- 1 -平成２１年８月３１日判決言渡同日原本領収裁判所書記官平成２０年(ワ)第１９４０２号特許権侵害差止請求事件口頭弁論終結日平成２１年６月５日判決東京都千代田区〈以下略〉原告アース製薬株式会社同訴訟代理人弁護士吉原省三同小松勉同三輪拓也同上田敏成東京都千代田区〈以下略〉被告フマキラー株式会社同訴訟代理人弁護士高橋元弘同末吉亙同訴訟代理人弁理士前直美主文 原告の請求をいずれも棄却する。 訴訟費用は原告の負担とする。 事実及び理由 第１請求 被告は，別紙物件目録記載の各製品を製造し，販売してはならない。 被告は，前項の製品を廃棄せよ。 第２事案の概要本件は，発明の名称を「携帯用害虫防除装置」とする特許権を有する原告が，- 2 -被告に対し，被告が製造，販売する別紙物件目録記載の各製品（以下「被告製品」と総称し，また，同目録１記載の製品を「被告製品１」，同目録２記載の製品を「被告製品２」という。）が前記特許権に係る発明の技術的範囲に属し，前記特許権を侵害するとして，特許法１００条１項に基づく被告製品の製造，販売の差止め及び同条２項に基づく被告製品の廃棄を求めた事案である。 争いのない事実( )原告の特許権 原告は，次の特許（以下「本件特許」といい，本件特許の請求項１に係る発明を「本件発明」といい，本件特許に係る明細書を「本件明細書」という。）に係る特許権を有している。 特許番号第４０８３７８１号発明の名称携帯用害虫防除装置出願番号特願２００６－３１５７０２出願年月日平成１８年１１月２２日分割の表示特願２０００－７９８５の分割登録年月日平成２０年２月２２日特許請求の範囲請求項１「害虫防除成分を保持し気流 出願番号特願２００６－３１５７０２出願年月日平成１８年１１月２２日分割の表示特願２０００－７９８５の分割登録年月日平成２０年２月２２日特許請求の範囲請求項１「害虫防除成分を保持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体と，前記薬剤保持体に気流を当てるファンとがチャンバ内に収納され，前記チャンバには，前記チャンバ内に外気を取り入れる吸気口と，前記害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口と，使用者が身に付けるための保持手段と，が設けられた携帯用害虫防除装置であって，前記薬剤保持体は前記チャンバ内に挿着され，そして前記使用者が前記保持手段を用いて装置本体を身に付けて起立した状態で，前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，前記使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿- 3 -って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置。」( )構成要件の分説 本件発明を構成要件に分説すると，次のとおりとなる。 Ａ害虫防除成分を保持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体と，前記薬剤保持体に気流を当てるファンとがチャンバ内に収納され，Ｂ前記チャンバには，前記チャンバ内に外気を取り入れる吸気口と，前記害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口と，使用者が身に付けるための保持手段と，が設けられた携帯用害虫防除装置であって，Ｃ前記薬剤保持体は前記チャンバ内に挿着され，そしてＤ前記使用者が前記保持手段を用いて装置本体を身に付けて起立した状態で，前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，Ｅ前記使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されるＦことを特徴とする害虫防除装置 態で，前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，Ｅ前記使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されるＦことを特徴とする害虫防除装置。 ( )被告の行為 被告は，業として，被告製品を製造し，販売している。 ( )被告製品の構成 被告製品１の構成は，別紙被告製品１の説明記載のとおりであり，被告製品２の構成は，別紙被告製品２の説明記載のとおりである。 争点 ( )被告製品が本件発明の構成要件を充足するか。 ( )本件特許は，次の理由により，特許無効審判により無効にされるべきも - 4 -のか。 本件発明が，特表平９－５１２４４３号公報（乙１３。以下「乙１３公報」という。）に記載の発明及び国際公開公報ＷＯ９０／１３３５９（乙１４。以下「乙１４公報」という。）に記載の発明又は周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものといえるか。 第３争点に対する当事者の主張 被告製品が本件発明の構成要件を充足するか。 （原告）( )被告製品１は，次のとおり構成要件ＡないしＦを充足し，本件発明の技 術的範囲に属する。 ア被告製品１の本体１の内部には，揮散性害虫防除成分であるメトフルトリンを保持した薬剤板２と，この薬剤板２に気流を当てるファン３が収容されており，本件発明の構成要件Ａを充足する。 イ被告製品１は携帯蚊取りであって，その本体１には，本体１内に外気を取り入れる吸気口８と，揮散したメトフルトリンを含んだ空気を本体１の外に放出する吹き出し口９と，使用者が身体に装着するためのベルト等取付部１１とが設けられており，本件発明の構成要件Ｂを充足する。 ウ被告製品１において，薬剤板２は，本体１の中央部に設けられた凹部にはめ込まれ，ファン３の回転部に対向 が身体に装着するためのベルト等取付部１１とが設けられており，本件発明の構成要件Ｂを充足する。 ウ被告製品１において，薬剤板２は，本体１の中央部に設けられた凹部にはめ込まれ，ファン３の回転部に対向して取り付けられており，本件発明の構成要件Ｃを充足する。 エ被告製品１において，使用説明書（甲３）の「使い方いろいろ」の欄の中央の図に示されている使用状態が「前記使用者が前記保持手段を用いて装置本体を身に付けて起立した状態」に相当するところ，吹き出し口９は，本体１の上下の中央から端によった位置及び左右の中央に設けられており，本体１の上部及び下部に吹き出し口９が位置することになるから，本件発明の構成要件Ｄを充足する。 - 5 -オ被告製品１は，上下の吹き出し口９の内部と左右の吹き出し口９の内部にはブレード１２が設けられており，胴体表面に装着した場合，吹き出し口９からの薬効成分を含んだ空気は，胴体表面の上方向及び下方向，少なくとも斜め上方向及び下方向に放出されるようになっているから，本件発明の構成要件Ｅを充足する。 カ被告製品１は，携帯蚊取りであり，本件発明の構成要件Ｆを充足する。 ( )被告製品２は，次のとおり構成要件ＡないしＦを充足し，本件発明の技 術的範囲に属する。 ア被告製品２の本体１の内部には，揮散性害虫防除成分であるメトフルトリンを保持した薬剤板２と，この薬剤板２に気流を当てるファン３が収容されており，本件発明の構成要件Ａを充足する。 イ被告製品２は携帯虫よけであって，その本体１には，本体１内に外気を取り入れる吸気口８と揮散したメトフルトリンを含んだ空気を本体１の外に放出する吹き出し口９と使用者が身体に装着するための吊下げ具等取付部１１とが設けられており，本件発明の構成要件Ｂを充足する。 ウ被告製品２において，薬剤板２は トフルトリンを含んだ空気を本体１の外に放出する吹き出し口９と使用者が身体に装着するための吊下げ具等取付部１１とが設けられており，本件発明の構成要件Ｂを充足する。 ウ被告製品２において，薬剤板２は，本体１の中央部に設けられた凹部にはめ込まれ，ファン３と吸気口の間に取り付けられており，本件発明の構成要件Ｃを充足する。 エ被告製品２において，使用説明書（甲４）の「使い方いろいろ」の欄の中央図に示されている使用状態が，「前記使用者が前記保持手段を用いて装置本体を身に付けて起立した状態」に相当するところ，吹き出し口９は，ファン３の周囲の対応する上下左右の部分４か所，別紙被告製品２の説明の第４図に示されるように設けられ，図面左側の上方の吹き出し口９は上部に，図面右側の吹き出し口９は上部と下部に位置することになる。また，吊下げ具等取付部１１に附属フックを取り付けて吊下すると，電池部分の重量のため第４図に示されているように約１０度傾斜するが，このように- 6 -傾斜しても，吹き出し口９は，ほぼ上部と下部に位置しており，本件発明の構成要件Ｄを充足する。 オ被告製品２は，上下の吹き出し口９の内部と左右の吹き出し口９の内部にはブレード１２が設けられており，胴体表面に装着した場合，吹き出し口９からの薬効成分を含んだ空気は，胴体表面の上方向及び下方向，少なくとも斜め上方向及び下方向に放出されるようになっているから，本件発明の構成要件Ｅを充足する。 カ被告製品２は，携帯虫よけであり，本件発明の構成要件Ｆを充足する。 ( )被告の主張について ア被告は，本件発明の構成要件Ｄは，上下方向のみに吹き出し口が設けられるものに限り，本件発明の構成要件Ｅは，上下方向にのみ気流が放出されるものに限ると解すべきである旨主張する。 しかしながら，本件特許の特許請求 件発明の構成要件Ｄは，上下方向のみに吹き出し口が設けられるものに限り，本件発明の構成要件Ｅは，上下方向にのみ気流が放出されるものに限ると解すべきである旨主張する。 しかしながら，本件特許の特許請求の範囲の請求項１（本件発明）が，「上部及び下部に前記排気口が設けられる」，気流が「上方向及び下方向に沿って」放出されると記載され，「のみに」とは記載されていないのに対し，本件特許の特許請求の範囲の請求項２は，「同体表面の上方向及び下方向のみに・・・気流が放出されるように，前記排気口が配置されていることを特徴とする請求項１に記載の害虫防除装置」と記載されていることに照らして，本件発明は，上下方向のみに気流が放出されることを要件とはしていない。 また，本件特許の出願経過からしても，出願当初の特許請求の範囲の記載は，害虫防除装置の設置面に沿って気流が流れるように排気口を設置することを第１項と，上下方向のみに気流が放出されるように排気口を設置することを第２項と，保持手段を備えることを第３項としていたのを，補正により，第１項に第３項を吸収させ，かつ，上下方向に気流が流れるように排気口を配置することとし，第２項で上下方向のみに気流が流れるよ- 7 -うに排気口を設けることとしたものであって，また，本件特許の願書に添付された図３（Ｂ）では，放射状に気流を放出するように排気口が設けられている場合も示されていることから，本件発明が，上下方向以外に気流が流れるように排気口を設置している場合を含んでいることは明らかである。 イまた，被告は，本件発明においては，気流が垂直に放出される必要があると主張する。 しかしながら，本件明細書の段落【０００９】の記載から明らかなように，正確に垂直・平行である必要はなく，薬効成分を含む気流によって，人一人分の蚊除け空間を作 垂直に放出される必要があると主張する。 しかしながら，本件明細書の段落【０００９】の記載から明らかなように，正確に垂直・平行である必要はなく，薬効成分を含む気流によって，人一人分の蚊除け空間を作ることができるようになっていればよい。 ウさらに，被告は，３０分以内にＫＴ５０（供試動物の５０％が落下仰転するまでの時間）を達成することが要件であると主張するが，本件発明では，３０分以内ということを要件とはしていない。本件明細書の段落【００２６】には，３０分という記載があるが，これは実験に使用したファンの性能に合わせただけであり，本件発明がこの実験に用いられた装置に限られるものではない。 （被告）( )原告の主張( )及び( )の各ア，イ，ウは認める。 被告製品は，( )に記載するとおり，構成要件Ｄ及びＥを充足しないので， 同エ，オはいずれも否認し，構成要件Ｄ及びＥを含むことを特徴とする害虫防除装置とはいえないので，同カも否認する。 ( )構成要件Ｄ，Ｅの充足性について ア本件発明の構成要件Ｅ中の「前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより」との構成は，平成１９年１１月１６日付手続補正書（乙８）により，本件特許の願書に添付された図２の実施例を説明する本件明細書【００２０】の記載に基づき追加されたものであるところ，- 8 -当該図２は，装置本体の上部及び下部のみに排気口が設けられているものである。また，本件発明の構成要件Ｆ中の「使用者の同体表面の上方向及び下方向」との構成は，平成１９年７月２０日付手続補正書（乙４）により，本件明細書【００２３】の記載に基づき追加されたものであるところ，本件明細書【００２３】には，「害虫防除成分を含んだ気流Ａが・・・使用者の胴体表面に沿った上方向及び下方向のみに放出され ４）により，本件明細書【００２３】の記載に基づき追加されたものであるところ，本件明細書【００２３】には，「害虫防除成分を含んだ気流Ａが・・・使用者の胴体表面に沿った上方向及び下方向のみに放出される」と記載されている。 このような本件発明の出願経過，特に補正の経緯に照らして，本件発明の構成要件Ｄ，Ｅは，「Ｄ前記使用者が前記保持手段を用いて装置本体を身に付けて起立した状態で，前記装置本体の上部及び下部のみに前記排気口が設けられることにより」，「Ｅ前記使用者の胴体表面の上方向及び下方向のみに前記害虫防除成分を含んだ気流が放出される」と解釈せざるを得ない。そして，このように解釈しなければ，補正における新規事項の追加となってしまう。 また，本件明細書の図２（Ａ）の記載及び本件発明の作用効果（使用者の胴体表面に沿って頭部及び足元に及ぶように害虫防除成分を含む気流が放出されることにより害虫を防除すること）に照らして，頭部及び足元方向に気流が垂直に放出される必要があり，そうでなければ「上方向」及び「下方向」とは言えないことは明らかである。 これに対して，被告製品は，装置本体の上部及び下部のみに排気口が設けられているものでもなく，また，使用者の胴体表面の上方向及び下方向のみに前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されるものでもない。また，被告製品に備えられたファンによって発生した気流は，斜め方向に生じている。 したがって，被告製品は，構成要件Ｄ及びＥを充足しない。 イまた，本件特許の出願過程における手続補正書（方式）（乙９）の記載- 9 -（３頁ないし４頁）からすれば，本件発明は，構成要件Ｄ及びＥを充足することにより，害虫防除成分を含んだ気流が使用者の頭部から足下まで及び，これにより使用者の頭部から足下までに渡るよう害虫防除効果を発揮させるもの 頁）からすれば，本件発明は，構成要件Ｄ及びＥを充足することにより，害虫防除成分を含んだ気流が使用者の頭部から足下まで及び，これにより使用者の頭部から足下までに渡るよう害虫防除効果を発揮させるものである。このような本件発明の作用効果から，本件発明の構成要件Ｄ，Ｅは，「Ｄ使用者の胴体表面に沿って頭部及び足下に及ぶよう害虫防除成分を含む気流が放出されるように，前記使用者が前記保持手段を用いて装置本体を身に付けて起立した状態で，前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられるとともに必要十分な気流の速度を達成させるファン等の構成を採用することにより」，「Ｅ前記使用者の頭部及び足下に至るまで前記害虫防除成分を含んだ気流が放出される」と解釈することとなる。