- 1 -主文 本件訴えのうち、被告が、原告の平成１３年４月１日から平成１４年３月３１日までの事業年度の法人税について、平成１５年７月１５日付けでした更正の請求に対してその更正をすべき理由がない旨の通知処分の取消しを求める部分の訴えを却下する。 原告のその余の請求をいずれも棄却する。 訴訟費用は原告の負担とする。 事実 及び理由第１当事者の求めた裁判 原告平成１６年行ウ第２７１号事件(1)()ア被告が、原告の平成１１年４月１日から平成１２年３月３１日までの事業年度（以下「平成１２年３月期」という）の法人税について、平成。 １４年７月３０日付けでした更正処分及び過少申告加算税賦課決定処分（以下、これらを併せて「平成１２年３月期更正処分等」といい、後の事業年度に係る処分についても、同様に略称する）のうち、納付すべき。 税額円を超える部分及び過少申告加算税額円を超える部分をそれぞれ取り消す。 イ被告が、原告の平成１２年４月１日から平成１３年３月３１日までの事業年度（以下「平成１３年３月期」という）の法人税について、平成。 １４年７月３０日付けでした更正処分及び過少申告加算税賦課決定処分（平成１３年３月期更正処分等）のうち、納付すべき税額円を超える部分及び過少申告加算税額円を超える部分をそれぞれ取り消す。 ウ被告が、原告の平成１３年４月１日から平成１４年３月３１日までの事業年度（以下「平成１４年３月期」という）の法人税について、平成。 - 2 -１５年５月３０日付けでした更正処分及び過少申告加算税賦課決定処分（平成１４年３月期更正処分等）のうち、納付すべき税額円を超える部分及び過少申告加算税額円を超える部分をそれぞれ取り消す。 エ被告が、原告の平成１４年３月期法人税について、平成１５年７月１ 定処分（平成１４年３月期更正処分等）のうち、納付すべき税額円を超える部分及び過少申告加算税額円を超える部分をそれぞれ取り消す。 エ被告が、原告の平成１４年３月期法人税について、平成１５年７月１５日付けでした更正の請求に対してその更正をすべき理由がない旨の通知処分（以下「本件通知処分」という）のうち特定外国子会社等の課税。 対象留保金額に関する部分を取り消す。 平成１７年行ウ第６９号事件(2)()被告が、原告の平成１４年４月１日から平成１５年３月３１日までの事業年度（以下「平成１５年３月期」という）の法人税について平成１６年。 ７月３０日付けでした更正処分（ただし、平成１７年１１月２８日付け更正処分により減額された後のもの）のうち、次の部分を取り消す。 ア当期欠損金額円を円（ただし、平成１７年１１月２８日付け更正処分により円に増額）とした処分のうち、同欠損金額円（ただし、平成１７年１１月２８日付け更正処分によりに増額）を超え、円に達するまでの部分。 イ翌期に繰り越す欠損金額円を円（ただし、平成１７年１１月２８日付け更正処分により円に増額）とした処分のうち、特定外国子会社等の課税対象留保金加算もれとして円を所得金額等に加算した部分。 被告本案前の答弁(1)- 3 -本件訴えのうち平成１４年３月期更正処分等の取消しを求める部分た、（だし、納付すべき税額円を超える部分及び過少申告加算税額円を超える部分）をいずれも却下する。 本案の答弁(2)上記記載の部分を除き、原告の請求をいずれも棄却する。 (1)第２事案の概要本件は、グレート・ブリテン及び北部アイルランド連合王国領チャネル諸島ガーンジー（以下「ガーンジー島」という）に本店を有し、再保険を業と。 、、する法人であるＰ１の発行済株 )第２事案の概要本件は、グレート・ブリテン及び北部アイルランド連合王国領チャネル諸島ガーンジー（以下「ガーンジー島」という）に本店を有し、再保険を業と。 、、する法人であるＰ１の発行済株式の全てを保有している原告に対しＰ１が租税特別措置法（以下「措置法」という）６６条の６第１項所定の特定外国。 子会社等に該当するとして、同項に規定する課税対象留保金額に相当する金額を原告の所得の金額の計算上、益金の額に算入して本件各事業年度の更正処分等及び本件通知処分（以下、これらを併せて「本件各処分」という）が。 されたため、これを不服とした原告が、本件各処分の取消しを求める事案である。 当事者等原告は、国内に本店を置き、損害保険等を業とする株式会社である。 Ｐ１は、平成１０年１２月にガーンジー島において設立された再保険を業とする外国法人であり、同社は設立以来、その発行済株式の全てを原告に所有されており、措置法６６条の６第２項１号が規定する外国関係会社に該当する。 関係法令には次のような定めがある。 特定外国子会社等の留保金課税（措置法６６条の６）(1)ア課税対象留保金額の益金算入ア措置法６６条の６第１項は、その有する外国関係会社（外国法人()- 4 -であって、居住者及び内国法人によって発行済株式等の５０％超を直接又は間接に保有されているものをいう。以下同じ）の直接及び間接。 保有の株式等（株式及び出資をいう。以下同じ）の当該外国関係会社。 の発行済株式の総数又は出資金額（以下「発行済株式等」という）に。 占める割合が５％以上である内国法人に係る外国関係会社のうち、本店又は主たる事務所（以下「本店等」という）の所在する国又は地域。 （以下「国等」という）におけるその所得に対して課される税の負担。 