平成２５年１月３０日判決言渡平成２４年（行ケ）第１０２３３号審決取消請求事件口頭弁論終結日平成２４年１１月２９日判決原告興亜硝子株式会社訴訟代理人弁理士江森健二同吉田雅一被告特許庁長官指定代理人真 々 田忠博同國方恭子同石川好文同田村正明 主文 １ 特許庁が不服２０１０－３７００号事件について，平成２４年５月２２日にした審決を取り消す。 ２ 訴訟費用は被告の負担とする。 事実及び理由 第１ 請求主文同旨第２ 争いのない事実 １ 特許庁における手続の経緯原告は，発明の名称を「抗菌性ガラスおよび抗菌性ガラスの製造方法」とする発明について，平成１７年（２００５年）３月１１日に国際出願をし（優先権主張平成１６年（２００４年）３月１５日，日本。以下「本願」という。）（甲３），平成２１年３月２４日，手続補正をしたが，同年１１月１９日に拒絶査定を受け，平成２２年２月２２日，拒絶査定不服審判（不服２０１０－３７００号事件）を請 求するとともに，手続補正（以下「本件補正」といい，本願に係る同補正後の明細書を「本願明細書」という。）を行った（甲４）。特許庁は，平成２４年５月２２日，本件補正を却下した上で 号事件）を請 求するとともに，手続補正（以下「本件補正」といい，本願に係る同補正後の明細書を「本願明細書」という。）を行った（甲４）。特許庁は，平成２４年５月２２日，本件補正を却下した上で，請求不成立の審決（以下「審決」という。）を行い，その謄本は同年６月１日，原告に送達された。 ２ 特許請求の範囲(1) 本件補正後の特許請求の範囲の請求項１（以下，請求項１に係る発明を「本願補正発明」という。）は，以下のとおりである（甲４）。 「直接的に水と接触して，銀イオンを放出し，抗菌効果を発揮するための平板状または粒状の抗菌性ガラスであって，平板状の抗菌性ガラスの場合，その厚さを０．１～１０ｍｍの範囲内の値とするとともに，その最大径（ｔ１）を８～３０ｍｍの範囲内の値とし，粒状の抗菌性ガラスの場合，その最大径（ｔ１）を３～２５ｍｍの範囲内の値とし，それぞれ銀イオンの溶出量を０．５～１００ｍｇ／（ｇ・２４Ｈｒｓ）の範囲内の値とし，かつ，原材料として，Ｂ２Ｏ３と，ＳｉＯ２と，Ａｇ２Ｏと，アルカリ金属酸化物と，を含むとともに，全体量に対して，Ｂ２Ｏ３の添加量を３０～６０重量％，ＳｉＯ２の添加量を３０～６０重量％，Ａｇ２Ｏの添加量を２～５重量％，およびアルカリ金属酸化物の添加量を５～１０重量％の範囲内の値とすることを特徴とする抗菌性ガラス。」(2) 本件補正前の，平成２１年３月２４日付け手続補正後の特許請求の範囲の請求項１（以下，請求項１に係る発明を「本願発明」という。）は，以下のとおりである。 「直接的に水と接触して，銀イオンを放出し，抗菌効果を発揮するための平板状または粒状の抗菌性ガラスであって，平板状の抗菌性ガラスの場合，その厚さを０．１～１０ｍｍの範囲内の値とする とともに，その最大径（ｔ１）を８～３ ンを放出し，抗菌効果を発揮するための平板状または粒状の抗菌性ガラスであって，平板状の抗菌性ガラスの場合，その厚さを０．１～１０ｍｍの範囲内の値とする とともに，その最大径（ｔ１）を８～３０ｍｍの範囲内の値とし，粒状の抗菌性ガラスの場合，その最大径（ｔ１）を３～２５ｍｍの範囲内の値とし，かつ，それぞれ銀イオンの溶出量を０．５～１００ｍｇ／（ｇ・２４Ｈｒｓ）の範囲内の値とすることを特徴とする抗菌性ガラス。」 ３ 審決の理由審決の理由は，別紙審決書写しに記載のとおりであり，その要旨は，以下のとおりである。 (1) 本件補正の適否本件補正は，特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。 本願補正発明は，本願優先日前に頒布された刊行物である特公平７－６３７０１号公報（甲９。以下「引用例１」という。）に記載された発明（以下「引用例１発明」という。）