さらに，使用者の頭部から足下に至るまでの範囲において，どんなに長くとも３０分以内にＫＴ５０を達成する程度に，かつ，大気中の気流に影響を受けない程度に，必要十分な気流の速度を達成させるファン等の構成を採用しなければならない。 これに対し，被告製品は，使用者の頭部及び足下に及ぶよう害虫防除成分を含む気流が放出されるように，被告製品の上部及び下部に排気口が設けられたものでもなく，また，使用者の頭部及び足下に及ぶよう害虫防除成分を含む気流が放出されるようにファン等の構成がされているものでもなく，そして結果として，使用者の頭部及び足下に至るまで前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されるものでもなく，使用者の身体の動作により発生する自然気流によって人一人分の蚊除け空間を形成するにすぎない。 しかも，使用者の頭部から足下に至るまで，３０分以内にＫＴ５０を達成していない。 したがって，被告製品は，構成要件Ｄ及びＥを充足しない。 本件特許は，特許無効審判により無効にされるべきものか。 本件発明が，乙１３公 部から足下に至るまで，３０分以内にＫＴ５０を達成していない。 したがって，被告製品は，構成要件Ｄ及びＥを充足しない。 本件特許は，特許無効審判により無効にされるべきものか。 本件発明が，乙１３公報に記載の発明及び乙１４公報に記載の発明（以下- 10 -「乙１４発明」という。）又は周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものといえるか。 （被告）本件発明は，乙１３公報に記載の発明及び乙１４発明又は周知技術に基づいて，当業者が容易に発明することができたものであり，本件特許は，特許無効審判により無効にされるべきものである。 ( )乙１３公報の記載 乙１３公報には，第１の実施例（ディフューザ１。以下「引用例１」という。）と第２の実施例（ディフューザ２２。以下「引用例２」という。）の２つの発明（以下，総称して「乙１３発明」といい，前者を「乙１３第１発明」，後者を「乙１３第２発明」という。）が開示されており，それぞれ，以下のとおりの記載がある。 ア引用例１及び２に共通する記載「本発明は香料デフューザ，或いは更に一般的には大気中に自然に拡散する物質，例えば脱臭剤，殺虫剤，殺菌剤等のデフューザに関し，さらに詳しくは，例えば，物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」（４頁３行ないし６行）「有利なことには，本発明のデフューザは，前記デフューザを構成する要素セット，即ち，リング状容器，羽車を有する円板，および前記円板を回転する装置用の外囲器として作用する外部本体を有し，加えてこの外部本体は２組の孔が設けられ，その第１組は円板の回転軸の近くに位置し羽車に面し，また第２セットは前記円板に対して半径方向に離れて位置している。このようにして第１セットの開孔を経由して外部本体内 の外部本体は２組の孔が設けられ，その第１組は円板の回転軸の近くに位置し羽車に面し，また第２セットは前記円板に対して半径方向に離れて位置している。このようにして第１セットの開孔を経由して外部本体内にはいり，第２セットを経由して本体から離れる空気流が生じる。この空気流は必然的に，円板の周辺に位置する容器を閉じる円形の薄膜の表面上を通過す- 11 -る。」（６頁１４行ないし２１行）「本発明の装置の目的は，香料，脱臭剤，殺虫剤，または室内の空気中に散布する事を希望するその他各種の物質を拡散することである。さらに詳しくは，本装置は，自然の拡散が空気流と組み合わされると言う意味でダイナミックな拡散を使用することである。」（７頁２７行ないし８頁２行）イ引用例１に関する記載「図１に示す例においては，装置は液体状態にある香料用のダイナミックデフューザ１である。デフューザ１は外囲器２とこれを閉じるカバー３とから構成されており，外囲器２は空気流を発生させる要素とさらに液状香料の拡散を可能とさせる要素とを含んでいる。空気流発生要素はその本体が外囲器２の中央部分に横向きに固定され，その回転シャフト５がカバー３の内部に軸受けされるモータ４と，後述する取り外し自在のカートリッジ７の一部を構成する羽車６で構成されている。」（８頁３行ないし１０行）「外囲器２は閉鎖板１０で閉鎖されるが，これは外囲２に取り付け自在で回転シャフト５が通過する中央孔１１を有している。シャフト５によって回転されるように設計されているカートリッジ７は使用後，すなわち，液体状態にあるすべての香料１２が拡散された後に，廃棄可能とするために，取り外し可能になっている。カートリッジ７はその上に液体状態の香料１２を含む容器と羽車６の両者を乗せている円板１３を含んでいる。」（８頁１５行ない の香料１２が拡散された後に，廃棄可能とするために，取り外し可能になっている。カートリッジ７はその上に液体状態の香料１２を含む容器と羽車６の両者を乗せている円板１３を含んでいる。」（８頁１５行ないし２１行）「外囲器２およびそのカバー３は好ましくはその形状がほぼ円筒形で，カバー３はその環状周辺部の回り全体に空気流通溝２０を有している。」（９頁８行ないし９行）「カートリッジが回転すると，容器１４内に含まれる液状の香料１２は- 12 -薄膜１６と常に接触を保つ。この薄膜１６は液体に不透過性でガスに透過性であり，外囲１４の側壁の一つを形成している。この恒常的接触によって，香料は薄膜１６を通して自然に拡散することができる。」（９頁２５行ないし２８行）「さらに，カートリッジ７の回転中，羽車６は空気を軸Ｄから円板１３の周辺に向けて流れるようにする。羽車６が２つの同心円間に伸びているという配列により，羽車の周辺全体に亘る空気の一様で連続的な運動を達成することが可能となる。そしてこれによって薄膜１６の外面に面して位置する周辺領域，即ち，容器１４からの香料が自然に拡散する領域をカバーする空気流を発生することができる。この領域を通過する空気流はカバー３の周辺に位置する溝２０を介して排出さ，香気を与えるべき領域にダイナミックに加えられる。」（１０頁１行ないし７行）「上述したようなデイフューザ１は電池，例えば１．５ボルト電池または９ボルト電池によって付勢する事ができるが，しかしこれを太陽電池によって付勢することができ，これによって公共の場所での電池の使用に伴う欠陥を回避することができる。太陽電池でモータが付勢されると，モータの回転数は太陽電池を大なり小なり遮蔽することによって連続的に調節することが可能である。」（１０頁２２行ないし２６行）ウ引用例 う欠陥を回避することができる。太陽電池でモータが付勢されると，モータの回転数は太陽電池を大なり小なり遮蔽することによって連続的に調節することが可能である。」（１０頁２２行ないし２６行）ウ引用例２に関する記載「デフューザ２２の第２の実施例が図２と３に示されている。デイフューザ２２は主として，そのカバー２３の構造とその羽車２４の構造によって第１の実施例と相違している。図３に示されるように，カバー２３は２組の開孔２５，２６を有している。第１セットの開孔２５はカートリッジ２８の回転軸Ｄ上に事実上位置する領域２７内のカバー２３を通して開孔されている。第２セットの開孔２６は前記カバー２３の全体に延びる領域内に位置し，これはカートリッジ２８の円板２９に対して放射状に位置し- 13 -ている。カバー２３は又内部ショルダ３０を有するがこれは形状がリング状で軸Ｄに関して対称的で，羽車が軸Ｄを中心として回転するとき羽車２４の上面２４ａと同一面上にある。このようにして，カートリッジ２８が軸Ｄを中心として回転すると，空気流がカバー２３中で作られるが，その空気入り口は第１セットの開孔であり，また，空気出口は第２セットの開孔２６である。この空気流は図２中に矢印Ｆで示され羽車２４のブレードが動くスペースを通過するように強制される。このスペースは円板２９とリング状のショルダ３０との間で区切られる。この空気流は香料を収納するリング状容器３１を覆う薄膜（図示せず）の上を必然的に通過している。 真直ぐなブレードを有する羽車２４によって，空気力学的な効率に関して優秀な結果が得られた。第２実施例においては，デフューザ２２の形状は円形ではなく，若干卵形であり，モータを付勢する電池は外囲器３２の頂上部分に格納されている。これは，図３に示されるように，非常に小型で外観の美し られた。第２実施例においては，デフューザ２２の形状は円形ではなく，若干卵形であり，モータを付勢する電池は外囲器３２の頂上部分に格納されている。これは，図３に示されるように，非常に小型で外観の美しいデフューザを得ることができる。一様な分布の空気流を得るために外囲器頂部中の開孔２６に占められる領域は同一ハウジングの底部部分に位置する開孔２６により占められる領域と同一でなければならないことは重要である。」（１０頁２７行ないし１１頁２３行）( )乙１３第１発明と本件発明との対比 ア引用例１の内容引用例１は，「本発明は香料デフューザ，或いは更に一般的には大気中に自然に拡散する物質，例えば脱臭剤，殺虫剤，殺菌剤等のデフューザに関し，さらに詳しくは，例えば，物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」との記載から，害虫防除装置を含む発明に関するものであることは明らかである。 また，「物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気- 14 -流発生装置を有するデイフューザに関する。」との記載及び「容器１４内に含まれる液状の香料」は「薄膜１６を通して自然に拡散することができる」とされる「液体状態の香料１２を含む容器」が開示されており，この香料は殺虫剤とすることができることから，当該液体状態の香料１２を含む容器１４は，「害虫防除成分を保持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体」に相当するものである。 「カートリッジ７の回転中，羽車６は空気を軸Ｄから円板１３の周辺に向けて流れるようにする。」との記載及び「容器１４からの香料が自然に拡散する領域をカバーする空気流を発生することができる。」との記載から明らかなとおり，引用例１の「羽車６」は，空気流を発生させ，その空 けて流れるようにする。」との記載及び「容器１４からの香料が自然に拡散する領域をカバーする空気流を発生することができる。」との記載から明らかなとおり，引用例１の「羽車６」は，空気流を発生させ，その空気流は容器１４（＝「薬剤保持体」）を覆う薄膜の上に気流を当てるものであるから，「前記薬剤保持体に気流を当てるファン」に相当する。 そして，外囲器２及びカバー３は，本件発明の「チャンバ」に該当するところ，容器１４（＝「薬剤保持体」）及び羽車６（＝「前記薬剤保持体に気流を当てるファン」）は，この外囲器２及びカバー３からなる空間内（＝「チャンバ」）に収納されている。また，容器１４を含むカートリッジ７は，取り外し可能であるから，容器１４（＝「薬剤保持体」）は，この外囲器２及びカバー３からなる空間（＝「チャンバ」）内に挿着されるものである。 また，「本発明のデフューザは，前記デフューザを構成する要素セット，即ち，リング状容器，羽車を有する円板，および前記円板を回転する装置用の外囲器として作用する外部本体を有し，加えてこの外部本体は２組の孔が設けられ，その第１組は円板の回転軸の近くに位置し羽車に面し，また第２セットは前記円板に対して半径方向に離れて位置している。このようにして第１セットの開孔を経由して外部本体内にはいり，第２セットを経由して本体から離れる空気流が生じる。この空気流は必然的に，円板の- 15 -周辺に位置する容器を閉じる円形の薄膜の表面上を通過する。」との記載，「カバー３はその環状周辺部の回り全体に空気流通溝２０を有している。」との記載，「この領域を通過する空気流はカバー３の周辺に位置する溝２０を介して排出さ，香気を与えるべき領域にダイナミックに加えられる。」との記載等から明らかなとおり，引用例１は，第１セットの開孔を有しており，これ 領域を通過する空気流はカバー３の周辺に位置する溝２０を介して排出さ，香気を与えるべき領域にダイナミックに加えられる。」との記載等から明らかなとおり，引用例１は，第１セットの開孔を有しており，これが，「チャンバ内に外気を取り入れる吸気口」に相当し，第２セットの開孔たる空気流通溝２０は，「害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口」に相当することは明らかである。 図１，「カバー３はその環状周辺部の回り全体に空気流通溝２０を有している。」との記載，「この領域を通過する空気流はカバー３の周辺に位置する溝２０を介して排出さ，香気を与えるべき領域にダイナミックに加えられる。」との記載等から，装置本体の上部及び下部を含む全周に空気流通溝２０（＝「排気口」）が設けられており，引用例１には，上方向及び下方向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出される構成が開示されている。 以上のとおり，乙１３公報には，乙１３第１発明として，次の発明が記載されている。 (ア)害虫防除成分を保持し前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体と，前記薬剤保持体に気流を当てるファンとがチャンバ内に収納され，前記チャンバには，前記チャンバ内に外気を取り入れる吸気口と，前記害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口と，が設けられた携帯用害虫防除装置であって，(イ)前記薬剤保持体は前記チャンバ内に挿着され，そして(ウ)前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，(エ)上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出される- 16 -(オ)ことを特徴とする害虫防除装置。 イ本件発明と乙１３第１発明との相違点本件発明と乙１３第１発明とは，次の２点で相違する。 (ア)相違点１本件発明では，害虫防除装置を「使用者が身に付ける (オ)ことを特徴とする害虫防除装置。 イ本件発明と乙１３第１発明との相違点本件発明と乙１３第１発明とは，次の２点で相違する。 (ア)相違点１本件発明では，害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」が備わっているのに対して，乙１３第１発明では，そのような構成が開示されていない点(イ)相違点２本件発明では，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出されるのに対して，乙１３第１発明では，上方向及び下方向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出される構成が開示されているものの，これが使用者の胴体表面の上方向及び下方向とはされていない点( )乙１３第２発明と本件発明との対比 ア引用例２の内容引用例２は，「本発明は香料デフューザ，或いは更に一般的には大気中に自然に拡散する物質，例えば脱臭剤，殺虫剤，殺菌剤等のデフューザに関し，さらに詳しくは，例えば，物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」との記載から，害虫防除装置を含む発明に関するものであることは明らかである。 また，「物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」との記載及び「香料を収納するリング状容器３１」が開示されており，この香料は殺虫剤とすることができることから，当該容器３１は，「害虫防除成分を保持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体」に相当するものであ- 17 -る。 