が本邦における法人 上である内国法人に係る外国関係会社のうち、本店又は主たる事務所（以下「本店等」という）の所在する国又は地域。 （以下「国等」という）におけるその所得に対して課される税の負担。 が本邦における法人の所得に対して課される税の負担に比して著しく低いものとして政令で定める外国関係会社に該当するもの（以下「特定外国子会社等」という）が、昭和５３年４月１日以降に開始する各。 事業年度において、その未処分所得の金額（措置法６６条の６第２項２号に規定する「未処分所得の金額」をいう。以下同じ）から留保し。 たものとして、政令で定めるところにより、当該未処分所得の金額につき当該未処分所得の金額に係る税額及び利益の配当又は剰余金の分（「」。）配の額に関する調整を加えた金額以下適用対象留保金額というを有する場合には、その適用対象留保金額のうち、当該内国法人の有する当該特定外国子会社等の直接及び間接保有の株式等に対応するものとして政令で定めるところにより計算した金額（以下「課税対象留保金額」という）に相当する金額は、当該内国法人の収益の額とみな。 して当該特定外国子会社等の各事業年度の終了の日の翌日から２月を経過する日を含む当該内国法人の各事業年度の所得の金額の計算上、益金の額に算入する旨規定している。 イ租税特別措置法施行令（以下「措置法施行令」という）３９条の()。 ２０第１項は、外国法人が外国関係会社に該当するかどうかの判定に、、ついては当該外国法人の各事業年度終了の時の現況によるものとし内国法人が措置法６６条の６第１項各号の内国法人に該当するかどう- 5 -かの判定については、当該各号に規定する外国関係会社の各事業年度終了の時の現況によるものとする旨規定している。 イ特定外国子会社等の判定ア措置法施行令３９条の１４第１項は するかどう- 5 -かの判定については、当該各号に規定する外国関係会社の各事業年度終了の時の現況によるものとする旨規定している。 イ特定外国子会社等の判定ア措置法施行令３９条の１４第１項は、措置法６６条の６第１項に()規定する政令で定める外国関係会社は、法人の所得に対して課される税が存在しない国等に本店等を有する外国関係会社（同項１号）及びその各事業年度の所得に対して課される租税の額が当該所得の金額の１００分の２５以下である外国関係会社（同項２号）とする旨規定している。 イ措置法施行令３９条の１４第２項１号は、外国関係会社が同条１()項２号の外国関係会社に該当するかどうかの判定における「所得の金額」は、当該外国関係会社の当該各事業年度の決算に基づく所得の金、（「」。）額につきその本店等の所在する国等以下本店所在地国というの外国法人税（法人税法６９条１項に規定する外国法人税をいう。以下同じ）に関する法令（以下「本店所在地国の法令」という）の規。 。 定により計算した所得の金額に、本店所在地国の法令により外国法人税の課税標準に含まれないこととされる所得の金額等を加算し、還付を受ける外国法人税の額で益金の額に算入している金額を控除した残額とする旨規定している。 ウ措置法施行令３９条の１４第２項２号は、外国関係会社が同条１()「」項２号の外国関係会社に該当するかどうかの判定における租税の額は、当該外国関係会社の当該事業年度の決算に基づく所得の金額につき、その本店所在地国又は本店所在地国以外の国等において課される外国法人税の額（同号イ）及び租税条約の規定により納付したものと（）。 みなされる外国法人税の額同号ロの合計額とする旨規定しているウ課税対象留保金額の計算- 6 -ア措置法 課される外国法人税の額（同号イ）及び租税条約の規定により納付したものと（）。 みなされる外国法人税の額同号ロの合計額とする旨規定しているウ課税対象留保金額の計算- 6 -ア措置法６６条の６第２項２号は「未処分所得の金額」の意義につ()、いて、特定外国子会社等の各事業年度の決算に基づく所得の金額につき、法人税法及び措置法による各事業年度の所得の金額の計算に準ずるものとして政令で定める基準により計算した金額を基礎として政令で定めるところにより当該各事業年度開始の日前５年以内に開始した各事業年度において生じた欠損の金額に係る調整を加えた金額をいう旨規定している。 イ措置法施行令３９条の１６は、措置法６６条の６第１項に規定す()る適用対象留保金額とは、特定外国子会社等の各事業年度の未処分所得の金額から、当該各事業年度において納付することとなる法人所得税の額及び当該各事業年度に係る利益の配当又は剰余金の分配の額の合計額を控除した残額をいう旨規定している。 ウ措置法施行令３９条の１９は、措置法６６条の６第１項に規定す()る課税対象留保金額とは、同項各号に掲げる内国法人に係る特定外国子会社等の各事業年度の適用対象留保金額に、当該特定外国子会社等の当該各事業終了の時における当該内国法人の有する当該特定外国子会社等の直接及び間接保有の株式等の占める割合を乗じて計算した金額をいう旨規定している。 外国法人税の意義(2)ア措置法施行令３９条の１４第２項１号においては、外国法人税の定義につき法人税法６９条１項を引用するところ、同条同項は、外国法人税について「外国の法令により課される法人税に相当する税で政令で定め、るものをいう」と規定している。 。 