及び特開平７－２５６３５号公報（甲１０。以下「引用例２」という。）に記載された発明（以下「引用例２発明」という。）から，当業者が容易に想到し得るものであり，特許法２９条２項により，特許出願の際，独立して特許を受けることができないものであるから，本件補正は却下すべきである。 (2) 本願発明について本願発明も，引用例１発明及び引用例２発明に基づいて，当業者が容易に発明することができたものである。 (3) 本願補正発明と引用例１発明との対比審決が認定した引用例１発明の内容，並びに本願補正発明と引用例１発明との一致点及び相違点は，以下のとおりである。 ア引用例１発明の内容「２０ｍｍ×２０ｍｍ×５ｍｍの硝子平板であって，水中で抗菌成分である金属イオンＡｇ＋を溶出して水を抗菌性とする硼珪酸塩系の溶解性硝子からなる硝子水処理材」 イ一致点「水中で銀イ 「２０ｍｍ×２０ｍｍ×５ｍｍの硝子平板であって，水中で抗菌成分である金属イオンＡｇ＋を溶出して水を抗菌性とする硼珪酸塩系の溶解性硝子からなる硝子水処理材」 イ一致点「水中で銀イオンを放出し，抗菌効果を発揮するための平板状の硼珪酸塩系の抗菌性ガラスであって，平板状の抗菌性ガラスの場合，その厚さを０．１～１０ｍｍの範囲内の値とするとともに，その最大径（ｔ１）を８～３０ｍｍの範囲内の値とする抗菌性ガラス。」ウ相違点(ｱ) 相違点１本願補正発明では，硝子組成として，「原材料として，Ｂ２Ｏ３と，ＳｉＯ２と，Ａｇ２Ｏと，アルカリ金属酸化物と，を含むとともに，全体量に対して，Ｂ２Ｏ３の添加量を３０～６０重量％，ＳｉＯ２の添加量を３０～６０重量％，Ａｇ２Ｏの添加量を２～５重量％，およびアルカリ金属酸化物の添加量を５～１０重量％の範囲内の値とする」のに対し，引用例１発明では，硼珪酸塩系ガラスとするのみで，具体的な組成の特定はない点(ｲ) 相違点２本願補正発明では，銀イオンの溶出量を「０．５～１００ｍｇ／（ｇ・２４Ｈｒｓ）の範囲内の値」とするのに対し，引用例１には，ｍｇ／（ｇ・２４Ｈｒｓ）を単位とする銀イオンの溶出量について記載がない点第３ 取消事由に関する当事者の主張 １ 原告の主張審決は，審判の手続違背（取消事由１），引用例１発明の認定の誤り（取消事由２），相違点１についての容易想到性の判断の誤り（取消事由３），相違点２についての容易想到性の判断の誤り(取消事由４)，本願補正発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由５），本願発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由６）があり，いずれも結論に影響を及ぼす誤りであるから，違法である。 (1) 審判の手続違背（取消事由１） 審決は，審決で新たに採用 消事由５），本願発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由６）があり，いずれも結論に影響を及ぼす誤りであるから，違法である。 (1) 審判の手続違背（取消事由１） 審決は，審決で新たに採用した特開２０００－３０２４７８号公報（甲８。以下「甲８文献」という。）を引用して，本願補正発明が容易想到であると判断しているが，審判には，以下のとおり，手続違背がある。 審決は，引用例１及び２には記載されておらず，甲８文献に記載された銀イオン溶出量（溶出速度）を適用して，本願補正発明が容易想到であると判断した。上記審判手続には，出願人に意見を述べる機会及び補正の機会を付与しなかった手続違背がある。 (2) 引用例１発明の認定の誤り（取消事由２）引用例１発明の「溶解性硝子」が硼珪酸塩系ガラスであるとした審決の認定には，以下のとおり誤りがある。 引用例１の請求項１には，溶解性ガラスの配合組成に関して，「重量比で，（ＲＯ＋Ｒ２Ｏ）／Ｐ２Ｏ５＝０．４～１．２」との記載がある。