「カバー２３は又内部ショルダ３０を有するがこれは形状がリング状で軸Ｄに関して対称的で，羽車が軸Ｄを中心として回転するとき羽車２４の上面２４ａと同一面上にある。このようにして，カートリッジ２８が軸Ｄを中心として回転すると，空気 ０を有するがこれは形状がリング状で軸Ｄに関して対称的で，羽車が軸Ｄを中心として回転するとき羽車２４の上面２４ａと同一面上にある。このようにして，カートリッジ２８が軸Ｄを中心として回転すると，空気流がカバー２３中で作られるが，その空気入り口は第１セットの開孔であり，また，空気出口は第２セットの開孔２６である。この空気流は図２中に矢印Ｆで示され羽車２４のブレードが動くスペースを通過するように強制される。このスペースは円板２９とリング状のショルダ３０との間で区切られる。この空気流は香料を収納するリング状容器３１を覆う薄膜（図示せず）の上を必然的に通過している。」との記載から明らかなとおり，引用例２の「羽車２４」は，空気流を発生させ，その空気流は容器３１（＝「薬剤保持体」）を覆う薄膜の上を必然的に通過するのであるから，「前記薬剤保持体に気流を当てるファン」に相当する。 そして，外囲器３２及びカバー２３は，本件発明の「チャンバ」に該当するところ，容器３１及び羽車２４は，この外囲器３２及びカバー２３からなる空間内に収納されている。また，容器３１を含むカートリッジ２８は，取り外し可能であるから，容器３１（＝「薬剤保持体」）は，この外囲器３２及びカバー２３からなる空間（＝「チャンバ」）内に挿着されるものである。 また，第１セットの開孔２５は，空気入口であり，「チャンバ内に外気を取り入れる吸気口」に相当し，第２セットの開孔２６は，空気出口であるから，「害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口」に相当する。 図２及び図３並びに「一様な分布の空気流を得るために外囲器頂部中の開孔２６に占められる領域は同一ハウジングの底部部分に位置する開孔２- 18 -６により占められる領域と同一でなければならないことは重要である。」との記載から，装置本体 を得るために外囲器頂部中の開孔２６に占められる領域は同一ハウジングの底部部分に位置する開孔２- 18 -６により占められる領域と同一でなければならないことは重要である。」との記載から，装置本体の上部及び下部に開孔２６（＝「排気口」）が設けられており，引用例２には，上方向及び下方向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出される構成が開示されている。 以上のとおり，乙１３公報には，乙１３第２発明として，次の発明が記載されている。 (ア)害虫防除成分を保持し前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体と，前記薬剤保持体に気流を当てるファンとがチャンバ内に収納され，前記チャンバには，前記チャンバ内に外気を取り入れる吸気口と，前記害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口と，が設けられた携帯用害虫防除装置であって，(イ)前記薬剤保持体は前記チャンバ内に挿着され，そして(ウ)前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，(エ)上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出される(オ)ことを特徴とする害虫防除装置。 イ本件発明と乙１３第２発明との相違点本件発明と乙１３第２発明とは，次の２点で相違する。 (ア)相違点１本件発明では，害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」が備わっているのに対して，乙１３第２発明では，そのような構成が開示されていない点(イ)本件発明では，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出されるのに対して，乙１３第２発明では，上方向及び下方向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出される構成が開示されているものの，これが使用者の胴体表面の上方向及び下方- 19 -向とはされていない点( )相違点についての検討 以下に述べる 向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出される構成が開示されているものの，これが使用者の胴体表面の上方向及び下方- 19 -向とはされていない点( )相違点についての検討 以下に述べるとおり，害虫防除装置を使用者が身に付けるようにすること，携帯用害虫防除装置において，使用者が身に付けるための保持手段を有することは周知慣用されていること等から，本件発明と乙１３第１発明及び乙１３第２発明との前記の各相違点につき，当業者が本件発明の構成に容易に想到することができたことは明らかである。 ア相違点１について(ア)乙１４公報には，以下のとおりの記載がある。 「技術分野本発明は，概括的に，揮発性液体を格納し且つ蒸発させるように具体的にデザインされた装置に向けられている。本発明は，特に携帯式の蒸気拡散装置に向けられている。そのような携帯式蒸気拡散装置は，蒸発性の液体殺虫剤又は蒸発性の防虫剤のような揮発性液体の少なくとも一部の有効量を蒸発させるのに使用される。さらに，本発明の携帯式装置は，装置使用者のまわりに蒸発液体蒸気のおおいをもたらすようにデザインされている。従って，本発明の携帯式装置は，例えば，駆虫又は防虫目的のために使用者のまわりに殺虫剤蒸気のおおい又は防虫剤蒸気のおおいのいずれかをもたらすことができる。」（乙１４公報訳文１頁３行ないし１３行）「産業上の利用可能性上記概要で，使用者に装着されるように特別にデザインされた，本発明の特定の実施例について簡単に議論したが，本発明がテーブル頂面，カウンター頂面，机，寝室用ランプ及びそれと同様な場所に置かれるようにデザインされた蒸発機のような他の形式の移動可能な蒸発装置にも組み込むことが容易にできることが当業者によく理解される。（中略）本発明の１つの目的は，使用者に装着することが 同様な場所に置かれるようにデザインされた蒸発機のような他の形式の移動可能な蒸発装置にも組み込むことが容易にできることが当業者によく理解される。（中略）本発明の１つの目的は，使用者に装着することができる，又は使用者の必要に関連して移動させることができる携帯式- 20 -の蒸気拡散装置を提供することである。本装置は，蒸発性の液体殺虫剤又は蒸発性の液体防虫剤のような生物学的有効揮発性液体を蒸発させるために具体的にデザインされている。そのような揮発性の液体の少なくとも一部の蒸発により，生物学的有効蒸気が本携帯式装置から解放される。本装置からそのような生物学的有効蒸気の解放は，虫を駆除及び／又は忌避する目的のために，使用者のまわりに有効成分含有蒸気のおおいをもたらすような方式で行われる。」（乙１４公報訳文５頁６行ないし２７行）「図１Ａに示された実施例のハウジング１１０は，ベルトに装着できる（中略）装置１００，好ましくはハウジング１１０の後部１４０には，装置１００を使用者の衣服に直接装着することを可能にするクリップ１６０（図１Ｂ及び２）が取り付けられている。（中略）例えば，装置１００は図６に示されているように使用者のベルト１７０に直接取り付けることができる（後略）」（乙１４公報訳文８頁１８行ないし９頁１行）(イ)以上のとおり，乙１４公報には，害虫防除装置を使用者が身に付けて屋外等で使用した場合においても殺虫及び防虫効果が得られることを目的としていることが記載されており，かつ，使用者の周りに有効成分含有蒸気の覆いをもたらすような方式で害虫防除装置を使用者が身に付けるための保持手段が開示されている。 また，乙１４公報には，移動可能な「蒸発装置」（＝「害虫防除装置」）を一般に使用者に装着できるようにすることが可能であることが示唆されている 置を使用者が身に付けるための保持手段が開示されている。 また，乙１４公報には，移動可能な「蒸発装置」（＝「害虫防除装置」）を一般に使用者に装着できるようにすることが可能であることが示唆されている。 これらのこと等から，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と乙１４発明を組み合わせることは，当業者にとって容易であり，その結果，前記相違点１の構成に想到することも容易である。 - 21 -さらに，以下の各公知文献の記載から，害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」との構成が周知であることは，明らかである。 すなわち，実開平１－７４７７８号公報（乙１５）には，「携帯容体と，この携帯容体内に設け且つ外部電源より電源を蓄積する充電機構と，加熱により防虫臭気を発する薬含マットと，携帯容体内に備え且つ薬含マットを支持しこれに熱を加える前記充電機構に接続した加熱体とより構成することを特徴とした携帯用防虫器。」，当該防虫機に「使用者のバンド等を引っ掛ける係止鈎片２」が備えられていることが記載されている。 また，実開平７－８１号公報（乙１６）には，「蚊取り用薬剤マット１を加熱する為に使い捨ての化学発熱体２を取り付けこれを，押さえ具６により密着させ，気化した薬効成分を，拡散用窓３より放出し，吊り下げ用紐５により容器を服地などに止めて使用する，使い捨て携帯蚊取り器」が記載されている。 実開平３－５６３７９号公報（乙１７）には，「通気性を有する材料で袋体を形成し該袋体の内部に揉み動作に伴い酸素との反応で発熱する粉体及び殺虫効果のある粉体を共に混入して封止したことを特徴とする携帯用蚊取り具。」，当該携帯用蚊取り具の「上端部には紐等を挿b通して吊り下げて使用できるよう系止部２１を形成してある。」との記載がある。 実開昭６３－１５１７７６号公報（乙１８）に 特徴とする携帯用蚊取り具。」，当該携帯用蚊取り具の「上端部には紐等を挿b通して吊り下げて使用できるよう系止部２１を形成してある。」との記載がある。 実開昭６３－１５１７７６号公報（乙１８）には，「吸水性を有するシート状体に，加熱されることにより殺虫成分を蒸散気化させる薬液を含浸させた蚊取シート（１２）と，通気性を有する袋体（２２）に粉末状金属粉が充填され，該金属粉の酸化反応により発熱する熱源体（２０）とからなり，前記熱源体（２０）に蚊取シート（１２）を配置し，当該熱源体（２０）の発熱によって，蚊取シート（１２）に含浸させた- 22 -薬液から殺虫成分を蒸散気化させるよう構成したことを特徴とする蚊取器。」，「蚊取器１０を携帯して使用するときは，前述の通孔２５に紐体を挿通させ，この紐体を衣服のベルト等に結び付けることにより吊下使用する。」ことが記載されている。 実開平２－３４１７８号公報（乙１９）には，「蚊取線香使用の，バンド及び安全ピン付，小型携帯蚊除器」，当該小型携帯蚊除器が「夏場のキャンプ，旅行時に大人小人を問わず利用出来る」こと，「着衣に付ける時は安全ピン１３で止め」ることが記載されている。 実開昭６２－９０３６９号公報（乙２０）には，「使用に際しては，携帯する者のベルト等に懸吊具を掛止することにより本考案に係る 蚊取線香容器を携帯することができる。」ことが記載されている。この他にも，蚊取り線香を携帯するに当たって使用者が身に付けるための保持手段が開示されているものとして，実開昭６０－８１７８５号公報（乙２１），実開平３－８５８８０号公報（乙２２）などが多数存在する。 これらの公知文献の各記載によれば，害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」との構成は周知であり，このことは，本件特許に係る拒絶査定不服審 ８５８８０号公報（乙２２）などが多数存在する。 これらの公知文献の各記載によれば，害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」との構成は周知であり，このことは，本件特許に係る拒絶査定不服審判における前置審査（乙１０，前置報告書）及び本件発明の親出願である特願２０００－７９８５号の出願過程（乙２３，拒絶理由通知書）において，審査官も指摘している。 (ウ)乙１４公報や前記各公知文献は，いずれも害虫防除装置に関するものであって，引用例１及び引用例２と技術分野が同一である。 そして，引用例１は，「電池，例えば１．５ボルト電池または９ボルト電池によって付勢する事ができる」（乙１３公報１０頁２２ないし２３行）との記載及び「太陽電池によって付勢することができ」る（乙１３公報１０頁２３ないし２４行）との記載からも明らかなとおり，小型- 23 -であり，使用者が身に付けるための保持手段を備えることに何らの阻害要因はないばかりか，屋外での使用に関しても示唆があり，当業者が引用例１と乙１４公報を組み合わせることに何らの支障もない。 また，引用例２は，「モータを付勢する電池は外囲器３２の頂上部分に格納され」，また，「非常に小型」であり（乙１３公報１１頁１９ないし２０行），使用者が身に付けるための保持手段を備えることに何らの阻害要因はない。 したがって，乙１３第１発明及び乙１３第２発明に，この周知の構成を採用することは，当業者が容易に想到し得たことである。 イ相違点２について乙１３第１発明及び乙１３第２発明は，いずれも上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置であるために，この乙１３第１発明又は乙１３第２発明に，乙１４発明又は前記周知技術を組み合わせることにより，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿 含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置であるために，この乙１３第１発明又は乙１３第２発明に，乙１４発明又は前記周知技術を組み合わせることにより，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出されることとなることは自明である。なお付言すれば，屋外において顔，首筋，腕，足などの露出面から害虫を忌避する必要性は，文献等を示すまでもなく当業者にとって周知の課題であり（例えば，「害虫忌避剤と誘引殺虫剤」（乙２４），「家庭用殺虫剤の種類と使い方」（乙２５），特開平３－１１３００２号公報（乙２６）），この課題を解決するために，上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出される害虫防除装置である乙１３第１発明又は乙１３第２発明を，使用者が身に付けることにより，身体の上下に沿って害虫防除成分を含んだ気流を放出させるようにすることは，当業者が容易に想到し得るものである。 また，装置を使用者の身体に保持した上で使用される各種装置において，使用者が身に付けて起立した状態で装置の上部及び下部に空気排出口を設- 24 -けることにより，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って気流を放出させることは，周知技術である。例えば，実開昭６３－８３５５９号公報（乙２７）には，（空気が）「ベルト部の上端面及び下端面に設けた多数の空気吐出孔から吐出され，人体の上半身及び下半身の体表面に沿って流れる」（３頁３行ないし５行）と記載されており，また，特開平１１－１８２４８７号公報（乙２８）にも，「外部の空気が吸い込まれ，上記斜流ファン２を介して外周部四方の空気吹出口１ｂ，１ｂ・・・からユーザーの人体の胸部面Ｍａに沿って吹き出されて行く。」