イ法人税法施行令１４１条１項は「法人税法６９条１項に規定する外国 、同条同項は、外国法人税について「外国の法令により課される法人税に相当する税で政令で定め、るものをいう」と規定している。 。 イ法人税法施行令１４１条１項は「法人税法６９条１項に規定する外国、の法令により課される法人税に相当する税で政令で定めるものは、外国の法令に基づき外国又はその地方公共団体により法人の所得を課税標準- 7 -として課される税とする」と規定している。 。 ウ法人税法施行令１４１条２項は「外国又はその地方公共団体により課、される次に掲げる税は、外国法人税に含まれるものとする」と規定して。 いる。 ア超過利潤税その他所得の特定部分を課税標準として課される税同()（項１号）イ所得又は所得の特定の部分を課税標準として課される税の附加税()（同項２号）ウ所得を課税標準として課される税と同一の税目に属する税で、特()定の所得につき、徴税上の便宜のため、所得に代えて収入金額その他これに準ずるものを課税標準として課されるもの（同項３号）エ特定の所得につき、所得を課税標準とする税に代え、収入金額そ()の他これに準ずるものを課税標準として課される税（同項４号）エ法人税法施行令１４１条３項は「外国又はその地方公共団体により課、される次に掲げる税は、外国法人税に含まれないものとする」と規定し。 ている。 ア税を納付する者が、その税の納付後、任意にその金額の全部又は()一部の還付を請求することができる税（同項１号）イ税の納付が猶予される期間を、その税の納付をすることとなる者()が任意に定めることができる税（同項２号）ウ合併、減資払戻しその他みなし配当（法人税法２４条１項）の発()生事由により交付を受ける金銭の額又はその他の資産の価額に対して課される税（その交付の基因となった ることができる税（同項２号）ウ合併、減資払戻しその他みなし配当（法人税法２４条１項）の発()生事由により交付を受ける金銭の額又はその他の資産の価額に対して課される税（その交付の基因となった株式の取得価額を超える部分に対して課される部分を除く。同項３号）エ租税条約に基づく政府間協議により移転価格合意があったことに()より我が国の法人税について減額更正があった場合に、その減額分の- 8 -所得を相手方の国外関連者に支払わないことを理由にこれを利益の配当とみなして課される税（同項４号）オ外国法人税に附帯して課される附帯税に相当する税その他これに()類する税（同項５号）なお、上記アないしエは、平成１３年政令１３５号により追加され()()たものである。 更正の理由付記(3)法人税法１３０条２項は、税務署長は、内国法人の提出した青色申告書に係る法人税の課税標準又は欠損金額の更正をする場合には、その更正に係る国税通則法２８条２項に規定する更正通知書にその更正の理由を付記しなければならない旨規定している。 前提事実等（証拠を掲記しない事実は当事者間に争いがない）。 ガーンジー所得税法の規定等の要旨(1)ア標準税率課税ガーンジー島に本店を置く法人（以下「居住法人」という）について。 は、原則として、その全所得に対して標準税率による所得税が課される（以下「標準税率課税」という。標準税率は、ガーンジー議会の議決。）により定めることとされており、当該議決により定められた標準税率は（、、、）。 ２０％であるガーンジー所得税法５条甲１０乙３乙１５(1)(2)イキャプティブ保険会社による免税法人の選択ガーンジー税務当局は、法令の規定に基づく免税申請があった場合において、当該申請をした団体が法 ガーンジー所得税法５条甲１０乙３乙１５(1)(2)イキャプティブ保険会社による免税法人の選択ガーンジー税務当局は、法令の規定に基づく免税申請があった場合において、当該申請をした団体が法令所定の要件を満たすときは、当該団体を免税とすることができ、キャプティブ保険会社（企業等が、自らの保険を専門に引き受けさせるために自ら設立する再保険会社）は、上記の法令所定の要件を満たす団体に該当する。また免税を認められた団体（以下「免税法人」という）は、法令で定める料金を支払うこととされ。 - 9 -ており、具体的には毎年５００ポンドの申請料を支払う必要がある（ガーンジー所得税法４０Ａ条、甲１０、乙３。 ）ウ段階税率課税ガーンジー所得税法所定の要件を満たす法人は、株主持分から生じる投資所得及び保険非関連所得のみを課税対象所得として課税され、段階的な税率による課税（以下「段階税率課税」という）を受けることを選。 択することができる。すなわち、次に示す段階課税により株主のファンドの投資所得にのみ課税される（ガーンジー所得税法１８７Ａ条、甲１０、乙３。 ）株主の投資所得税率２５万ポンドまで２０％次の２５万ポンドまで１％次の５０万ポンドまで０．５％次の２００万ポンドまで０．３％超過部分０．１％エ国際課税資格居住法人はＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌＴａｘＳｔａｔｕｓ以、（下「国際課税資格」という）という税制上の資格を、申請により、ガー。 ンジー税務当局から取得することができる。国際課税資格を取得した居- 10 -住法人の所得に対して適用される税率は、当該居住法人が、資格申請において、０％を上回り３０％以下の百分率により申請し、承認された税率となる（ガーンジー所得税法１８８Ｃ条、甲１０。 ）資格申 0 -住法人の所得に対して適用される税率は、当該居住法人が、資格申請において、０％を上回り３０％以下の百分率により申請し、承認された税率となる（ガーンジー所得税法１８８Ｃ条、甲１０。 ）資格申請は、ガーンジー税務当局に対する書面（以下「資格申請書」という）の提出により行うものとし、資格申請書には、適用を申請する。 税率（０％超３０％以下の百分率）を明記するとともに、当該税率が申請者にとって適しており、ガーンジー島の経済的利益の観点からも妥当な水準であることの情報を記載し、ガーンジー税務当局は、国際課税資格の取得要件が満たされている場合には、資格申請を承認し、国際課税資格の証明書（以下「資格証明書」という）を発行することができる。 。 なお、ガーンジー税務当局は、資格申請を拒絶することについて全面的な自由裁量権を有しており、資格申請を拒絶する場合には、申請者にその旨を通知するが、その拒絶理由を示す必要はなく、また、申請者は、その拒絶に対して異議を申し立てることができない（ガーンジー所得税法１８８Ｃ条、同法１８８Ｄ条、甲１０。 ）ガーンジー所得税法は、国際課税資格を取得した居住法人について、段階税率課税を選択できない旨規定しており、国際課税資格を取得した居住法人の所得に対して適用される税率は、当該居住法人が申請し、承認を受けた税率となる（ガーンジー所得税法１８８Ｅ条、甲１０。 ）免税団体所得税法（乙２５）の規定の要旨(2)アガーンジー所得税法４０Ａ条を適用して免税を選択した免税法人は、ガーンジー税務当局管理官へ課税年度終了後３年以内に書面で通知することで、同法１８７Ａ条の段階税率課税を選択できる（免税団体所得税法３Ａ条ａ、乙２５、乙３５。 (1)()）イ免税法人は、ガーンジ税務当局管理官へ課税年度終了後３年以内に書面 面で通知することで、同法１８７Ａ条の段階税率課税を選択できる（免税団体所得税法３Ａ条ａ、乙２５、乙３５。 (1)()）イ免税法人は、ガーンジ税務当局管理官へ課税年度終了後３年以内に書面で通知することで標準税率課税を選択できる（免税団体所得税法３Ａ- 11 -条ｂ、乙２５、乙３５。 (1)()）なお、免税法人が上記ア又はイの選択をするとき、関係する当該課税年度に支払われた年間料金は、当該課税年度に関し当該団体により支払われることになる税金の支払又は税金のための支払と扱われ、また、当該料金が当該税金の額を超える場合は、その差額は同団体に還付される（免税団体所得税法３Ａ条、乙２５、乙３５。 (2)）ウガーンジ所得税法１８７Ａ条の段階税率課税を選択している法人又は標準税率課税を選択している法人は、課税年度終了後３年以内にいつでも、遡って免税申請することができる。なお、当該課税年度に係る納付済税額があれば、過大納付額の還付を受けることができる（免税団体所得税法２条、乙２５、乙３５。 (1)）Ｐ１は、平成１０年（１９９８年）９月２５日付け、平成１２年（２０(3)００年）４月１４日付け、同年１２月１３日付け、及び平成１４年（２００２年）１月３１日付けの資格申請書において、いずれも、適用期間を１年間とし、適用税率を２６％とする資格申請をしている（甲１１の１ないし３、甲２６。 ）そして、ガーンジー税務当局がＰ１に対して発行した平成１０年（１９９８年）１０月８日付け、平成１２年（２０００年）４月２０日付け、同年１２月２１日付け、及び平成１４年（２００２年）２月７日付けの各資格証明書（甲１２の１ないし３、甲２７）には、各資格申請及び２６％の適用税率を承認する旨と、その適用期間がそれぞれ平成１１年（１９９９年）１２月３ け、及び平成１４年（２００２年）２月７日付けの各資格証明書（甲１２の１ないし３、甲２７）には、各資格申請及び２６％の適用税率を承認する旨と、その適用期間がそれぞれ平成１１年（１９９９年）１２月３１日、平成１２年（２０００年）１２月３１日、平成１３年（２００１年）１２月３１日、及び平成１４年（２００２年）１２月３１日をもって終了する旨が記載されている。 Ｐ１の課税状況(4)Ｐ１は、平成１１年分、平成１２年分、平成１３年分及び平成１４年分- 12 -の各課税年度について、適用税率２６％の国際課税法人として賦課決定され（以下「本件外国税」という、本件外国税を納付している。 。）課税処分等の経緯(5)本件に関する課税処分等の経緯は、別紙１及び同２のとおりである。 税額等に関する当事者の主張原告の本件各事業年度の税額等に関する当事者の主張は、別紙３及び同４記載のとおりであり、本件の争点であるＰ１が措置法６６条の６第１項に規定する特定外国子会社等に該当し、同項に規定する課税対象留保金額を原告の所得の計算上、益金の額に算入すべきかどうかに関する部分を除き、計算の基礎となる金額及び計算方法に争いはない。 争点 本件訴訟の争点は、平成１４年３月期更正処分等の取消しの訴えが適法(1)な訴えであるかどうか（被告は、後記のとおり、不服申立前置を欠き、あるいは出訴期間を徒過した不適法な訴えである旨主張するのに対し、原告はこれを争っている、原告は、本件通知処分のうち申告税額を上回る部分に。）