ＲＯ及びＲ２Ｏは，一価又は二価のアルカリ金属酸化物，及び一価又は二価のアルカリ土類金属酸化物であり，これらの合計量に対して，所定割合となるように，燐酸塩系ガラスの主成分であるＰ２Ｏ５が使用されている以上，引用例１発明の溶解性ガラスは，硼珪酸塩系ガラスではなく，燐酸塩系ガラスである。引用例１の実施例１における溶解性ガラスも，燐酸塩系ガラスである。 Ｂ２Ｏ３を含む硼珪酸塩系成分と，燐酸塩系成分であるＰ２Ｏ５を所定割合で配合すると，ガラス成分が分相して，乳白色に不透明化するとともに，含有された銀成分が不均一になりやすいという問題が生じることから，燐酸塩系成分であるＰ２Ｏ５と硼珪酸塩系成分であるＢ２Ｏ３は併用することがないということは，当業者における技術常識といえる。 し 含有された銀成分が不均一になりやすいという問題が生じることから，燐酸塩系成分であるＰ２Ｏ５と硼珪酸塩系成分であるＢ２Ｏ３は併用することがないということは，当業者における技術常識といえる。 したがって，引用例１発明の溶解性ガラスが燐酸塩系成分であるＰ２Ｏ５を相当量含んでいるとの記載は，同溶解性ガラスは燐酸塩系ガラスであると解されるとともに，硼珪酸塩系成分であるＢ２Ｏ３を相当量含んでいることはないと解される。 (3) 相違点１についての容易想到性の判断の誤り（取消事由３） ア引用例１発明と引用例２発明とを組み合わせるには，以下のとおりの各阻害要因があるにもかかわらず，相違点１の構成に至ることは容易であるとした審決の判断には，誤りがある。 前記のとおり，引用例１発明の溶解性ガラスは硼珪酸塩系ガラスでなく，所定割合のＰ２Ｏ５を含有する燐酸塩系ガラスである。 引用例２には，抗菌性ガラスとして，硼珪酸塩系ガラスと燐酸塩系ガラスの両方が開示されている。しかし，これが硼珪酸塩系ガラスの場合，引用例１発明の燐酸塩系ガラスとは配合組成が大きく異なり，相容れない。したがって，燐酸塩系ガラスに関する発明である引用例１発明に引用例２の硼珪酸塩系ガラスを組み合わせることについて，阻害要因（以下「阻害要因１」という。）がある。 引用例２の抗菌性ガラスが燐酸塩系ガラスである場合，燐酸塩系ガラスに関する引用例１発明といかに組み合わせても，本願補正発明の抗菌性ガラスである硼珪酸塩系ガラスを構成することはできない。したがって，引用例１発明に引用例２発明の燐酸塩系ガラスを組み合わせる動機付けがなく，阻害要因（以下「阻害要因２」という。）がある。 また，引用例２発明の抗菌性ガラスは鱗片状（フレーク状）の小粒子の抗菌性ガラスであって，樹脂成形体原料， 酸塩系ガラスを組み合わせる動機付けがなく，阻害要因（以下「阻害要因２」という。）がある。 また，引用例２発明の抗菌性ガラスは鱗片状（フレーク状）の小粒子の抗菌性ガラスであって，樹脂成形体原料，塗料等を構成すべく，所定樹脂中に充填使用される。したがって，このように樹脂充填用の抗菌性ガラスに関する引用例２発明と，このような用途に用いることができない，最長径が１０ｍｍ以上の溶解性ガラスからなる硝子水処理材に関する引用例１発明とを組み合わせることについて，阻害要因（以下「阻害要因３」という。）がある。 イ本願補正発明は，多種類存在する硼珪酸塩系ガラスのうち，組成及び割合を限定した硼珪酸塩系ガラスを選択することにより，相当量の銀イオンを迅速かつ長期間にわたって放出し，繰り返し所定の抗菌処理を施すことができる洗濯機用抗菌性ガラス等として好適な抗菌性ガラスを提供するとの課題を解決したものである。 ウ以上のとおりであり，引用例１発明と引用例２発明とを組み合わせて，相違 点１の構成に至るのが容易であるということはできない。 (4) 相違点２についての容易想到性の判断の誤り（取消事由４）ア甲８文献に記載された発明と引用例２発明とを同一視して，引用例２発明の抗菌性ガラスの銀イオン溶出量を推定して，相違点２に係る構成を容易であるとした審決の判断には，以下のとおり誤りがある。 