【DRY-RUN】主 文 本件各上告を棄却する。 理 由 弁護人市原庄八の上告趣意は、末尾に添えた別紙記載の通りである。 （一）被告人Ａに関する論旨は、原判決が同被告人を懲役
主文 本件各上告を棄却する。 理由 弁護人市原庄八の上告趣意は、末尾に添えた別紙記載の通りである。 （一）被告人Ａに関する論旨は、原判決が同被告人を懲役一年六月に処したのは、第一審判決の刑より重い刑を言渡したものであつて、旧刑訴法第四〇三条に反する、というのである。しかし同被告人は、本件第一審において懲役一年以上三年以下の不定期刑の言渡を受けその判決に対して控訴し、また別件第一審において懲役一年の刑に処せられその判決に対して控訴し、原裁判所は右二個の控訴事件について併合審理したのであつて、右第一判決の不定期刑の最低限なる懲役一年を取つてもこれを第二判決の懲役一年と加えて第二審においては少くも懲役二年までは言渡し得るのであるから、原審が被告人に対して懲役一年六月を言渡したのは不利益変更の禁止の原則に触れるものでなく、論旨は理由がない。 （二）被告人Ｂに関する論旨第一点は、原判決が刑法第四五条前段の規定を適用したのを非難して、本件は同条後段の問題であるとする。しかしながら、被告人Ｂは本件犯行後の昭和二三年一二月二七日高松地方裁判所において懲役六月及罰金三百円に処せられその裁判が確定したのであるから、一応刑法第四五条後段の場合に当るが、刑法第五〇条の規定上未だ裁判を経ない本件各窃盗罪について処断すべきであつて、原判決が、同被告人の判示第六乃至第一七の各窃盗の所為は昭和二二年一一月一五日以前の犯行にかゝる連続犯であるから改正刑法附則第四項改正前の刑法第五五条により連続一罪とし、これと判示第一、第二の各窃盗の所為と刑法第四五条前段の併合罪の関係にあるものとして、刑法第四七条本文、第一〇条に従い同被告人に対する処断刑を定めたのはもとより相当であつて、論旨は理由がない。 （三）同論旨第二点は、原判決には 所為と刑法第四五条前段の併合罪の関係にあるものとして、刑法第四七条本文、第一〇条に従い同被告人に対する処断刑を定めたのはもとより相当であつて、論旨は理由がない。 （三）同論旨第二点は、原判決には証拠に依らないで判決をした不法がある、と- 1 -非難する、しかしながら原判決は、被告人Ｂが昭和二三年一二月二七日高松地方裁判所において贓物牙保罪に依り懲役六月及罰金三百円に処せられその裁判が確定した事実を同被告人の原審公判廷のその旨の供述によつて認定し、原審第三回公判調書には同被告人の供述として正にこの事実に符合する記載があるのであつて、論旨は理由がない。 よつて、旧刑訴法第四四六条に従い、主文の通り判決する。以上は当小法廷裁判官全員一致の意見である。 検察官岡本梅次郎関与昭和二五年四月四日最高裁判所第三小法廷裁判長裁判官井上登裁判官河村又介裁判官穂積重遠- 2 -
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