（段落番号【０M０２６】６行ないし９行）並びに図１，４及び５に記載されている。 したが ２を介して外周部四方の空気吹出口１ｂ，１ｂ・・・からユーザーの人体の胸部面Ｍａに沿って吹き出されて行く。」（段落番号【０M０２６】６行ないし９行）並びに図１，４及び５に記載されている。 したがって，当業者にとって，使用者が身に付けて起立した状態における装置の上部及び下部に空気排出口を設けることにより，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流を放出させるようにすることが容易であることは，このことからも明らかである。 したがって，相違点２に係る構成は，乙１４発明又は周知技術に基づいて，当業者が容易に想到し得たものである。 ( )原告の主張に対する反論 ア乙１３第１発明と本件発明との相違点について(ア)乙１３第１発明には「吸気口」が存在すること。 原告は，乙１３公報の「第１セットの開口を経由して外部本体内にはいり，第２セットを経由して本体から離れる空気流が生じる」との記載（６頁１１行ないし２１行）は乙１３第２発明についての説明であるとして，乙１３第１発明には「吸気口」がないと主張する。しかし，乙１３号公報の当該記載は，その記載から乙１３第２発明に限定していない。 加えて，乙１３第１発明に関する記述である「カバー３はその環状周辺部の回り全体に空気流通溝２０を有している。」（乙１３公報９頁）との記載及び「この領域を通過する空気流はカバー３の周辺に位置する- 25 -溝２０を介して排出さ，香気を与えるべき領域にダイナミックに加えられる。」（乙１３公報１０頁）との記載からしても，乙１３第１発明の「空気流通溝２０」が「排気口」に当たることは明らかであるから，当該空気流通溝２０（＝排気口）から排出する空気を吸気する部分が乙１３第１発明に存在することは，当業者であれば当然に理解できる。 したがって，乙１３第１発明にお 気口」に当たることは明らかであるから，当該空気流通溝２０（＝排気口）から排出する空気を吸気する部分が乙１３第１発明に存在することは，当業者であれば当然に理解できる。 したがって，乙１３第１発明において「吸気口」が存在することは明らかである。 (イ)本件発明が薬剤保持体から薬剤が自然蒸発するものを含んでいること。 原告は，乙１３第１発明の薬剤が自然蒸発するものであることをとらえて，本件発明と乙１３第１発明の相違点として，以下の２点を挙げる。 ①本件発明では，薬剤保持体に気流を当てるようになっているのに対し，乙１３第１発明では液状の香料を吸着した薄膜には気流が当たらず，自然揮発に任せている。 ②乙１３第１発明では，フイルム２１をはがして薄膜１６を露出させると香料の揮発が始まるのであり，空気流発生装置の作動を止めても，揮発を止めることはできない。 しかしながら，本件発明における薬剤保持体は，薬剤が自然揮発又は蒸発するものを除外しておらず，むしろこのような薬剤を含んだものであって，そもそも原告の主張は失当である。 まず，本件発明の構成要件の文言上も，また，本件明細書においても，害虫防除成分（薬剤）が，どのような薬剤を用いるかについては限定されておらず，気流が当てられないと「揮散」しないものに限る旨の記載もない。むしろ，本件明細書の実施例において害虫防除成分として用いられているトランスフルスリン（段落【００２６】）は，「自然蒸散が可能な化合物」（特開平２００６－３２５５８５号公報（乙３４の１）- 26 -の４頁），「常温揮散性」（特開平１１－１３９９０３号公報（乙３４の２）の２頁ないし３頁）であって，本件発明における薬剤保持体は，薬剤が自然揮発又は蒸発するものを含んでいることは明らかである。 さらに，本件発明の構成要件Ａの「害虫防除成分を ９９０３号公報（乙３４の２）の２頁ないし３頁）であって，本件発明における薬剤保持体は，薬剤が自然揮発又は蒸発するものを含んでいることは明らかである。 さらに，本件発明の構成要件Ａの「害虫防除成分を保持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体」は，乙９号証の手続補正書（方式）２頁に記載のとおり，本件明細書の段落【００２３】を根拠に補正されている。 しかも，本件明細書の段落【００２３】には，「気流は薬剤保持体２０のネット状部材２６を通過する。そのとき，気流に害虫防除成分が含まれる。そして，害虫防除成分を含んだ気流Ａが，設置面である使用者の胴体表面に沿った方向に放出される。」との記載があるのみであり，気流を押し当てると初めて薬剤が揮発する構成は何ら開示されていない。 すなわち，本件発明の構成要件Ａの「害虫防除成分を保持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体」との構成は，単に，気流が薬剤保持体を通過することにより気流に害虫防除成分が含まれることを示しているにすぎないのである。 以上のとおり，本件発明は，薬剤保持体から薬剤が自然揮発又は蒸発するものを除外しているものではなく，むしろこれを包含しており，原告の主張する前記２点の相違点は，本件発明と乙１３第１発明との相違点たり得ない。 (ウ)気流が押し当てられることにより（自然揮発又は蒸発ではなく）薬剤が揮発又は蒸発する薬剤保持体は周知技術であること。 そもそも，本件発明において，薬剤保持体に気流が押し当てられることにより（自然揮発又は蒸発ではなく）薬剤が揮発又は蒸発するものであるか，それとも乙１３第１発明のように自然蒸発する薬剤かによって，何らの作用効果上の差異はない。そして，気流が押し当てられることに- 27 -より薬剤が揮発又は蒸発する薬剤保持体は，本 るものであるか，それとも乙１３第１発明のように自然蒸発する薬剤かによって，何らの作用効果上の差異はない。そして，気流が押し当てられることに- 27 -より薬剤が揮発又は蒸発する薬剤保持体は，本件発明の出願時には既に周知であり，乙１３第１発明において，そのような薬剤保持体を採用することは，当業者が適宜選択できる事項にすぎないのである。 気流が押し当てられることにより薬剤が揮発又は蒸発する薬剤保持体が周知技術であることを示す文献は多数存在し，原告及び被告の出願に係る公開特許公報（特開平１１－１６９０５１号公報（乙３５の１）「【従来技術】従来より強制的に薬剤を揮散させる手段として，送風により薬剤を揮散させる方法が知られている。」，特開平１０－１９１８６２号公報（乙３５の２）「【従来技術】揮散性の薬剤をファンの風力で空気中に揮散・放出するようにした薬剤揮散方法としては，薬剤を保持し，かつ適度な通気性を有する含浸体にファンからの風をあてるようにしたものが実開昭６１－１８２２７３号公報にて，またファンの風力と通気度の関係を定義したものが特開平７－１１８５０号公報として知られている。」）においても，周知技術であると明記されている（そのほかに，乙３５の３ないし１０の各公報がある。）。 したがって，本件発明が，気流が押し当てられることにより薬剤が揮発又は蒸発する薬剤保持体に限定されていたとしても，前記の周知技術をも組み合わせることにより，本件発明は容易に発明し得るものなのである。 (エ)乙１３第１発明は上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流を放出するものを含むものであること。 原告は，本件発明と乙１３第１発明との相違点として，「乙１３第１発明は，室内の限られた空間内に香料を揮散させるための装置であり，特定の方向に向けて気流を放出す 流を放出するものを含むものであること。 原告は，本件発明と乙１３第１発明との相違点として，「乙１３第１発明は，室内の限られた空間内に香料を揮散させるための装置であり，特定の方向に向けて気流を放出するようになっていない」を挙げている。 その趣旨は必ずしも明確ではないが，乙１３第１発明は，上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流を放出するものであること- 28 -が明らかである。すなわち，乙１３公報の図１，「カバー３はその環状周辺部の回り全体に空気流通溝２０を有している。」との記載，「この領域を通過する空気流はカバー３の周辺に位置する溝２０を介して排出さ，香気を与えるべき領域にダイナミックに加えられる。」との記載等から，引用例１の装置本体の上部及び下部を含む全周に空気流通溝２０（＝「排気口」）が設けられており，乙１３第１発明には，上方向及び下方向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出される構成が開示されている。 特に，原告は，「ファンの全周に排気口を設ける場合」を本件発F明が含んでいるとしており，そうだとすれば，まさに，本件発明と乙１３第１発明は，「上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置。」という点において一致することとなる。 (オ)乙１３第１発明は害虫防除装置であること。 原告は，乙１３第１発明は害虫防除装置ではないと主張するが，乙１３公報における「本発明は香料デフューザ，或いは更に一般的には大気中に自然に拡散する物質，例えば脱臭剤，殺虫剤，殺菌剤等のデフューザに関し，さらに詳しくは，例えば，物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」との記載から，乙１３第１発明が害虫防除装置を含む発明であることは明らかで さらに詳しくは，例えば，物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」との記載から，乙１３第１発明が害虫防除装置を含む発明であることは明らかである。 (カ)乙１３第１発明は，図１の下側面を底部とする装置であること。 原告は，乙１３第１発明が図１の右側面を下にして使用するものであるとするが，失当である。このことは，乙１３公報の図１等から明らかである。まず，乙１３公報９頁には，「カートリッジ７は水平軸Ｄを中心として回転する。」との記載があり，図１のＤで示されている軸が，- 29 -水平であることが明確に記載されている。加えて，乙１３第１発明は，乙１３公報５頁や９頁に記載のとおり，容器が回転することにより，容器中の液体物質が薄膜によって構成された垂直な側壁の少なくとも一部と常に接触状態にあり，結果，容器中の液の量が長期間の使用によって減少した後においても，薄膜を常に湿らせることを可能とするものである。そのため，乙１３公報の図１においても，液体１２が容器１４の下部にのみ存在しながら，薄膜１６と接触しているのである。逆に，原告の主張のように，引用例１が図１の右側面を下にして使用するものであるとすれば，液体１２が薄膜１６と接触しないことになるのであり，乙１３公報の記載と真っ向から反する。 以上のとおり，乙１３第１発明は，図１の下側面を底部とする装置であって，原告の主張は失当である。 (キ)以上のとおり，本件発明と乙１３第１発明との相違点に関する原告の主張は，いずれも失当であって，乙１３第１発明は，「装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置」であって，本件発明との相違点は，前記( 「装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置」であって，本件発明との相違点は，前記( )イの２点のみ である。 イ乙１３第２発明と本件発明との相違点について原告は，本件発明と乙１３第２発明との相違点について，まず，乙１３第１発明と同様に，下記３点の相違点を掲げるが，いずれも，前記ア(イ)ないし(エ)と同様の理由により失当である。 ①本件発明では，薬剤保持体に気流を当てるようになっているのに対し，乙１３第２発明では液状の香料を吸着した薄膜には気流が当たらず，自然揮発に任せている。 ②乙１３第２発明では，フイルム２１をはがして薄膜１６を露出させる- 30 -と香料の揮発が始まるのであり，空気流発生装置の作動を止めても，揮発を止めることはできない。 ③乙１３第２発明は，室内の限られた空間内に香料を揮散させるための装置であり，特定の方向に向けて気流を放出するようになっていない。 また，原告は，乙１３第２発明が害虫防除装置ではないとするが，これも，前記ア(オ)と同様の理由により失当である。 さらに，原告は，乙１３第２発明に関する乙１３公報の図３についての「第２の引用例を上部から見た平面図である。」との記載を根拠に，「乙１３第２発明は，図３のように平らにおいて使用するものであり，香水等の蒸気を含んだ気流は，水平方向に放出されている」と主張し，これを根拠に，①薬剤が液体であり担体に含浸されていない点，②下部に排気口が設けられていない点，③胴体表面の上方向及び下方向に沿って気流を放出するようになっていない点を，本件発明と乙１３第２発明の相違点として掲げるが，これも，次のとおり失当である。 すなわち，乙１３第１発明について述べたとおり 胴体表面の上方向及び下方向に沿って気流を放出するようになっていない点を，本件発明と乙１３第２発明の相違点として掲げるが，これも，次のとおり失当である。 すなわち，乙１３第１発明について述べたとおり，原告の主張のように図３の装置を平らにおいて使用するとすれば，容器中の液体が薄膜と接触しないことになる。そうだとすると，乙１３公報５頁等に記載のように，容器が回転することにより容器中の液体物質が，薄膜によって構成された垂直な側壁の少なくとも一部と常に接触状態にあり，結果，容器中の液の量が長期間の使用によって減少した後においても，薄膜を常に湿らせることができなくなってしまう。 したがって，乙１３公報の図２は，その下側を底部とする装置であると当然に理解され，図３についても図２を左側から見た図であると理解することになるのである。 以上のとおり，本件発明と乙１３第２発明との相違点に関する原告の主張はいずれも失当であり，乙１３第２発明は，「装置本体の上部及び下部- 31 -に前記排気口が設けられることにより，上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置」であって，本件発明との相違点は，前記( )イの２点のみである。 ウ乙１３第１発明又は乙１３第２発明と乙１４発明又は周知技術との組合せが容易であること。 (ア)乙１４発明との組合せの容易性について原告は，本件発明と乙１４発明との相違点を挙げるとともに，乙１４発明が「液体の薬剤を使用しているために，『我々の装置の独創的なデザイン及び構造により液流出が防止される』ので携帯が可能となったのであって，移動可能な『蒸発装置』（＝『害虫防除装置』）を一般に使用者に装着できるようにすることが可能であることが示唆されているわけではない」として，乙１３第１発明又は る』ので携帯が可能となったのであって，移動可能な『蒸発装置』（＝『害虫防除装置』）を一般に使用者に装着できるようにすることが可能であることが示唆されているわけではない」として，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と乙１４発明の組み合わせが容易ではないと主張する。 しかし，乙１３第１発明及び乙１３第２発明と乙１４発明とは，害虫防除装置であって，その技術分野が同一であるばかりか，薬剤防除成分を一定領域に拡散させる点で同一の技術的課題を有している。そして，屋外において顔，首筋，腕，足などの露出面から害虫を忌避する必要性・課題は，文献等を示すまでもなく当業者にとって周知の課題であって，これについては原告も認めるところである。 このような課題を解決するために，乙１３第１発明又は乙１３第２発明において，乙１４発明の害虫防除装置を使用者が身に付けるための保持手段を適用することは，当業者ならば容易に想到し得たことである。 