審決には，引用例２とそれよりも後願の甲８文献との関係が，具体的に説明されていない。また，甲８文献の実施例１～１０に記載された硼珪酸塩系ガラスは，引用例２に記載された所定配合組成や所定配合比率とは異なる配合組成や配合比率によるものである。このように，引用例２との関係が不明であり，あるいは引用例２発明における抗菌性ガラスとは同一視できない抗菌性ガラスについて記載されてい 組成や所定配合比率とは異なる配合組成や配合比率によるものである。このように，引用例２との関係が不明であり，あるいは引用例２発明における抗菌性ガラスとは同一視できない抗菌性ガラスについて記載されている甲８文献に言及して，引用例２発明の抗菌性ガラスの銀イオン溶出量を推定することは，誤りである。 したがって，この推定に基づいて，引用例１発明の硝子水処理材を引用例２発明の抗菌性ガラスに置換しても，銀イオン溶出量を本願補正発明と同程度に調整することができるとした審決の判断には，誤りがある。 イ甲８文献に記載された平均粒径が１０μｍの抗菌性ガラスの銀イオン溶出量から，最大径が２０ｍｍ程度の抗菌性ガラスの銀イオン溶出量を推認して，相違点２に係る構成を容易であるとした審決の判断には，誤りがある。 すなわち，本願明細書の図３を参照すると，抗菌性ガラスの平均粒径及び最大径によって，銀イオン溶出量は大きく異なる。平均粒径が１０μｍの抗菌性ガラスの銀イオン溶出量と，最大径が２０ｍｍ程度の抗菌性ガラスの銀イオン溶出量とを，単純に比較することはできない。 ウ本願補正発明において，抗菌性ガラスの銀イオン溶出量の数値範囲の設定は，当業者がその用途の必要性に応じて適宜なし得るとした審決の判断には，以下のとおり，誤りがある。 銀イオン溶出量は，本願補正発明における特徴的構成の一つであり，その効果は， 特に重要な要素である。また，銀イオン溶出量は，抗菌性ガラスの平均粒径や最大径によって異なる。さらに，引用例２における鱗片状ガラス（フレーク状ガラス）は樹脂に充填使用されるものであるのに対し，本願補正発明の抗菌性ガラスは直接水に接触して銀イオンを放出するものであり，両者の銀イオン溶出量を単純に比較することはできない。審決は，本願補正発明における抗菌性ガラ 填使用されるものであるのに対し，本願補正発明の抗菌性ガラスは直接水に接触して銀イオンを放出するものであり，両者の銀イオン溶出量を単純に比較することはできない。審決は，本願補正発明における抗菌性ガラスの銀イオン溶出量について，上記の点を考慮せずに，相違点２に係る構成は容易に想到できると判断したもので，同判断には，誤りがある。 (5) 本願補正発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由５）本願明細書の図２に示されるように，抗菌性ガラスの最大径と残留率との間には，所定の相関関係があり，本願明細書の図３に示されるように，洗濯回数と抗菌性ガラスの銀イオン溶出量との間にも所定の相関関係がある。抗菌性ガラスの平均粒径及び最大径も銀イオン溶出量と密接に関係している。本願補正発明では，これらの要因も考慮して，抗菌性ガラスの最大径の値に限定が加えられた。 したがって，本願補正発明は引用例１発明と引用例２発明の組合せによって容易に想到できるとした審決の判断には，誤りがある。 (6) 本願発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由６）前記のとおり，本願補正発明の容易想到性の判断に誤りがある以上，本願発明の容易想到性の判断にも誤りがある。 ２ 被告の反論(1) 審判の手続違背(取消事由１)に対して審決で引用する甲８文献は，硼珪酸塩系ガラスについて，銀イオンの溶出量の一般的水準を示すためのものである。 