(2)ついて争うことができるか、本件各更正処分等において、Ｐ１が、原告の(3)特定外国子会社等（措置法６６条の６第１項）に該当するとして、原告の所得金額の計算上、Ｐ１に係る課税対象留保金額に相当する額を益金の額に算入したことが適法か否か、及び おいて、Ｐ１が、原告の(3)特定外国子会社等（措置法６６条の６第１項）に該当するとして、原告の所得金額の計算上、Ｐ１に係る課税対象留保金額に相当する額を益金の額に算入したことが適法か否か、及び本件各更正処分等の理由付記は適法か否か(4)である。そしてについては、特定外国子会社等とは、法人の所得に対して(3)課される税が存在しない国又は地域に本店又は主たる事務所を有する外国関係会社（措置法施行令３９条の１４第１項１号、又はその各事業年度の所得）に対して課される租税の額が当該所得の金額の１００分の２５以下である外国関係会社（同項２号）であって、外国法人税賦課の有無やその税率が問題となるところ、措置法施行令３９条の１４第２項１号が、外国法人税は「法、人税法６９条１項に規定する外国法人税をいう」と規定していることから、。 - 13 -本件外国税が法人税法６９条１項の外国法人税に該当するか否かが問題となる。 争点に係る当事者の主張 争点 について(1)(1)（被告の主張）ア不服申立前置を欠く訴えであることア国税に関する法律に基づく処分で不服申立てをすることができる()ものの取消しを求める訴えは、異議申立てをすることができる処分にあっては異議申立てについての決定を、審査請求をすることができる、処分にあっては審査請求についての裁決をそれぞれ経た後でなければ提起することができないこととされている（国税通則法１１５条１項本文）が、同項ただし書きによれば、更正決定等の取消しを求める訴えを提起した者が、その訴訟の係属している間に当該更正決定等に係る国税の課税標準等又は税額等についてされた他の更正決定等の取消しを求めようとするとき（同項２号、又は審査請求についての裁決等）を経ることにより生ずる著しい損害を避けるため 間に当該更正決定等に係る国税の課税標準等又は税額等についてされた他の更正決定等の取消しを求めようとするとき（同項２号、又は審査請求についての裁決等）を経ることにより生ずる著しい損害を避けるため緊急の必要があるとき、その他その裁決等を経ないことにつき正当な理由があるとき（同項３号）には、例外的に、不服申立てを経ないで取消訴訟を提起することができるとされている。 原告は、平成１４年３月期更正処分等について審査請求をしていないし、国税通則法１１５条１項３号に規定する「正当な理由」があるとも認められず、その他不服申立てを経ないで取消訴訟を提起することができる例外事由も認められない。したがって、原告の本件訴えのうち、平成１４年３月期更正処分等の取消しを求める部分（ただし、納付すべき税額円を超える部分及び過少申告加算税額円を超える部分）は、不服申立前- 14 -置を欠く不適法な訴えであるから却下されるべきである。 イ原告は、平成１４年３月期更正処分等について、不服申立てにつ()いての決定・裁決を経ないことに国税通則法１１５条１項３号所定の「正当な理由」がある旨主張するが、以下に述べるとおり、原告の主張は失当である。 国税通則法１１５条１項３号後段は、行政庁に審査・裁決させることに意味がない場合の例外規定であるから、関連する数個の処分の一部について同号所定の「正当な理由」があるか否かを判断するに当たっては、当該処分について不服申立てを不要とすることに合理的な理由が認められるか否かを、それぞれの処分の目的・性質・効果等の関連において判断する必要があり、各処分が実質的に同一であると認められる場合や、１つの処分について不服申立てをした以上、他の処分について不服申立てをすることが無意味と見られることが明らかである場合などが同号所定の「 る必要があり、各処分が実質的に同一であると認められる場合や、１つの処分について不服申立てをした以上、他の処分について不服申立てをすることが無意味と見られることが明らかである場合などが同号所定の「正当な理由」があるときに当たると解される。 そして、更正の請求は、納税申告書を提出した者が、その申告内容を自己に有利に是正することを求めて行政庁に是正権の発動を請求する行為であり、更正すべき理由がない旨の通知処分は、行政庁が、是正権の発動を拒否し、申告税額等について更正の請求額まで減額することを認めない旨確認する効果を持つにすぎない。これに対して、更正処分は、本税の額を確定する効果を有する処分であり、加算税賦課決定処分は、本税の額を申告税額等よりも増額する更正処分等に附帯して、一種の行政上の制裁として課される処分である。 、、そうすると更正すべき理由がない旨の通知処分と更正処分等とはその目的・性質・効果等を異にするものであって、実質的に同一の処分であるとはいえず、また、更正すべき理由がない旨の通知処分につ- 15 -いて審査請求をした以上、更正処分等について不服申立てをすることが無意味と見られることが明らかであるとはいえず、更正すべき理由がない旨の通知処分について適法な不服申立てを経ているとしても、更正処分等について不服申立てを経ていないことにつき、国税通則法１１５条１項３号に規定する「正当な理由」があるとはいえない。 