さらに，乙１４公報では，移動可能な「蒸発装置」（＝「害虫防除装置」）を一般に使用者に装着できるようにすることが可能であることが明確に示唆されており，このことからも，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と乙１４発明を組み合わせることが，当業者であれば容易に想到- 32 -できるものであることを裏付けている。 そして，乙２７号証，乙２８号証及び乙３３号証においてそれぞれ開示されている装置は，害虫防除成分を気流に含ませることには言及されていないが，いずれも屋外作業などの際に作業者の周囲のみに快適な環境を創出するために身体に装着して使用されるものであり，人体，特にその胴体などの中間部位に装着した際に全身に作用が及ぶように気流を行き渡らせることを要するものである点で，本件発明の害虫防除装置と共通する課題を有する。その課題を解決するために，これらの 人体，特にその胴体などの中間部位に装着した際に全身に作用が及ぶように気流を行き渡らせることを要するものである点で，本件発明の害虫防除装置と共通する課題を有する。その課題を解決するために，これらの装置においては，人体表面に沿って装置の上下方向に気流を放出する構成が採用されている。したがって，このことからも明らかなように，当業者にとって，使用者が身に付けて起立した状態における装置の上部及び下部に空気排出口を設けることにより，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流を放出させるようにすることは，容易に想到し得るものであり，また，技術的にも何ら困難性があるものではないから，容易に達成可能である。 さらに，本件発明において，使用者が身に付けて起立した状態における装置の上部及び下部に空気排出口を設けることにより，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流を放出させるようにすることによる効果も，それによって害虫防除成分が全身に行き渡りやすいという程度のものであり，これら周知技術から容易に予測可能なものにすぎない。 以上のとおり，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と乙１４発明を組み合わせることは，当業者が容易に想到し得たものであることは明らかである。 (イ)周知技術との組合せの容易性について原告は，乙１５号証ないし乙２３号証について，携帯式害虫防除装置- 33 -において使用者が身に付けるための保持手段を設けることが知られていることを認めながら，「『装置本体の上部及び下部に排気口を設け，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流を放出』するという構造を備え」ていないとの反論をしているが，何ら反論になっていない。ここでの問題は，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と周知技術 面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流を放出』するという構造を備え」ていないとの反論をしているが，何ら反論になっていない。ここでの問題は，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と周知技術を組み合わせることが当業者にとって容易に想到できるか否かである。 この点，前記(ア)のとおり，技術分野・課題の共通性や，周知な課題の存在，さらに，技術的な困難性といった阻害要因が全く存在しないことを加味すれば，乙１３第１発明又は乙１３第２発明に乙１５号証ないし乙２３号証等により裏付けられる周知技術を組み合わせることは，当業者において容易に想到できるものであることは明らかである。 (ウ)以上のとおり，本件発明は，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と乙１４発明又は周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであって，原告の主張はいずれも失当である。 （原告）被告は，乙１３第１発明又は乙１３第２発明に乙１４発明又は周知技術を考慮すれば，本件発明は当業者が容易に発明することができたものであると主張する。 しかしながら，本件発明は，取付位置よりも下方には防虫効果が及ばないという従来の携帯用害虫防除装置の欠点を克服するものであって，携帯用害虫防除装置であることを前提としたものであり，室内で載置して用いる害虫防除装置に，人体への取付手段を設けたというものではない。これに対して，乙１３第１発明及び乙１３第２発明には，携帯用という技術思想が全く見られないし，また，この装置は香料のような自然蒸発液状物質用のデフューザ（乙１３公報の５頁１４行）であって，自然に蒸発しない薬剤には適用することのできない- 34 -技術である。そして，乙１４発明は，携帯用ではあるが，取付位置の下方となる部分を害虫から防除するという思想が全くなく，そのための構成も備えて 然に蒸発しない薬剤には適用することのできない- 34 -技術である。そして，乙１４発明は，携帯用ではあるが，取付位置の下方となる部分を害虫から防除するという思想が全くなく，そのための構成も備えていないし，また，液体殺虫液等を加熱して蒸発させる装置である。 したがって，乙１３第１発明及び乙１３第２発明並びに乙１４発明は，本件発明の無効理由となるものではなく，技術的思想も，その構成も異なるものである。 ( )乙１３第１発明について ア乙１３第１発明に吸気口があるとする被告の主張は誤りであること。 乙１３第１発明は，「液体状態にある香料用のダイナミックデフューザ」（乙１３公報８頁３行）であって，液体状態の香料１２は，リング状の容器１４に納められ，ガス透過性で液体不透過性の薄膜１６で封止されている（乙１３公報の８頁２行ないし１０頁２６行）。そして，この薄膜１６を通して揮発した香料成分を，空気流発生装置によって発生した空気流によって，拡散するようになっている。この空気流発生装置は，（おそらくリング状の容器１４の）中央開口部に配置される。 したがって，乙１３第１発明には吸気口と排気口の区別がなく，符号２０で示される孔は「空気流通溝」となっている。なお，「第１セットの開口を経由して外部本体内にはいり，第２セットを経由して本体から離れる空気流が生じる」との記載（乙１３公報の６頁１１行ないし２１行）は，「本発明の好ましい実施例においては」とあるとおり，実施例２（引用例２）についての説明であり，実施例１（引用例１）についての説明ではない。すなわち，薄膜１６を通して揮発してくる香料成分を含んだ空気を，空気流発生装置に取り付けた羽車６によって，円板１３の周辺に向けて流れるようにしているのであり，カバー３は，文字どおりそのカバーにすぎない。 そして， ６を通して揮発してくる香料成分を含んだ空気を，空気流発生装置に取り付けた羽車６によって，円板１３の周辺に向けて流れるようにしているのであり，カバー３は，文字どおりそのカバーにすぎない。 そして，乙１３公報の９頁８行ないし９行に「カバー３はその環状周辺- 35 -部の回り全体に空気流通溝２０を有している」と記載されているとおり，空気流通溝は「周辺部」にしかなく，カバーの正面に「空気流通溝」はない。そして，「羽車６は空気を軸Ｄから円板１３の周辺に向けて流れるように」（乙１３公報１０頁１行）してあるので，羽車によってカバー内に生じた空気流が空気流通溝から排出される。つまり，空気流通溝２０は吸気口と排気口を兼用しており，そのために環状周辺部の回りに設けられているのである。そして，それ以外に開孔はない。また，引用例２の説明には，「デフューザ２２は主として，そのカバーの構造とその羽車２４の構造によって第１の実施例と相違する。図３に示されるようにカバー２３は２組の開孔２５，２６を有している。」（乙１３公報１０頁最終行ないし１１頁２行）と述べられている。つまり，乙１３第１発明と乙１３第２発明とはカバーの構造が異なるのであり，このことからしても，乙１３第１発明に２組の開孔はないのである。 以上のとおり，乙１３第１発明には，吸気口がない。 イその他の相違点についてアの点のほか，本件発明は，次の点で乙１３第１発明と異なる。 ①本件発明では，薬剤保持体に気流を当てて揮散するようになっているのに対し，乙１３第１発明では，液状の香料を吸着した薄膜には気流が当たらず，自然揮発に任せている点②乙１３第１発明では，フィルム２１をはがして薄膜１６を露出させると香料の揮発が始まるのであり，空気流発生装置の作動を止めても，揮発を止めることはできない点③乙１３ ず，自然揮発に任せている点②乙１３第１発明では，フィルム２１をはがして薄膜１６を露出させると香料の揮発が始まるのであり，空気流発生装置の作動を止めても，揮発を止めることはできない点③乙１３第１発明は，室内の限られた空間内に香料を揮散させるための装置であり，特定の方向に向けて気流を放出するようになっていない点以上の理由により，被告が乙１３第１発明として乙１３公報に記載されているという発明のうち，次の下線部分は誤りである。 - 36 -(ア)’害虫防除成分を保持し前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体と，前記薬剤保持体に気流を当てるファンとがチャンバ内に収納され，前記チャンバには，前記チャンバ内に外気を取り入れる吸気口と，前記害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口と，が設けられた携帯用害虫防除装置であって，(イ)’前記薬剤保持体は前記チャンバ内に挿着され，そして(ウ)’前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，(エ)’上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出される(オ)’ことを特徴とする害虫防除装置。 なお，乙１３公報には，殺虫剤の記載はあるが，「自然に蒸発する物質」の１例として記載されているにすぎず，本件明細書の実施例に記載されたトランスフルトリンのような蒸気圧が低く自然に蒸発しない殺虫剤をも含めた意味で記載されているわけではない。そして，乙１３第１発明は，「液体状態にある香料用のダイナミックデフューザ」である。 この点，本件発明は，本件明細書の段落【０００６】の冒頭に記載されているとおり，「気流が当てられると害虫防除成分が揮散される」ものであるのに対し，乙１３第１発明は，「容器１４からの香料が自然に拡散する領域」（乙１３公報１０頁５行）をカバーする空気流を発生させるもの るとおり，「気流が当てられると害虫防除成分が揮散される」ものであるのに対し，乙１３第１発明は，「容器１４からの香料が自然に拡散する領域」（乙１３公報１０頁５行）をカバーする空気流を発生させるものであり，有効成分の揮散の違いは明らかである。本件発明では，自然揮散だけでは害虫防除効果を有するほどの有効量の揮散はしないのであり，気流を当てて初めて有効量が揮散する。これに対して，乙１３第１発明（乙１３第２発明も同様である。）は容器１４から自然揮散したものを羽車によって拡散させるのであり，有効量を自然揮散する必要がある。 また，「気流が当てられると害虫防除成分が揮散される」ことと「自然に拡散する」ことの作用効果の差異は，スイッチのオン，スイッチのオフ- 37 -の作用に現れる。すなわち，本件特許の実施例にはスイッチがあるが，乙１３公報の引用例１にはスイッチがあり，引用例２にはスイッチがない。 つまり，乙１３公報の発明は，「スイッチによるオン，オフ」が必須ではないが，本件特許の実施例では，「気流を当てること」による揮散と「気流を当てないこと」による非揮散の切替えが可能となっているのである。 したがって，害虫防除用の装置ではないという点を含め，乙１３第１発明には，前記下線部分の構成が開示されていない。 ウ乙１３第１発明は図１の右側面を底部とするものであること乙１３公報の図１によると，下面に凸部があり，図１の状態で使用することは不安定で困難である。さらに，引用例１が被告の主張するような円筒形であるとすれば，図１の下側部を底部として載置した場合，転がってしまう。しかも，周辺の一部にはスイッチ９があるので，図１の右側面を底部にして載置しないと使用することができないはずである。この点，乙１３公報の引用例１についての説明には，図１の状態を「垂直とする」と う。しかも，周辺の一部にはスイッチ９があるので，図１の右側面を底部にして載置しないと使用することができないはずである。この点，乙１３公報の引用例１についての説明には，図１の状態を「垂直とする」と解される説明があることはそのとおりである。しかし，乙１３公報の出願に対する拒絶理由通知（甲１１）の理由２に指摘されているとおり，「垂直側壁」とは何に対して垂直なのか，「中央開口部」とはいかなる箇所をいうのか，「半径方向」とはいかなる方向なのかなどの点が不明瞭であり，そのため装置全体の位置関係が不明瞭である。そして，この拒絶理由通知に対し，出願人は意見書を提出することなく，乙１３公報の出願は拒絶されている。 これに対して，図１の右側面を下にして使用すると解すれば，装置としては一応理解することができるのであるが，そうすると，側面に空気流通溝を設けた公知例にすぎないことになる。 エ以上のとおり，乙１３第１発明は，本件発明と基本的な技術思想及び多くの点において異なるばかりでなく，その構成においても不明瞭な点があ- 38 -る。したがって，被告の引用する乙１４公報以下の公知技術を考慮しても，本件発明は，乙１３第１発明から当業者が容易に発明し得るものではない。 ( )乙１３第２発明について ア乙１３公報においては，引用例２は，「主として，そのカバー２３の構造とその羽車２４の構造によって」引用例１と相違している，と説明されている（乙１３公報１０頁末行ないし１１頁１行）。 したがって，乙１３第２発明も，乙１３第１発明で述べたところと同様，「液体状態にある香料用のダイナミックデフューザ」であって，液体状態にある香料が薄膜を通して自然に揮発されたものが，ブレードによって拡散され空気流として放出される装置であり，本件発明と乙１３第２発明が異なる点として， 用のダイナミックデフューザ」であって，液体状態にある香料が薄膜を通して自然に揮発されたものが，ブレードによって拡散され空気流として放出される装置であり，本件発明と乙１３第２発明が異なる点として，乙１３第１発明について述べた，( )イの①ないし③が そのまま当てはまる。 イところで，乙１３公報では，引用例２を示す図３は「第２の引用例を上部から見た平面図である。」（７頁下から３行）と説明されており，図２は，図３のⅡ－Ⅱ線における断面図ということになる。すなわち，乙１３第２発明は，当該図３のように平らにおいて使用するものであり，香水等の蒸気を含んだ気流は，水平方向に放出されているのである。 なお，これを平らに置いたとしても，香料を含む液体が回転による遠心力によってリング状容器３１の内面の外方側に張り付いて，薄膜と接触して薄膜を通して揮散することになるから，乙１３第２発明を平らに置いて使用することについて何ら支障はない。 したがって，被告の主張は，引用例２の理解において根本的に間違っており，乙１３第２発明の構造は，本件特許の審査過程において引用された実開平６－７５１７９公報（甲５）に記載された発明と原理的に同じである。 