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主文 本件上告を棄却する。上告費用は上告人の負担とする。理由 上告代理人長嶋隆成の上告理由について。原審の確定した事実によれば、被上告人らの母Ｄは、昭和二一年訴外Ｅと結婚したが、同二四年四月頃Ｅと事実上の離婚をして別居し、爾来同人とは全く交渉を絶ち、同二六年一〇月二日正式に離婚したのであるが、それに先だつ同二五年九月頃から同三九年三月頃までの間上告人と肉体的関係を持続し、その間同二七年三月二八日被上告人Ｂ１を、同三一年一月三一日被上告人Ｂ２を各分娩し、同人らを自己の嫡出でない子として出生届をしたというのである。右事実関係のもとにおいては、被上告人Ｂ１は母ＤとＥとの婚姻解消の日から三〇〇日以内に出生した子であるけれども、ＤとＥ間の夫婦関係は、右離婚の届出に先だち約二年半以前から事実上の離婚をして爾来夫婦の実態は失われ、たんに離婚の届出がおくれていたにとどまるというのであるから、被上告人Ｂ１は実質的には民法七七二条の推定を受けない嫡出子というべく、同被上告人はＥからの嫡出否認を待つまでもなく、上告人に対して認知の請求ができる旨の原審の判断は正当として是認できる。右原審の判断の過程に、所論違法は認められない。論旨は、右と異なる独自の見解であつて採用できない。よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で、主文のとおり判決する。最高裁判所第一小法廷裁判長裁判官長部謹吾裁判官入江俊郎- 1 -裁判官松田二郎裁判官岩田誠裁判官 江俊郎- 1 -裁判官松田二郎裁判官岩田誠裁判官大隅健一郎- 2 -
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