本件では、平成１４年３月期更正処分等と本件通知処分は、処分の日及び処分事由を全く異にしており、平成１４年３月期更正処分等が行われた時点においては、本件通知処分について原告が主張する違法、、事由はもちろん平成１４年３月期更正処分等の処分事由についても、国税不服審判所長による判断は全く示されていなかったのであるから われた時点においては、本件通知処分について原告が主張する違法、、事由はもちろん平成１４年３月期更正処分等の処分事由についても、国税不服審判所長による判断は全く示されていなかったのであるから平成１４年３月期更正処分等に対して不服申立てをすることが無意味であるとはいえないし、本件通知処分に対する審査請求において、原、、、告は本件通知処分固有の違法事由しか争わずその裁決においても上記違法事由についてのみ具体的な判断がなされたにすぎないのであるから、実質的にみても、平成１４年３月期更正処分等について審査請求及び裁決を経たとはいえない。 以上のとおりであるから、平成１４年３月期更正処分等につき審査請求についての裁決を経ていないことに国税通則法１１５条１項３号所定の「正当な理由」があるとはいえない。 イ出訴期間経過後の訴えであることア本件訴訟は、平成１４年３月期更正処分等のあった日である平成()１５年５月３０日から１年以上を経過した平成１６年６月２４日に提起されたものであるから、行政事件訴訟法（平成１６年法律第８４号改正前。以下「旧行訴法」という）１４条３項の定める出訴期間を経。 過した後に提起されたものであって、不適法である。 イ原告は、出訴期間を経過している点について、本件更正の請求か()- 16 -ら本件通知処分の取消しを求める訴えまでの経緯にかんがみれば、原告が本件通知処分を争えば、平成１４年３月期更正処分等についても当然に争ったことになり所期の救済が得られるものと考えたことは明らかであるから旧行訴法１４条３項ただし書き所定の「正当な理由」がある旨主張する。 しかし、旧行訴法１４条が取消訴訟の出訴期間を制限したのは、行政処分の効果が不安定のまま長期間にわたって放置されるのを防止する趣旨であるところ、原告 だし書き所定の「正当な理由」がある旨主張する。 しかし、旧行訴法１４条が取消訴訟の出訴期間を制限したのは、行政処分の効果が不安定のまま長期間にわたって放置されるのを防止する趣旨であるところ、原告の上記主張は、単に原告の法の不知・誤解、「」。 をいうものにすぎず正当な理由に当たらないことは明らかであるウ原告は、平成１４年３月期更正処分等のうち原告が取消しを求め()ているのは、特定外国子会社等の課税対象留保金額に関する部分のみであるから、平成１４年３月期更正処分等の取消しの訴えについて本案審理を行ったとしても、何らその効果を不安定なまま長期間にわたって放置することにはならないし、本件通知処分のうち特定外国子会社等の課税対象留保金額に関する部分が取り消されたにも関わらず、平成１４年３月期更正処分等の取消しの訴えが不適法であるとして却下された上、同処分等が確定することがあれば、それが著しく納税者の信頼を害するなどと主張する。 しかし、旧行訴法１４条３項は、出訴期間を徒過した場合には「正」、当な理由がなければ訴えを提起できない旨規定しているのであって「」、ここにいう正当な理由とは出訴を妨げる理由にほかならないから出訴を妨げる理由の存否ではなく、原告の本案についての主張を逐一考慮する余地はない。また、仮に本件通知処分の一部が判決によって取り消され、税額等の計算の基礎となった事実が当該計算の基礎となった事実と異なることが確定した場合には、いわゆる後発的理由による更正の請求（国税通則法２３条２項）あるいは職権による減額更正- 17 -による是正の途が残されているのであるから、原告の上記主張はいずれも失当である。 （原告の主張）ア平成１４年３月期更正処分等について決定又は裁決を経ていないことについては、国税通則法 17 -による是正の途が残されているのであるから、原告の上記主張はいずれも失当である。 （原告の主張）ア平成１４年３月期更正処分等について決定又は裁決を経ていないことについては、国税通則法１１５条１項３号の「正当な理由」が存する。 ア国税通則法１１５条１項３号の「正当な理由」の意義()国税に関する法律に基づく処分の取消訴訟について、当該処分が不服申立てをすることができるものであるときは、原則として不服申立ての決定又は裁決を経た後でなければ訴えを提起することができないとしているのは、租税の賦課に関する処分については、課税標準の認定が複雑かつ専門的であるから、出訴に先立って不服申立手続を要求することにより、行政庁の知識と経験を活用して訴訟に至ることなく事件の解決を図ることができること及び訴訟に移行した場合に事実関係の明確化に資するという二重の意味において意義を有し、かつ、合、、、理的な根拠を持つし他面国税の賦課は大量的・回帰的であるから不服申立ての前置を要求することは、上記のことと相まって、裁判所が訴訟の氾濫に悩まされることを回避しうること及び租税行政の統一。 的運用に資することが大きいことに重要な意義を認めうるからであるまた、国税不服審判所長は、更正の請求に対する処分について不服申立てがなされている場合に、その更正の請求に係る国税の課税標準等についてされた他の更正決定等について不服申立てがされていなくても、その更正決定等をあわせ審理することができるものとされている（国税通則法１０４条４項、２項。