銀イオン溶出量は，成分の含有量や抗菌性ガラスの形状（表面積）により調整し得ることは容易に理解されることであり，また，銀イオン溶出量は抗菌性ガラスの基本的特性であり，当業者にとっては周知の技術事項である。甲８文献は，当該技術事項を推認するために示された文献であり，新たな引用例には該当しない。 したがって，審決において甲８文献を提示した点につい 性であり，当業者にとっては周知の技術事項である。甲８文献は，当該技術事項を推認するために示された文献であり，新たな引用例には該当しない。 したがって，審決において甲８文献を提示した点について，原告に，意見を述べる機会を付与しなかったとしても，手続違背はない。 (2) 引用例１発明の認定の誤り（取消事由２）に対して審決が，引用例１発明として「硼珪酸塩系の溶解性硝子からなる硝子水処理材」と認定したことに，誤りはない。 引用例１の発明の詳細な説明中には，「本発明で使用する溶解性ガラスは，硼珪酸塩系及び燐酸塩系の内，少なくとも１種類である」（段落【０００６】）と，硼珪酸塩系ガラスと燐酸塩系ガラスが記載されている。また，引用例１の発明の詳細な説明によると，引用例１発明の溶解性ガラスは，従来技術である特開昭６２－２１００９８号公報（乙１。以下「乙１文献」という。）に記載された溶解性ガラスを前提とする発明であり，乙１文献には，実施例として，硼珪酸塩系ガラスと燐酸塩系ガラスが記載されている。乙１文献に記載された水溶性ガラス（硼珪酸塩系ガラスと燐酸塩系ガラス）は，時間の経過とともに抗菌効果が薄れるのに対し，引用例１の実施例１は，燐酸塩系ガラスに関するものではあるが，溶解性ガラスの最長辺を２０ｍｍとすることにより，銀イオンの溶出を長期にわたって維持できるとしている。上記実施例１の結果を踏まえれば，乙１文献に記載されている硼珪酸塩系ガラスにおいても，同様に，最大径を１０ｍｍ以上とすることにより，銀イオンの溶出量を維持する効果が得られると理解することができる。 引用例１の段落【０００６】の記載と乙１文献の記載からすれば，引用例１には，硼珪酸塩系ガラスも含めて抗菌性ガラス一般に適用し得る技術が記載されていると解すべきである。 この点，原告は ができる。 引用例１の段落【０００６】の記載と乙１文献の記載からすれば，引用例１には，硼珪酸塩系ガラスも含めて抗菌性ガラス一般に適用し得る技術が記載されていると解すべきである。 この点，原告は，燐酸塩系成分であるＰ２Ｏ５と硼珪酸塩系成分であるＢ２Ｏ３は併用しないことが当業者の技術常識であり，引用例１に記載された燐酸塩系ガラスを硼珪酸塩系ガラスとすることはできないと主張する。 しかし，乙１文献には，実施例１～３に溶解性ガラスとして，Ｐ２Ｏ５とＢ２Ｏ３を併用したものが記載されており，この点からも，原告の主張は失当である。 (3) 相違点１についての容易想到性の判断の誤り（取消事由３）に対して前記のとおり，引用例１発明が燐酸塩系ガラスに関する発明であって，硼珪酸塩系ガラスに関するものではないとする原告の主張は失当であり，阻害要因１及び２は存在しない。 阻害要因３に関しては，確かに，原告主張のとおり，引用例２発明における抗菌性ガラスは鱗片状ガラス（フレーク状ガラス）であり，引用例１発明の水処理材とはその使用形態が異なる。しかし，引用例１発明における硝子水処理材は，引用例２発明における抗菌性ガラスとは，水溶解性ガラスである点で共通する。したがって，引用例１発明における抗菌性ガラスとして，引用例２に記載されたガラス組成を採用することは，当業者であれば容易に想到し得るのであって，阻害要因３は存在しない。 引用例１には，本願補正発明で特定する組成や配合割合についての記載はないが，相違点１に係る配合割合等に到達することに困難性はない。 (4) 相違点２についての容易想到性の判断の誤り（取消事由４）に対してア甲８文献に記載された抗菌性ガラスは，硼珪酸塩系の水溶解性ガラスであり，その主要な構成成分の組成割合は，引用例２発明や本 (4) 相違点２についての容易想到性の判断の誤り（取消事由４）に対してア甲８文献に記載された抗菌性ガラスは，硼珪酸塩系の水溶解性ガラスであり，その主要な構成成分の組成割合は，引用例２発明や本願補正発明の抗菌性ガラスと重複する。したがって，甲８文献に記載された抗菌性ガラスの銀イオン溶出量のデータから，引用例２発明の抗菌性ガラスの銀イオン溶出量を推認することに問題はない。 イ甲８文献では，硼珪酸塩系ガラスの銀イオンの溶出量は０．００５～５．０ｍｇ／ｇ／ｈｒとするのが望ましいと記載されており，銀イオンの溶出量は粒径にかかわらず適当とされる範囲が定められるべきものである。したがって，甲８文献の硼珪酸塩系ガラスの銀イオンの溶出量は一般的な技術水準として参照されるべきものである。 ウ本願補正発明において銀イオン溶出量の数値範囲を設定する理由は，迅速かつ長期間にわたって所定濃度の銀イオンの放出を安定的に可能とするためである。 したがって，本願補正発明における銀イオン溶出量は，想定される様々な用途において所定の抗菌効果を発現する程度である必要があり，それぞれの用途により異なる。このように，銀イオン溶出量に関する数値範囲は，用途に応じて適宜設定されるものであり，当業者がその設定をすることに格別の困難性はない。 引用例２発明の鱗片状ガラスは，引用例１発明の抗菌性ガラスと同様に水に接触することで溶解するものであり，引用例１発明に引用例２発明を適用することは容易である。そして，銀イオンの溶出量は，抗菌性ガラスの形態（粒径や形状）にかかわらず，適当とされる範囲に設定されるものであるから，甲８文献を参照して，一般的な技術水準である溶出量とすることは，当業者ならば適宜なし得る。 (5) 本願補正発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由５）に対し 当とされる範囲に設定されるものであるから，甲８文献を参照して，一般的な技術水準である溶出量とすることは，当業者ならば適宜なし得る。 (5) 本願補正発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由５）に対して本願補正発明と引用例１発明は，共に，抗菌効果が長期にわたって持続する抗菌性ガラス（溶解性ガラス）を得ることを解決課題としており，その最大径の数値範囲を大粒子となるようにした点で共通する。そして，上記課題を解決するため，最大径を１０ｍｍ以上の大粒子とする引用例１発明における技術思想を，引用例２に記載されている硼珪酸塩系ガラスに適用し，本願補正発明の各構成を採用することは，当業者が容易になし得る。 (6) 本願発明の容易想到性の判断の誤り（取消事由６）に対して本願補正発明は，引用例１及び２から，当業者が容易に想到し得るものであり，したがって，本願発明も，当業者が容易に想到し得る。 第４ 当裁判所の判断当裁判所は，取消事由２には理由があると判断する。その理由は，以下のとおりである。 １ 引用例１発明の認定の誤り（取消事由２）について(1) 引用例１の記載引用例１には，以下の記載がある（甲９）。 「【請求項１】Ａｇ＋，Ｃｕ＋，Ｃｕ２＋，Ｚｎ２＋（判決注：甲９の請求項１には 「Ａｇ＋，Ｃｕ－，Ｃｕ２－，Ｚｎ２＋」と記載されているが，同記載は明白な誤記と認める。）の金属イオンの内少なくとも１成分を含有する溶解性硝子であり，直方体，立方体，平板状，或いは球状体等の３次元で表現される形状を有し，且つ，その最長径が１０ｍｍ以上であり，又，その組成が，重量比で，（ＲＯ＋Ｒ２Ｏ）／Ｐ２Ｏ５＝０．４～１．２，Ｒ２Ｏ／（ＲＯ＋Ｒ２Ｏ３）＝０～１０であり，しかも初期における溶解速度（Ａ）・・・と末期における溶解速度（Ｂ）・・・との関係が 又，その組成が，重量比で，（ＲＯ＋Ｒ２Ｏ）／Ｐ２Ｏ５＝０．