前記２⑴ウのとおり，東芝製品がＬＥＤ光源の像を結像するものである以上，これが「ＬＥＤ光源の輪郭を有する像」であることは明らかであり， 実際，東芝製品においてスクリーンに映された光の塊は，輪郭が分かる形状を有している（乙２３の１，２８の１）。この輪郭が，ＬＥＤ光源と相似な形であることが確認される必要がないことは，前記２⑴イ(ア)のとおりである。 したがって，本件各訂正を前提としても，依然として本件各訂正発明と 東芝製品の構成は同一というべきであるから，本件各訂正によって無効理由が解消されるとはいえない。 ⑷ 小括そうすると，その余の点について判断するまでもなく，訂正の再抗弁は理由がない。 第４ 結論以上によれば，控訴人の請求はいずれも理由がないから，これらをいずれも棄却した原判決は相当である。 したがって，本件控訴は理由がないから棄却することとし，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第４部 裁判長裁判官菅野雅之 知的財産高等裁判所第４部 裁判長裁判官 菅野雅之 裁判官 本吉弘行 裁判官 岡山忠広
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