ウそれゆえに，乙１３第２発明が自然に蒸発する殺虫剤の拡散のために用- 39 -いることができるとしても，①薬剤が液体であり担体に含浸されていない点②下部に排気口が設けられていない点③胴体表面の上方向及び下方向に沿って気流を放出するようになっていない点において，本件発明と異なるものであり，乙１３第２発明に基づいて本件発明を当業者が容易に発明することができたとはいえないものである。 以上の理由からして，被告が乙１３第２発明として乙１３公報に記載されているという発明のうち，次の下線部分は誤りである。 (ア)’害虫防 発明を当業者が容易に発明することができたとはいえないものである。 以上の理由からして，被告が乙１３第２発明として乙１３公報に記載されているという発明のうち，次の下線部分は誤りである。 (ア)’害虫防除成分を保持し前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体と，前記薬剤保持体に気流を当てるファンとがチャンバ内に収納され，前記チャンバには，前記チャンバ内に外気を取り入れる吸気口と，前記害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口と，が設けられた携帯用害虫防除装置であって，(イ)’前記薬剤保持体は前記チャンバ内に挿着され，そして(ウ)’前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，(エ)’上方向及び下方向に沿って前記害虫防除成分を含んだ気流が放出される(オ)’ことを特徴とする害虫防除装置。 なお，乙１３公報に，この発明が自然に蒸発する殺虫剤の拡散にも用いることができると記載されていることは認めるが，乙１３第２発明も「液体状態にある香料用のダイナミックデフユーザ」である（乙１３公報の１０頁末行ないし１１頁１行参照）。したがって，害虫防除用装置ではないという点を含め，引用例２には，前記下線部分の構成が記載されていない。 ( )乙１４発明を組み合わせることが容易でないこと。 乙１４公報に携帯用の防虫剤拡散装置が示されていることは，被告の主張- 40 -するとおりである。 しかし，その説明をみると，同装置は，液体の害虫駆除薬剤を加熱して蒸発させ，上方に拡散させる構造のものである。 すなわち，乙１４公報の図６は，「使用者の身体のまわりに生物学的有効蒸気のおおいをもたらす方式で使用される本発明を示す」（乙１４の訳文７頁１５行ないし１６行）という使用状態を示すものであるが，使用者の上半身にのみ「生物学的有効蒸気のおおい」が形成され 生物学的有効蒸気のおおいをもたらす方式で使用される本発明を示す」（乙１４の訳文７頁１５行ないし１６行）という使用状態を示すものであるが，使用者の上半身にのみ「生物学的有効蒸気のおおい」が形成されている。そして，この図６で示されている範囲は，本件明細書の図４(Ｂ)とほぼ同じである。この図４(Ｂ)は，比較例として，蚊取線香を用い，上方向にのみ気流が放出される場合を示したものであるが（甲２の５頁２２行ないし２３行），乙１４公報は，これと変わらないものである。 したがって，乙１４発明は，①薬剤が液体であり，担体に含浸されておらず，加熱蒸散するようになっている点②下部に排気口が設けられていない点③胴体表面の下方向に沿って気流を放出するようになっていない点において，本件発明とは異なるものである。 そして，液体の薬剤を使用しているために，「我々の装置の独創的なデザイン及び構造により液流出が防止される」（乙１４の訳文３頁１５行ないし１６行）ので携帯が可能となったのであって，移動可能な「蒸発装置」（＝「害虫防除装置」）を一般に使用者に装着できるようにすることが可能であることが示唆されているわけではない。 また，乙１３第１発明及び乙１３第２発明は香料のデフューザであるのに対して，乙１４発明は害虫防除装置であり，その技術分野は同一でなく，しかも，乙１３発明は室内用であるのに対して，乙１４発明は屋外用であり，技術的課題においても異なる。 - 41 -したがって，乙１３第１発明又は乙１３第２発明と乙１４公報を組み合わせることは，当業者にとって容易ではなく，携帯用とするという構成について，容易であるとはいえない。 ( )乙１５号証ないし乙２３号証について 乙１５号証ないし乙２３号証の立証趣旨は，「害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段 携帯用とするという構成について，容易であるとはいえない。 ( )乙１５号証ないし乙２３号証について 乙１５号証ないし乙２３号証の立証趣旨は，「害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」との構成は周知であること等。」というものであり，乙１５号証ないし乙１８号証は，殺虫成分を含む薬剤マット又はシートを用いるものであり，乙１９号証ないし乙２２号証は，蚊取線香を用いるものである。 原告としても，周知かどうかはともかくとして，携帯式害虫防除装置についていろいろな発明・考案がなされていること，使用者が身に付けるための保持手段を設けることが知られていたことを否定するものではない。 しかしながら，乙１５号証ないし乙２２号証の各公報をみても，蚊取線香を用いるものにおいては，煙が上方に拡散するという性質からしてもちろん，薬剤マット又はシートを用いるものであっても，「装置本体の上部及び下部に排気口を設け，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流を放出」するという構造を備えたものは存在しないし，これを示唆するものも存在しない。このことは，本件発明の構成要件Ｄ及びＥが，いかに独創的なものであるかを示しているということができる。また，本件特許の親出願に対する拒絶理由通知（乙２３）において，審査官が「携帯用害虫防除装置において，使用者が身に付けるための保持手段を有することは周知慣用されている」と指摘していることも，携帯用害虫防除装置である以上，いわば当然のことである。そして，本件発明は，携帯用害虫防除装置の携帯手段の発明ではないのであるから，この指摘は，本件発明については問題とならず，本件発明の進歩性の有無に何らの影響を与えるものではない。 ( )乙２４号証ないし乙２６号証について - 42 -乙２４号証ないし乙２６号 あるから，この指摘は，本件発明については問題とならず，本件発明の進歩性の有無に何らの影響を与えるものではない。 ( )乙２４号証ないし乙２６号証について - 42 -乙２４号証ないし乙２６号証の立証趣旨は，「屋外において顔，首筋，腕，足などの露出面から害虫を忌避する必要性は，当業者にとって周知の課題であること等。」というものである。 たしかに，屋外において身体の露出面を蚊などの害虫に刺されないようにすることは，その機会のある人にとっての願望であったといえる。ところが，そのための対策が必要とされながらも，本件発明の構成を有する携帯用害虫防除装置は，その類似の構成のものも含め，従来存在しなかった。すなわち，このことは，発明の一般的な課題としては存在していたといえるとしても，その具体的解決手段として，本件発明の構成の携帯用害虫防除装置は存在しなかったのである。 したがって，乙２４号証ないし乙２６号証に記載された発明も，本件発明の進歩性を否定する理由とはならず，かえって，従来これらに記載されていることしか行われていなかったという意味において，本件発明の進歩性を示すものといえる。 ( )乙２７号証及び乙２８号証について 乙２７号証及び乙２８号証の立証趣旨は，「装置を使用者の身体に保持した上で使用される各種装置において，使用者が身に付けて起立した状態で装置の上部及び下部に空気排出口を設けることにより使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って気流を放出させることは，周知技術であること等。」というものである。 このうち，実開昭６３－８３５５９号公報（乙２７）は携帯用送風装置に関するものであり，特開平１１－１８２４８７号公報（乙２８）は携帯型人体熱交換装置に関するものであるが，これはいずれも人体に直接又は衣類を介して風を吹き付け，冷房又は暖 （乙２７）は携帯用送風装置に関するものであり，特開平１１－１８２４８７号公報（乙２８）は携帯型人体熱交換装置に関するものであるが，これはいずれも人体に直接又は衣類を介して風を吹き付け，冷房又は暖房をするための装置である。したがって，乙２７号証及び乙２８号証に記載された装置は，本件発明とは目的と用途が異なっており，薬剤を用いることも予定していない。そして，装置としての- 43 -構造も異なっており，本件発明に適切な先行技術とは言えないものである。 ( )以上のとおり，本件発明は，引用例１，引用例２，乙１４公報を基とし て，乙１５号証ないし乙２８号証の公知技術があることを考慮しても，当業者にとって容易に発明できたものであるとは言えず，進歩性を有する。 第４当裁判所の判断本件事案の性質にかんがみ，まず，争点２（本件特許は特許無効審判により無効にされるべきものか）について判断する。 被告は，本件発明は，乙１３発明に，乙１４発明又は周知技術を適用することにより，当業者が容易に想到することができたものであり，本件特許は，特許法２９条２項に違反する無効理由があると主張する。 そこで，前記の主張について検討する。 乙１３発明の内容( )乙１３公報には，次の記載がある（乙１３）。 ア「本発明は香料デフューザ，或いは更に一般的には大気中に自然に拡散する物質，例えば脱臭剤，殺虫剤，殺菌剤等のデフューザに関し，さらに詳しくは，例えば，物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」（４頁３行ないし６行）「有利なことには，本発明のデフューザは，前記デフューザを構成する要素セット，即ち，リング状容器，羽車を有する円板，および前記円板を回転する装置用の外囲器として作用する外部本体を有し，加えてこ 行）「有利なことには，本発明のデフューザは，前記デフューザを構成する要素セット，即ち，リング状容器，羽車を有する円板，および前記円板を回転する装置用の外囲器として作用する外部本体を有し，加えてこの外部本体は２組の孔が設けられ，その第１組は円板の回転軸の近くに位置し羽車に面し，また第２セットは前記円板に対して半径方向に離れて位置している。このようにして第１セットの開孔を経由して外部本体内にはいり，第２セットを経由して本体から離れる空気流が生じる。この空気流は必然的に，円板の周辺に位置する容器を閉じる円形の薄膜の表面上を通過す- 44 -る。」（６頁１４行ないし２１行）「本発明の装置の目的は，香料，脱臭剤，殺虫剤，または室内の空気中に散布する事を希望するその他各種の物質を拡散することである。さらに詳しくは，本装置は，自然の拡散が空気流と組み合わされると言う意味でダイナミックな拡散を使用することである。」（７頁２７行ないし８頁２行）イ第１実施例（引用例１）について，以下の記載がある。 「図１に示す例においては，装置は液体状態にある香料用のダイナミックデフューザ１である。 デフューザ１は外囲器２とこれを閉じるカバー３とから構成されており，外囲器２は空気流を発生させる要素とさらに液状香料の拡散を可能とさせる要素とを含んでいる。 空気流発生要素はその本体が外囲器２の中央部分に横向きに固定され，その回転シャフト５がカバー３の内部に軸受けされるモータ４と，後述する取り外し自在のカートリッジ７の一部を構成する羽車６で構成されている。」（８頁３行ないし１０行）「外囲器２は閉鎖板１０で閉鎖されるが，これは外囲２に取り付け自在で回転シャフト５が通過する中央孔１１を有している。 シャフト５によって回転されるように設計されているカートリッジ７は使用後 １０行）「外囲器２は閉鎖板１０で閉鎖されるが，これは外囲２に取り付け自在で回転シャフト５が通過する中央孔１１を有している。 シャフト５によって回転されるように設計されているカートリッジ７は使用後，すなわち，液体状態にあるすべての香料１２が拡散された後に，廃棄可能とするために，取り外し可能になっている。 カートリッジ７はその上に液体状態の香料１２を含む容器と羽車６の両者を乗せている円板１３を含んでいる。」（８頁１５行ないし２１行）「図１に示されるように，容器１４はカートリッジ７の回転軸を中心として同軸的で，また羽車６の外側に位置している。 カートリッジ７は円板１３の軸方向肉厚部１９内に形成されたソケット- 45 -１８内に端部５ａが受け入れられた回転シャフト５上に固定される。 外囲器２およびそのカバー３は好ましくはその形状がほぼ円筒形で，カバー３はその環状周辺部の回り全体に空気流通溝２０を有している。」（９頁４行ないし９行）「デイフューザは次のように動作する。使用者は薄膜１６から封止フィルム２１を外すことによってカートリッジ７を解放することにより使用を始める。その後，カバー３が開いている間，使用者はカートリッジ７を回転シャフト５上に固定し，自由端５ａを，シャフト５の前記端部５ａを受け入れるように適当に形成されているソケット１８内に係合する。 カートリッジ７はこれで使用可能になり使用者はカバー３を閉めることができる。スイッチ９の使用によって使用者はモータ４を回転し，これによってシャフト５を回転させる。したがってカートリッジ７は水平軸Ｄを中心として回転する。 カートリッジが回転すると，容器１４内に含まれる液状の香料１２は薄膜１６と常に接触を保つ。この薄膜１６は液体に不透過性でガスに透過性であり，外囲１４の側壁の一つを形成している。この恒常 て回転する。 カートリッジが回転すると，容器１４内に含まれる液状の香料１２は薄膜１６と常に接触を保つ。この薄膜１６は液体に不透過性でガスに透過性であり，外囲１４の側壁の一つを形成している。この恒常的接触によって，香料は薄膜１６を通して自然に拡散することができる。」（９頁１６行ないし２８行）「さらに，カートリッジ７の回転中，羽車６は空気を軸Ｄから円板１３の周辺に向けて流れるようにする。羽車６が２つの同心円間に伸びているという配列により，羽車の周辺全体に亘る空気の一様で連続的な運動を達成することが可能となる。そしてこれによって薄膜１６の外面に面して位置する周辺領域，即ち，容器１４からの香料が自然に拡散する領域をカバーする空気流を発生することができる。この領域を通過する空気流はカバー３の周辺に位置する溝２０を介して排出さ，香気を与えるべき領域にダイナミックに加えられる。」（１０頁１行ないし７行）- 46 -「上述したようなデイフューザ１は電池，例えば１．５ボルト電池または９ボルト電池によって付勢する事ができるが，しかしこれを太陽電池によって付勢することができ，これによって公共の場所での電池の使用に伴う欠陥を回避することができる。太陽電池でモータが付勢されると，モータの回転数は太陽電池を大なり小なり遮蔽することによって連続的に調節することが可能である。」（１０頁２２行ないし２６行）ウ第２実施例（引用例２）について，以下の記載がある。 「デフューザ２２の第２の実施例が図２と３に示されている。 デイフューザ２２は主として，そのカバー２３の構造とその羽車２４の構造によって第１の実施例と相違している。 図３に示されるように，カバー２３は２組の開孔２５，２６を有している。第１セットの開孔２５はカートリッジ２８の回転軸Ｄ上に事実上位置する領域２７ 羽車２４の構造によって第１の実施例と相違している。 図３に示されるように，カバー２３は２組の開孔２５，２６を有している。第１セットの開孔２５はカートリッジ２８の回転軸Ｄ上に事実上位置する領域２７内のカバー２３を通して開孔されている。 第２セットの開孔２６は前記カバー２３の全体に延びる領域内に位置し，これはカートリッジ２８の円板２９に対して放射状に位置している。 カバー２３は又内部ショルダ３０を有するがこれは形状がリング状で軸Ｄに関して対称的で，羽車が軸Ｄを中心として回転するとき羽車２４の上面２４ａと同一面上にある。 