４～１．２，Ｒ２Ｏ／（ＲＯ＋Ｒ２Ｏ３）＝０～１０であり，しかも初期における溶解速度（Ａ）・・・と末期における溶解速度（Ｂ）・・・との関係がＢ／Ａ≧１／３であり，また，前記金属イオンの含有量が０．００５～５重量％であることを特徴とする硝子水処理材。 【請求項２】直方体，立方体，或いは球状体等の３次元で表現される形状を有し，その構造が２層以上の組成の異なる層から成り，しかも，内層においては，Ｒ2 Ｏ／（ＲＯ＋Ｒ２ Ｏ３ ）の値，或いは／及びＡｇ＋，Ｃｕ＋，Ｃｕ２＋，Ｚｎ２＋の金属イオンの内少なくとも１成分の含有量の値が，外層より大きく設定されており，それぞれの層の硝子物に上層を覆うようにして形成し，その後，融着して作成したことを特徴とする硝子水処理材。」「【０００４】【発明が解決しようとする課題】本発明は，前記したような問題点のない，即ち，溶解性硝子を水処理材として使用した時に，その効果が，初期の段階と末期の段階とにおいて，大幅に変化せず，溶解性硝子が，すべて溶けるまで持続する様にした硝子製の水処理材を提供しようとするものである。 【０００５】【課題を解決するための手段】本発明者らは，前記課題を解決する為に，溶解性硝子の時間経過と成分溶解量との関係を調査して，成分溶解量を時間経過と共に大幅に変化させない方法を検討して，本発明を完成させたものである。」「【０００６】本発明で使用する溶解性ガラスは，硼珪酸塩系及び燐酸塩系の内，少なくとも１種類であるが，好ましくは，燐酸塩系硝子である。ガラスは，一般に耐久性のよい材料であるが，その骨格となる網目構造を弱くすることによって，水に溶解し易くすることが出来る。網目構造を弱くするためには，ガラスの修飾酸化 物の量を増加したり，硼 ラスは，一般に耐久性のよい材料であるが，その骨格となる網目構造を弱くすることによって，水に溶解し易くすることが出来る。網目構造を弱くするためには，ガラスの修飾酸化 物の量を増加したり，硼酸，或いは燐酸を増加すれば，実施可能である。」「【０００９】【実施例１】次の理論硝子組成に成る調合物を溶融し，２０ｍｍ×２０ｍｍ×５ｍｍの硝子平板を作った。 理論硝子組成……Ｐ２Ｏ５５０ｍｏｌ％，ＣａＯ１７．５ｍｏｌ％，Ｎａ２Ｏ３２． ５ｍｏｌ％，Ａｇ２Ｏ ０．１ｗｔ％」「【００１２】第１表に示す通り，使用硝子の形状を平板状にすること及び組成を厳選することによって，溶解性硝子からの溶出成分を，使用期間中の初期の段階と末期の段階とで，この例では，１８／２５或いは５５／９５という値であり大幅に変化させることがないのである。これに対し，従来の形状因子を考慮しない製品では，この値が１／４５或いは１／１９０と大幅に変化しているのである。」「【００１７】【発明の効果】以上説明した如く，本発明に係わる溶解性ガラスは，溶出してくる極微量の抗菌成分が安定しているので，次の通りの効果がある。 ①形状或いは構造因子を考慮していない従来品と比較して，本発明品の場合には，溶解する成分が，溶解する全期間において，平均化している為に，末期での効果もたかく，従来品であれば，新しく補充を要する段階にても，補充を必要としないので，無駄な使用を防止出来る。②溶解性ガラスの組成，及び抗菌成分を選択することによって，抗菌成分の種類及びその溶出量を自由にコントロールできるので，水処理材を必要とする多方面の用途に対応出来るものである。③従来使用の有機スズ系の化合物，或いは塩素系の化合物等と比較して安全性，効果の持続性において，優れている。従って，本発明は，水資源の有効活用，利用する水 要とする多方面の用途に対応出来るものである。③従来使用の有機スズ系の化合物，或いは塩素系の化合物等と比較して安全性，効果の持続性において，優れている。従って，本発明は，水資源の有効活用，利用する水の水質向上によって，環境良化，健康増進に役立つ極めて有益な発明である。」