このように、不服申立てがされ）ていない他の処分についてもあわせ審理ができることとされている趣旨は、相互に密接な関連のある複数の処分について判断の抵触を避けることにある。そして、国税不服審判所長は、あわせ審理をする場合 され）ていない他の処分についてもあわせ審理ができることとされている趣旨は、相互に密接な関連のある複数の処分について判断の抵触を避けることにある。そして、国税不服審判所長は、あわせ審理をする場合- 18 -には、不服申立てのされた処分のほか、あわせ審理をした処分についても、調査・審理し、判断しなければならないとされている。 したがって、不服申立てのされた更正決定等については、決定・裁決がされたが、あわせ審理された更正決定等について決定・裁決がされなかった場合のように、２つの処分が相互に密接な関連を有し、かつ、その実体要件が実質的に共通である場合には、一方に対して不服申立ての決定・裁決を経ていれば、他方についてこれを経ていないことに、国税通則法１１５条１項３号所定の「正当な理由」があるものと解すべきである。なぜならば、このように２つの処分が相互に密接な関連を有し、かつその実体要件が共通である場合には、一方に対して不服申立てを経ていれば、他方に対する不服申立てにおいても同じ判断が示される可能性が大きく、あえて不服申立ての前置を要求する必要性と合理性に乏しいからである。 イ平成１４年３月期更正処分等については、本件通知処分に対する()審査請求と、あわせ審理がされていることに加え、両処分は、同年度、、、の課税標準等に関するものであって相互に密接な関連を有しかつその実体要件も実質的に共通しており、本件通知処分のうち特定外国子会社等の課税対象留保金額に関する部分が取り消されれば、平成１４年３月期更正処分等のうち納付すべき税額、、円を超える部分も取り消される関係にあるといえるからその目的性質、効果等に照らしても、平成１４年３月期更正処分等について不服申立ての経由を不要とすることに合理的理由がある。 したがって、平成１４年 円を超える部分も取り消される関係にあるといえるからその目的性質、効果等に照らしても、平成１４年３月期更正処分等について不服申立ての経由を不要とすることに合理的理由がある。 したがって、平成１４年３月期更正処分等について不服申立ての決定・裁決を経ていないことには国税通則法１１５条１項３号所定の正「当な理由」がある。 イ平成１４年３月期更正処分等の取消しの訴えが処分から１年を経過し- 19 -て提起されたことについて旧行訴法１４条３項ただし書き所定の「正当な理由」が存在する。 アすなわち、本件において、原告が平成１５年５月１３日に本件更()正の請求を行ったところ、被告は、同月３０日付けで、平成１４年３月期更正処分等を行い、同年７月１５日付けで本件通知処分を行い、これに対し、原告は本件通知処分を不服として同年８月７日に審査請求を行い、かかる審査請求においては、平成１４年３月期更正処分等についてもあわせ審理が行われ、平成１６年３月３０日付けで審査請求を棄却する裁決がされ、その後同年６月２４日、原告は、平成１４年３月期更正処分等及び本件通知処分に対する取消訴訟を提起しているという経過にかんがみると、原告は、本件通知処分を争えば、平成１４年３月期更正処分等についても当然に争ったことになり所期の救済が得られるものと考えたことは明らかであり、平成１４年３月期更正処分等について旧行訴法１４条３項本文所定の出訴期間内に取消訴訟を提起しなかったとしてもやむを得ないというべく、本件において同条項ただし書所定の「正当な理由」があると解すべきことは明らかである。 イ被告は、旧行訴法１４条が取消訴訟の出訴期間を制限したのは、()行政処分の効果が不安定のまま長期間にわたって放置されるのを防止する趣旨であり、単なる法の不知・誤解が「正当な理由」 である。 イ被告は、旧行訴法１４条が取消訴訟の出訴期間を制限したのは、()行政処分の効果が不安定のまま長期間にわたって放置されるのを防止する趣旨であり、単なる法の不知・誤解が「正当な理由」に当たらないことは明らかである旨主張する。 しかし、原告は、単なる法の不知・誤解が「正当な理由」に当たると主張しているわけではない。平成１４年３月期更正処分等は、本件通知処分の審査請求の際にあわせ審理がされており、かつ、本件通知処分のうち特定外国子会社等の課税対象留保金額に関する部分が取り消されれば、平成１４年３月期更正処分等のうち納付すべき税額- 20 -円を超える部分も取り消されるべき関係にあるといえるのであり、更に平成１４年３月期更正処分等のうち原告が取消しを求めているのは特定外国子会社等の課税対象留保金額に関する部分のみであるから、本案審理を行ったとしても、何らその効果を不安定なまま長期間にわたって放置することにはならないことから「正、当な理由」があると主張するものである。むしろ、本件通知処分のうち特定外国子会社等の課税対象留保金額に関する部分が取り消される場合であっても、平成１４年３月期更正処分等の取消しの訴えが不適、、法であるとして却下された上同処分等が確定してしまうというのは納税者の信頼を著しく害するものというべきである。 