このようにして，カートリッジ２８が軸Ｄを中心として回転すると，空気流がカバー２３中で作られるが，その空気入り口は第１セットの開孔であり，また，空気出口は第２セットの開孔２６である。この空気流は図２中に矢印Ｆで示され羽車２４のブレードが動くスペースを通過するように強制される。このスペースは円板２９とリング状のショルダ３０との間で区切られる。この空気流は香料を収納するリング状容器３１を覆う薄膜（図示せず）の上を必然的に通過している。真直ぐなブレードを有する羽車２４によって，空気力学的な効率に関して優秀な結果が得られた。 - 47 -第２実施例においては，デフューザ２２の形状は円形ではなく，若干卵形であり，モータを付勢する電池は外囲器３２の頂上部分に格納されている。これは，図３に示されるように，非常に小型で外観の美しいデフューザを得ることができる。一様な分布の空気流を得るために外囲器頂部中の開孔２６に占められる領域は同一ハウジングの底部部分に位置する開孔２６により占められる領域と同一でなければならないことは重要である。」（１０頁２７行ないし１１頁２３行）エ図２及び図３について図２は，第２実施例（引用例２）を示す断面図であり 部分に位置する開孔２６により占められる領域と同一でなければならないことは重要である。」（１０頁２７行ないし１１頁２３行）エ図２及び図３について図２は，第２実施例（引用例２）を示す断面図であり，香料を収納するリング状容器３１と羽車２４を有する円板２９が外囲器３２とカバー２３により囲まれた領域内に位置し，カバー２３には２組の開孔（２５，２６）が設けられ，その第１セットは，円板２９の回転軸（Ｄ）の近傍の領域に位置して羽車２４に面し，また，第２セットは，前記円板２９に対して放射状の領域に位置していることが示されている。 図３は，図２を左側から見た平面図であり，第２実施例（引用例２）のカバー２３を正面方向から見た平面図である。図３には，カバー２３が２組の開孔２５，２６を有し，開孔２５がカバー２３の中央部に位置する領域２７内のカバー２３を通して開孔され，開孔２６がカバー２３の上部及び下部を含む全体に延びる領域内に位置していることが示されている。 オ第１実施例（引用例１）は図１の下側面を，第２実施例（引用例２）は図２及び図３の下側面を，それぞれ底部とする装置であること。 原告は，乙１３公報の第１実施例（引用例１）について，下面に凸部があり，図１の状態で使用することは不安定で困難であり，また，乙１３公報の第２実施例（引用例２）について，図３が第２実施例（引用例２）を上部から見た平面図であると説明されていることなどから，第１実施例（引用例１）は図１の右側面を下にして，第２実施例（引用例２）は図３- 48 -のように平らにおいて使用するものである旨主張する。 しかしながら，乙１３公報の「特徴的なことは，容器は液体には不透過性でガスに対しては透過性の薄膜によって閉じられ，前記薄膜の少なくとも一部は容器の垂直な側壁を形成し，加えて，デイフューザは水平 る。 しかしながら，乙１３公報の「特徴的なことは，容器は液体には不透過性でガスに対しては透過性の薄膜によって閉じられ，前記薄膜の少なくとも一部は容器の垂直な側壁を形成し，加えて，デイフューザは水平軸を中心として容器を回転させるように容器を変位させる装置を有し，これによって液体物質を少なくとも間欠的に前記垂直な側壁を形成する薄膜に接触させるようになっていることである。容器が回転すると，これに含まれる液体は，その時まだ容器中に発見される液体物質の量に無関係に，薄膜によって構成された垂直な側壁の少なくとも一部と常に接触状態にある。したがって，容器の運動は，容器中の液の量が長期間の使用によって減少した後においても，薄膜を常に湿らせることを可能とする。」（５頁１６行ないし２４行）との記載及び，「カートリッジ７は水平軸Ｄを中心として回転する。」（９頁２３行）との記載からすれば，図１及び図２の回転軸Ｄは，水平方向であり，また，容器中の液の量が長期間の使用によって減少した後においても，薄膜を常に湿らせることができるようにするためには，第１実施例（引用例１）は，図１の下側面を，第２実施例（引用例２）は，図２及び図３の下側面を，それぞれ底部として使用しなければならないから，第１実施例（引用例１）は，図１の下側面を底部として，第２実施例（引用例２）は，図２及び図３の下側面を底部として，それぞれ使用する装置であると認められる（第２実施例（引用例２）については，「外囲器頂部中の開孔２６」，「底部部分に位置する開孔２６」（１１頁２１行，２２行）との記載からも，図２及び図３の下側面を底部とする装置であることが理解できる。）。 仮に，原告が主張するように図１及び図２の右側面を下にするとすれば，回転軸Ｄが鉛直方向となってしまい，回転軸Ｄが水平方向である旨の前記記 び図３の下側面を底部とする装置であることが理解できる。）。 仮に，原告が主張するように図１及び図２の右側面を下にするとすれば，回転軸Ｄが鉛直方向となってしまい，回転軸Ｄが水平方向である旨の前記記載と矛盾することとなり，また，液体物質が減少した際に薄膜との接触- 49 -状態を保つことはできなくなってしまい，液体物質の量に無関係に薄膜と常に接触状態にある旨の前記記載とも矛盾する。さらに，図１の状態で使用することについての不安定さに関する原告の前記指摘は，図１の装置を何らかの物の上に載置して使用する態様を前提とする主張と解されるが，当業者には，図１の右側部を壁面等に固着させたり，あるいは，吊り下げたりして使用する態様が，容易に想到可能であり，その場合に原告の指摘する不安定さは生じないから，原告の前記指摘は，図１ないし図３に関する前記認定を左右するものではない。 したがって，原告の前記主張は，いずれも採用することができない。 ( )第２実施例（引用例２）の内容 ア第２実施例（引用例２）は害虫防除装置を含む発明であること。 乙１３公報には，「本発明は香料デフューザ，或いは更に一般的には大気中に自然に拡散する物質，例えば脱臭剤，殺虫剤，殺菌剤等のデフューザに関し，さらに詳しくは，例えば，物質の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するための空気流発生装置を有するデイフューザに関する。」（４頁３行ないし６行）とあることから，第１実施例（引用例１）及び第２実施例（引用例２）は，「香料のような液体物質」として「殺虫剤」を使用することにより，「殺虫剤の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザ」に関する発明であると理解することができ，殺虫剤を周囲大気中へ発散することにより害虫防除 することにより，「殺虫剤の自然な拡散と周囲大気中への発散を助長するための空気流発生装置を有するデイフューザ」に関する発明であると理解することができ，殺虫剤を周囲大気中へ発散することにより害虫防除効果が得られることは当業者に自明であるから，これが害虫防除装置を含む発明であることは明らかである。 イ乙１３公報６頁１４行ないし２１行の記載部分は，第２実施例に関する記載であること。 乙１３公報中の「有利なことには，本発明のデフューザは，前記デフューザを構成する要素セット，即ち，リング状容器，羽車を有する円板，お- 50 -よび前記円板を回転する装置用の外囲器として作用する外部本体を有し，加えてこの外部本体は２組の孔が設けられ，その第１組は円板の回転軸の近くに位置し羽車に面し，また第２セットは前記円板に対して半径方向に離れて位置している。このようにして第１セットの開孔を経由して外部本体内にはいり，第２セットを経由して本体から離れる空気流が生じる。この空気流は必然的に，円板の周辺に位置する容器を閉じる円形の薄膜の表面上を通過する。」（乙１３公報６頁１４行ないし２１行）との記載部分が，第２実施例（引用例２）に関するものであることは，当事者間に争いがない。 ウ第２実施例は第１実施例と共通する構造を有していること。 「デイフューザ２２は主として，そのカバー２３の構造とその羽車２４の構造によって第１の実施例と相違している。」（乙１３公報１０頁最終行ないし１１頁１行）と記載されていることからすれば，図２及び３で示される第２実施例（引用例２）は，図１で示される第１実施例（引用例１）とカバー２３の構造と羽車２４の構造において相違するが，少なくとも次の点については，第１実施例（引用例１）と第２実施例（引用例２）の構造は共通すると認められる。 (ア)乙１ 第１実施例（引用例１）とカバー２３の構造と羽車２４の構造において相違するが，少なくとも次の点については，第１実施例（引用例１）と第２実施例（引用例２）の構造は共通すると認められる。 (ア)乙１３公報には，第１実施例（引用例１）の構造について，「デフューザ１は外囲器２とこれを閉じるカバー３とから構成されており，外囲器２は空気流を発生させる要素とさらに液状香料の拡散を可能とさせる要素とを含んでいる。」（８頁５行ないし７行）と記載されているが，この点を第２実施例（引用例２）の構造について説明すれば，「デフューザ２２は，外囲器３２とこれを閉じるカバー２３とから構成されており，外囲器３２は空気流を発生させる要素とさらに液状香料の拡散を可能とさせる要素とを含んでいる。」となる。 (イ)乙１３公報には，第１実施例（引用例１）の構造について，「シャ- 51 -フト５によって回転されるように設計されているカートリッジ７は使用後，すなわち，液体状態にあるすべての香料１２が拡散された後に，廃棄可能とするために，取り外し可能になっている。」（８頁１７行ないし１９行），「使用者はカートリッジ７を回転シャフト５上に固定し，自由端５ａを，シャフト５の前記端部５ａを受け入れるように適当に形成されているソケット１８内に係合する。」（９頁１８行ないし２０行）と記載されているが，この点を第２実施例（引用例２）の構造について説明すれば，それぞれ，「回転軸Ｄを中心に回転されるように設計されているカートリッジ２８は使用後，すなわち，液体状態にあるすべての香料が拡散された後に，廃棄可能とするために，取り外し可能になっている。」，「使用者はカートリッジ２８を回転シャフト上に固定し，シャフトの自由端を受け入れるように適当に形成されているソケット内に係合する。」となる。 ( 廃棄可能とするために，取り外し可能になっている。」，「使用者はカートリッジ２８を回転シャフト上に固定し，シャフトの自由端を受け入れるように適当に形成されているソケット内に係合する。」となる。 (ウ)乙１３公報には，第１実施例（引用例１）の構造について，「カートリッジ７はその上に液体状態の香料１２を含む容器と羽車６の両者を乗せている円板１３を含んでいる。」（８頁２０行ないし２１行）と記載されているが，この点を第２実施例（引用例２）の構造について説明すれば，「カートリッジ２８は，その上に液体状の香料を含む容器３１と羽車２４の両者を乗せている円板２９を含んでいる」となる。 (エ)乙１３公報には，第１実施例（引用例１）の構造について，「カートリッジが回転すると，容器１４内に含まれる液状の香料１２は薄膜１６と常に接触を保つ。この薄膜１６は液体に不透過性でガスに透過性であり，外囲１４の側壁の一つを形成している。この恒常的接触によって，香料は薄膜１６を通して自然に拡散することができる。」（９頁２５行ないし２８行）と記載されているが，この点を第２実施例（引用例２）の構造について説明すれば，「カートリッジ２８が回転すると容器３１- 52 -に含まれる液状の香料は薄膜と常に接触を保つ。この薄膜は液体に不透過性でガスに透過性であり，外囲の側壁の一つを形成している。この恒常的接触によって，香料は薄膜を通して自然に拡散することができる。」となる。 (オ)乙１３公報には，第１実施例（引用例１）の構造について，「上述したようなデイフューザ１は電池，例えば１．５ボルト電池または９ボルト電池によって付勢する事ができるが，しかしこれを太陽電池によって付勢することができ，これによって公共の場所での電池の使用に伴う欠陥を回避することができる。太陽電池でモータが付 ルト電池または９ボルト電池によって付勢する事ができるが，しかしこれを太陽電池によって付勢することができ，これによって公共の場所での電池の使用に伴う欠陥を回避することができる。太陽電池でモータが付勢されると，モータの回転数は太陽電池を大なり小なり遮蔽することによって連続的に調節することが可能である。」（１０頁２２行ないし２６行）と記載されているが，この点を第２実施例（引用例２）の構造について説明すれば，「デイフューザ２２は電池，例えば１．５ボルト電池または９ボルト電池によって付勢する事ができるが，しかしこれを太陽電池によって付勢することができ，これによって公共の場所での電池の使用に伴う欠陥を回避することができる。太陽電池でモータが付勢されると，モータの回転数は太陽電池を大なり小なり遮蔽することによって連続的に調節することが可能である。」となる。 エ前記アないしウで認定したところからすると，乙１３公報に第２実施例として記載された乙１３第２発明は，以下のとおりのものと認められる。 「殺虫剤を含み，薄膜外面の周辺領域を通過する空気流により殺虫剤が拡散されるリング状容器３１と，リング状容器３１の薄膜外面の周辺領域に空気流を通過させる羽車２４とがカバー２３中に収納され，カバー２３中には，カバー２３中に空気を取り入れる第１セットの開孔２５と，殺虫剤を含んだ空気流をカバー２３外に排出する第２セットの開孔２６と，が設けられた殺虫剤デフューザであって，リング状容器３１はカバー２３- 53 -中に，取り外し可能なカートリッジの一部として，回転軸シャフトの自由端がカートリッジのソケット内に係合されて固定され，そして，使用者が殺虫剤デフューザを使用した状態で，殺虫剤デフューザの上部及び下部に第２セットの開孔２６が設けられることにより，殺虫剤デフューザ 由端がカートリッジのソケット内に係合されて固定され，そして，使用者が殺虫剤デフューザを使用した状態で，殺虫剤デフューザの上部及び下部に第２セットの開孔２６が設けられることにより，殺虫剤デフューザの上方向及び下方向に殺虫剤を含んだ空気流が排出されることを特徴とする殺虫剤デフューザ」 本件発明と乙１３第２発明との対比本件発明は，前記第２の１争いのない事実で判示したとおりであり，これと乙１３第２発明とを，以下，対比する。 ( )本件発明と乙１３第２発明との対比 ア(ア)乙１３第２発明において，第１セットの開孔２５から取り入れられた空気は，リング状容器３１の薄膜外面の周辺領域を通過する際に，少なくともその一部が，リング状容器３１の薄膜外面にも当たっていること，空気が当たることにより，薄膜からの殺虫剤の揮発が促進されること，殺虫剤は，周辺大気中に発散されることにより害虫防除効果が得られる害虫防除成分としての効能を有することは，いずれも当業者にとって自明である。 したがって，乙１３第２発明の「殺虫剤を含み，薄膜外面の周辺領域を通過する空気流により殺虫剤が拡散されるリング状容器３１」は，本件発明の「害虫防除成分を保持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体」に相当すると認められる。 (イ)この点について，原告は，乙１３第２発明の殺虫剤（香料）が自然蒸発するものであることを前提として，①本件発明では，薬剤保持体に気流を当てて揮散するようになっているのに対し，乙１３第２発明では，液状の香料を吸着した薄膜には気流が当てられず，自然揮発に任せている点，②乙１３第２発明では，フィルムをはがして薄膜を露出させると- 54 -香料の揮発が始まるのであり，空気流発生装置の作動を止めても，揮発を止めることはできない点の２点を指摘 然揮発に任せている点，②乙１３第２発明では，フィルムをはがして薄膜を露出させると- 54 -香料の揮発が始まるのであり，空気流発生装置の作動を止めても，揮発を止めることはできない点の２点を指摘し，これが，本件発明と乙１３第２発明との相違点であると主張する。 