(2) 判断上記のとおり，引用例１には，溶解性ガラスが全て溶けるまで，水処理材としての効果を大幅に変化させずに持続させることを解決課題とした，Ａｇ＋を溶出する溶解性ガラスからなる硝子水処理材を提供する技術が開示されており，特許請求の範囲の請求項１及び実施例の記載によれば，溶解性ガラスとして「Ｐ２Ｏ５を含む 燐酸塩系ガラス」のみが記載され，他の溶解性ガラスの記載はない。請求項１には，溶解性ガラスは，形状，最長径，金属イオンの含有量などと共に，Ｐ２Ｏ５の含有量が特定されており，発明の詳細な説明には，溶解性ガラスの形状及び組成を厳選した旨の記載がある（段落【００１２】）。 以上によると，引用例１の請求項１及び実施例１において，溶解性ガラスとして硼珪酸塩系ガラスを含んだ技術に関する開示はない。したがって，請求項１及び実施例１に基づいて，引用例１発明について「硼珪酸塩系の溶解性硝子からなる硝子水処理材」であるとした審決の認定には誤りがある。 (3) 被告の主張に対して被告は，引用例１の発明の詳細な説明中に「本発明で使用する溶解性ガラスは，硼珪酸塩系及び燐酸塩系の内，少なくとも１種類である」（段落【０００６】）との記載があることを根拠として，引用例１に硼珪酸塩系ガラスが開示されていると主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下のとおり，採用できない。 前記のとおり，引用例１の請求項１では，溶解性ガラスを燐酸塩系ガラスに限定している以上，上記記載から，硼珪 開示されていると主張する。 しかし，被告の上記主張は，以下のとおり，採用できない。 前記のとおり，引用例１の請求項１では，溶解性ガラスを燐酸塩系ガラスに限定している以上，上記記載から，硼珪酸塩系ガラスが示されていると認定することはできない（請求項２では「硝子物」の組成は限定されておらず，上記記載は，請求項２における「硝子物」に関する記載であると解することができる。）。 次に，被告は，引用例１の発明の詳細な説明によると，引用例１発明の溶解性ガラスは，従来技術である乙１文献に記載された溶解性ガラスを前提とする発明であり，乙１文献には，実施例として，硼珪酸塩系ガラスと燐酸塩系ガラスが記載されているのであって，引用例１の実施例１の結果を踏まえれば，乙１文献に記載されている硼珪酸塩系ガラスにおいても，最大径を１０ｍｍ以上とすることにより，銀イオンの溶出量を維持する効果が得られると理解することができると主張する。 しかし，以下のとおり，被告の上記主張も失当である。 引用例１には，引用例１に先立つ従来技術として，乙１文献が挙げられており （段落【０００３】），同文献には，水溶性ガラスとして，硼珪酸塩系ガラスと燐酸塩系ガラスの両者が記載されているが，そのような文脈を根拠として，溶解性ガラスを燐酸塩系ガラスに限定した引用例１発明の「溶解性ガラス」について，硼珪酸塩系ガラスと燐酸塩系ガラスの両者を共に含むと理解することは無理があり，採用できない。 ２ 結論以上のとおり，審決の引用例１発明の認定には誤りがあり，その認定を前提とする一致点及び相違点の認定にも誤りがあり，同誤りは，審決の結論に影響を及ぼすものである。 よって，その余の点を判断するまでもなく，審決は，違法であるとして取り消すべきであるから，主文のとおり判決する。 主文 及び相違点の認定にも誤りがあり，同誤りは，審決の結論に影響を及ぼすものである。よって，その余の点を判断するまでもなく，審決は，違法であるとして取り消すべきであるから，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第１部 裁判長裁判官飯村敏明 裁判官八木貴美子 裁判官小田真治
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