しかしながら，本件発明の構成要件を見ても，また，本件明細書の記載を見ても，害虫防除成分である薬剤にどのような薬剤を用いるかについては何ら限定がなく，気流が当てられないと揮散しないものに限る旨の記載もない。さらに，本件明細書の実施例において害虫防除成分として用いられているトランスフルスリン（本件明細書の段落【００２６】）は，「自然蒸散が可能な化合物」（乙３４の１の段落【００１１】），「常温揮散性」（乙３４の２の段落【０００７】）とされているから，本件発明の薬剤保持体は，薬剤が自然揮発又は蒸発するものを除外しておらず，むしろこのような薬剤を含んだものと解するのが相当である。 したがって，本件発明の薬剤保持体は，薬剤が自然揮発又は蒸発するものを除外しておらず，また，本件発明は，薬剤保持体に気流を当てて薬剤を揮発又は蒸発させるものだけでなく，薬剤保持体から自然揮発又は蒸発された薬剤に気流を当てるものも含んでいると解されるから，原告の指摘する前記２点が，本件発明と乙１３第２発明との相違点ということはできない。 イ乙１３第２発明の「リング状容器３１」，「空気流」，「羽車２４」は，本件発明の「薬剤保持体」，「気流」，「ファン」に，それぞれ相当するから，乙１３第２発明の「リング状容器３１の薄膜外面の周辺領域に空気流を通過させる羽車２４」は，本件発明の「薬剤保持体に気流を当てるファン」に相当する。 また，乙１３第２発明の「カバー２３中」，「第１セットの開口２５」，「殺虫剤」，「空気流」，「 の周辺領域に空気流を通過させる羽車２４」は，本件発明の「薬剤保持体に気流を当てるファン」に相当する。 また，乙１３第２発明の「カバー２３中」，「第１セットの開口２５」，「殺虫剤」，「空気流」，「カバー２３外」は，本件発明の「チャンバ- 55 -内」，「吸気口」，「害虫防除成分」，「気流」，「チャンバ外」に，それぞれ相当するから，乙１３第２発明の「カバー２３中に空気を取り入れる第１セットの開孔２５」は，本件発明の「チャンバ内に外気を取り入れる吸気口」に相当し，乙１３第２発明の「殺虫剤を含んだ空気流をカバー２３外に排出する第２セットの開孔２６」は，本件発明の「害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口」に相当する。 さらに，前記のとおり，乙１３第２発明の「リング状容器３１」，「カバー２３中」は，本件発明の「薬剤保持体」，「チャンバ内」に，それぞれ相当し，乙１３第２発明の「リング状容器３１」は，「取り外し可能なカートリッジの一部」であり，「回転軸シャフトの自由端がカートリッジのソケット内に係合されて固定され」て，「カバー２３中に」存在しているから，本件発明と同様，「薬剤保持体」が「チャンバ内に挿着され」ている。 そして，乙１３第２発明の殺虫剤デフューザは，殺虫剤を周辺大気に拡散しているため，害虫防除効果が得られているから，害虫防除装置であるといえ，乙１３第２発明の害虫防除装置は，「使用者が身に付けるための保持手段」を有しておらず，保持手段を用いて装置本体を身に付けて使用するものではない点で本件発明と相違するものの，「使用者が殺虫剤デフューザを使用した状態で，殺虫剤デフューザの上部及び下部に第２セットの開孔２６が設けられることにより，害虫防除装置の上方向及び下方向に殺虫剤を含んだ空気流が排出される」ことから，本件発明と同様に， ューザを使用した状態で，殺虫剤デフューザの上部及び下部に第２セットの開孔２６が設けられることにより，害虫防除装置の上方向及び下方向に殺虫剤を含んだ空気流が排出される」ことから，本件発明と同様に，「使用者が害虫防除装置を使用した状態で，害虫防除本体の上部及び下部に排気口が設けられることにより，上方向及び下方向に害虫防除成分を含んだ気流が放出され」ているといえる。 ( )本件発明と乙１３第２発明の共通点及び相違点 アしたがって，本件発明と乙１３第２発明とは，「Ａ害虫防除成分を保- 56 -持し気流が当てられると前記害虫防除成分が揮散される薬剤保持体と，前記薬剤保持体に気流を当てるファンとがチャンバ内に収納され，Ｂ前記チャンバには，前記チャンバ内に外気を取り入れる吸気口と，前記害虫防除成分を含んだ気流をチャンバ外に放出する排気口と，が設けられた害虫防除装置であって，Ｃ前記薬剤保持体は前記チャンバ内に装着され，そして，Ｄ使用者が害虫防除装置を使用した状態で，前記装置本体の上部及び下部に前記排気口が設けられることにより，Ｅ上方向及び下方向に向かって前記害虫防除成分を含んだ気流が放出される，Ｆことを特徴とする害虫防除装置」である点で共通し，以下の点で相違する。 (ア)相違点１本件発明には，害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」が設けられているのに対し，乙１３第２発明には，そのような構成が示されていない点(イ)相違点２本件発明には，使用者が保持手段を用いて装置本体を身に付けて起立した状態で，使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出されるのに対し，乙１３第２発明には，使用者が害虫防除装置を使用した状態で，装置本体の上部及び下部に排気口が設けられることにより，上方向及び下方向 向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出されるのに対し，乙１３第２発明には，使用者が害虫防除装置を使用した状態で，装置本体の上部及び下部に排気口が設けられることにより，上方向及び下方向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出されることが開示されているものの，これが保持手段を用いて装着本体を身に付けて起立した使用者の胴体表面の上方向及び下方向に沿うものであることが示されていない点(ウ)相違点３本件発明が，携帯用害虫防除装置であるのに対し，乙１３第２発明には，携帯用であることが開示されていない点イ原告は，前記相違点以外に，乙１３第２発明は，薬剤が液体であり，担- 57 -体に含浸されていない点において，本件発明と相違すると主張する。 しかしながら，本件発明の構成要件を見ても，また，本件明細書の記載を見ても，害虫防除成分である薬剤にどのような薬剤を用いるかについては何ら限定はなく，また，薬剤が，担体に含浸されるものに限定される旨の記載もない。 したがって，本件発明において，用いられる薬剤は，液体に限られるものではなく，また，薬剤が担体に含浸されるものに限られるものでもないと認められることから，前記の相違点に係る原告の主張は，採用することができない。 相違点の検討( )乙１４公報の記載（乙１４） 「技術分野本発明は，概括的に，揮発性液体を格納し且つ蒸発させるように具体的にデザインされた装置に向けられている。本発明は，特に携帯式の蒸気拡散装置に向けられている。そのような携帯式蒸気拡散装置は，蒸発性の液体殺虫剤又は蒸発性の防虫剤のような揮発性液体の少なくとも一部の有効量を蒸発させるのに使用される。さらに，本発明の携帯式装置は，装置使用者のまわりに蒸発液体蒸気のおおいをもたらすようにデザインされている。従って，本 の防虫剤のような揮発性液体の少なくとも一部の有効量を蒸発させるのに使用される。さらに，本発明の携帯式装置は，装置使用者のまわりに蒸発液体蒸気のおおいをもたらすようにデザインされている。従って，本発明の携帯式装置は，例えば，駆虫又は防虫目的のために使用者のまわりに殺虫剤蒸気のおおい又は防虫剤蒸気のおおいのいずれかをもたらすことができる。」（乙１４公報訳文１頁３行ないし１３行）「産業上の利用可能性上記概要で，使用者に装着されるように特別にデザインされた，本発明の特定の実施例について簡単に議論したが，本発明がテーブル頂面，カウンター頂面，机，寝室用ランプ及びそれと同様な場所に置かれるようにデザインされた蒸発機のような他の形式の移動可能な蒸発装置にも組み込むことが容易にできることが当業者によく理解される。（中略）本発明の１つの目的は，使用者に装着することができる，又は使用者の- 58 -必要に関連して移動させることができる携帯式の蒸気拡散装置を提供することである。本装置は，蒸発性の液体殺虫剤又は蒸発性の液体防虫剤のような生物学的有効揮発性液体を蒸発させるために具体的にデザインされている。 そのような揮発性の液体の少なくとも一部の蒸発により，生物学的有効蒸気が本携帯式装置から解放される。本装置からそのような生物学的有効蒸気の解放は，虫を駆除及び／又は忌避する目的のために，使用者のまわりに有効成分含有蒸気のおおいをもたらすような方式で行われる。」（乙１４公報訳文５頁６行ないし２７行）「図１Ａに示された実施例のハウジング１１０は，ベルトに装着できる（中略）装置１００，好ましくはハウジング１１０の後部１４０には，装置１００を使用者の衣服に直接装着することを可能にするクリップ１６０（図１Ｂ及び２）が取り付けられている。（中略）例えば，装置１００ （中略）装置１００，好ましくはハウジング１１０の後部１４０には，装置１００を使用者の衣服に直接装着することを可能にするクリップ１６０（図１Ｂ及び２）が取り付けられている。（中略）例えば，装置１００は図６に示されているように使用者のベルト１７に直接取り付けることができる（後略）」（乙１４公報訳文８頁１８行ないし９頁１行）( )相違点１及び相違点３について ア乙１４発明には，害虫防除装置を使用者が身に付けるための保持手段が開示されていること。 乙１４公報には，①乙１４公報に記載された乙１４発明が携帯式の蒸気拡散装置の発明であり，同装置は，蒸発性の液体殺虫剤又は蒸発性の液体防虫剤のような生物学的有機揮発性液体を蒸発させるのに使用されること，②その携帯式装置は，虫を駆除又は忌避する目的のために，装置使用者の周りに有効成分含有蒸気の覆いをもたらすようにデザインされていることが記載され，その実施例の一つとして，使用者のベルトに直接装着することが示されている。 したがって，乙１４公報には，携帯式害虫防除装置であって，虫を駆除又は忌避する目的のために，使用者の周りに有効成分含有蒸気の覆いをも- 59 -たらすような方式で行われる害虫防除装置を使用者が身に付けるための保持手段が設けられているものが開示されているということができる。 イ乙１３第２発明に乙１４発明の技術を組み合わせることは容易であること。 (ア)乙１３第２発明は，殺虫剤や香料を含む液体物質のディフューザに関する発明であり，乙１４発明は，殺虫剤を含む揮発性液体の携帯式蒸気拡散装置に関する発明であり，いずれも，殺虫剤を含む液体を，気化して一定領域に拡散させて虫を駆除又は忌避するという共通の技術的課題を有するものであって，また，殺虫剤を含む液体を気化して拡散させる装置に関する発明 る発明であり，いずれも，殺虫剤を含む液体を，気化して一定領域に拡散させて虫を駆除又は忌避するという共通の技術的課題を有するものであって，また，殺虫剤を含む液体を気化して拡散させる装置に関する発明という点で技術分野が共通している。さらに，乙１３第２発明は，「モータを付勢する電池は外囲器３２の頂上部分に格納され」（乙１３公報１１頁１９行）るものであり，「非常に小型」（同頁２０行）であり，また，「電池，例えば１．５ボルト電池または９ボルト電池によって付勢する事ができる」ことが示されているところ，乙１４公報には，「他の形式の移動可能な蒸発装置にも組み込むこと」（乙１４公報訳文５頁１０行）が示されている。 (イ)また，屋外において顔，首筋，腕，足などの露出面から害虫を忌避する必要性は，周知の課題であったと認められ（乙２４ないし２６），実開平１－７４７７８号公報（乙１５），実開平７－８１号公報（乙１６），実開平３－５６３７９号公報（乙１７），実開昭６３－１５１７７６号公報（乙１８），実開平２－３４１７８号公報（乙１９），実開昭６２－９０３６９号公報（乙２０），実開昭６０－８１７８５号公報（乙２１）及び実開平３－８５８８０号公報（乙２２）によれば，この周知の課題を解決するために，害虫防除装置を身に付けて携帯することは当業者に周知の技術であったということができるから，当業者には，乙１３第２発明に乙１４発明の「使用者が身に付けるための保持手段」- 60 -という構成を組み合わせて，携帯用害虫防除装置とする動機付けもあると認められる。 (ウ)そして，乙１３第２発明に，乙１４発明に開示された害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」を組み合わせて，携帯用害虫防除装置とすることに特段の阻害要因も見当たらない。 (エ)これらによれば，乙１３ １３第２発明に，乙１４発明に開示された害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」を組み合わせて，携帯用害虫防除装置とすることに特段の阻害要因も見当たらない。 (エ)これらによれば，乙１３第２発明について，乙１４発明に開示された害虫防除装置を「使用者が身に付けるための保持手段」を組み合わせて，「使用者が身に付けるための保持手段」を設け，これを携帯用害虫防除装置とすることは，当業者にとって容易であったと認めることができる。 ウ以上によれば，相違点１及び相違点３に係る本件発明の構成は，当業者が容易に想到し得たものである。 ( )相違点２について ア乙１３第２発明に乙１４発明の技術を組み合わせることにより容易に想到し得ること。 乙１３第２発明は，使用者が害虫防除装置を使用した状態で，装置本体の上部及び下部に排気口が設けることにより，上方向及び下方向に向かって害虫防除成分を含んだ気流が放出されることを特徴とする害虫防除装置であるから，これに，前記( )アのとおり，乙１４発明に開示された害虫 防除装置を使用者が身に付けるための保持手段という構成，特に，使用者のベルトに直接装着する実施例記載の構成を組み合わせることにより，「使用者が身に付ける保持手段」を設けた害虫防除装置を使用者のベルトに直接装着して起立した場合，使用者の胴体中央部に位置するベルトに直接装着された害虫防除装置から胴体表面の上方向及び下方向に沿って害虫防除成分を含んだ気流が放出される構成になるものと認められる。そして，このような構成を採用した場合に，害虫防除成分が使用者の全身に行き渡- 61 -りやすくなり，使用者が身に付けて屋外や広い室内で使用した際にも，有効な害虫防除効果が得られるという本件発明と同様な効果を得られることも，当業者が容易に想到し得たものと の全身に行き渡- 61 -りやすくなり，使用者が身に付けて屋外や広い室内で使用した際にも，有効な害虫防除効果が得られるという本件発明と同様な効果を得られることも，当業者が容易に想到し得たものと認められる。 イ以上によれば，相違点２に係る本件発明の構成は，当業者が容易に想到し得たものである。 以上によれば，本件発明は，乙１３第２発明と乙１４発明に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであって，特許無効審判により無効にされるべきものと認められる。 したがって，その余の点について判断するまでもなく，原告の請求は，いずれも理由がない。 第５ 結論 以上の次第で，原告の請求は，いずれも理由がないから，これらを棄却することとし，主文のとおり判決する。 東京地方裁判所民事第２９部裁判長裁判官清水節裁判官坂本三郎- 62 -裁判官岩崎慎- 63 -物件目録１．被告の「どこでもベープ ＮＥＯ」と称する製品No２．被告の「どこでもベープ１」と称する製品No
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