争点 について(2)(2)（被告の主張）更正すべき理由がない旨の通知処分は、納税者の更正の請求に対し、課税庁が減額更正を拒否し、申告税額等について税額を全体的に見直し、減額を認めないことを確認する効果をもつ処分であるから、同処分の取消しを求める訴えは、申告税額等の減額を拒否する課税庁の処分の取消しを求める訴えであることは明らかであり、同処分が取り消される場合とは、税額が申告税額を下回る場合 果をもつ処分であるから、同処分の取消しを求める訴えは、申告税額等の減額を拒否する課税庁の処分の取消しを求める訴えであることは明らかであり、同処分が取り消される場合とは、税額が申告税額を下回る場合であるところ、原告は、平成１４年３月期の法人税の納付すべき税額円を下回る部分の税額については争わないから、平成１４年３月期の法人税の確定申告における納付すべき税額円については、これを認容しているというほかない。したがって、本件通知処分の取消しを求める請求には理由がない。 （原告の主張）被告は、原告が、平成１４年３月期の法人税の納付すべき税額円を下回る部分の税額については争わないから、平成１- 21 -４年３月期の法人税の確定申告における納付すべき税額円を認容しているというほかない旨主張する。 しかし、原告は、本件通知処分のうち、特定外国子会社等の課税対象留保金額に関する部分の取消しを求めているのであり、平成１４年３月期の、確定申告における納付すべき税額円についてもそのうち、当該課税対象留保金額に関する部分を争っていることは明らかである。ただ、原告の平成１４年３月期の法人税については、更正の請求後、本件通知処分がされる前に平成１４年３月期更正処分等がなされ、そ、、の結果原告の納付すべき税額が円とされたため審査請求及び本件訴訟においては、上記納付すべき税額とされた円から特定外国子会社等の課税対象留保金額に係る部分を。 控除した円を超える部分を争っているのであるつまり、原告が取消しを求めているのは、本件通知処分のうち特定外国子会社の課税対象留保金額に関する部分であり、当該部分を平成１４年３月期更正処分等によって確定された納付税額である円から控除した金額である円が平成１４年３月期に原告が納付すべき税額であることは争わない の課税対象留保金額に関する部分であり、当該部分を平成１４年３月期更正処分等によって確定された納付税額である円から控除した金額である円が平成１４年３月期に原告が納付すべき税額であることは争わないと表現したものにすぎない。 争点 について(3)(3)（被告の主張）ア外国法人税の意義ア外国法人税は、法人税法６９条１項による外国税額控除の対象と()なる外国の租税であり、同条は、外国法人税の意義について、外国の法令により課される法人税に相当する税で政令に定めるものをいうと規定するところ、ある外国の租税が外国法人税に該当するか否かは、我が国の外国税額控除の可否に直結するものであるから、外国法人税- 22 -の意義の解釈に当たっては、この外国税額控除の制度趣旨を踏まえる必要がある。 、、外国税額控除の制度は国際的二重課税の排除の制度の１つであり国内に源泉のある所得と国外に源泉のある所得との間の課税の公平の維持に役立つのみでなく、投資や経済活動を国内において行うか、それとも国外において行うかについて税制の中立性を維持すること（資本輸出の中立性）に寄与するものである。このような外国税額控除制度の趣旨や、外国税額控除が単に損金算入を認めるものではなく、自国の法人税額を直接相殺する仕組みをとっており、自国の課税権を放棄する制度であることを踏まえれば、法人税法の解釈上、外国の租税が外国法人税であるか否かを決定する基準となるのは我が国の所得税及び法人税であると解すべきである。 そして、ある外国の租税が仮に制度上租税の名をもって呼ばれていても、それが租税に該当しない場合には、二重課税が存在するとはいえないから、外国法人税に該当し、我が国で外国税額控除の対象とされ得るためには、それが我が国で通用している租税の概念に該当することが必要 も、それが租税に該当しない場合には、二重課税が存在するとはいえないから、外国法人税に該当し、我が国で外国税額控除の対象とされ得るためには、それが我が国で通用している租税の概念に該当することが必要である。 イ租税の意義()租税とは、国又は地方公共団体が、特別の給付に対する反対給付と、、してではなく公共サービスを提供するための資金を調達する目的で法律の定めに基づいて私人に課する金銭給付をいい、①公共サービスのための資金調達を目的とする、②一方的・権力的課徴金の性質をも（）、、つ租税の強行性③特別の給付に対する反対給付の性質をもたない④納税者の能力に応じて一般的に課される、⑤金銭給付であることを原則とするといった特色を有している。 このように、租税は、国民の富の一部を強制的に国家の手に移す手- 23 -段であることから国民の財産権への侵害の性質を持たざるを得ず一、、「方的・権力的課徴金（租税の強行性）の性質を持つことになる。換言」すれば、国や地方公共団体は、税法に定める特定の要件に該当するときは、一方的に納税義務の実現を求めるということであり、その義務は法規によって設定され、かつ、法規によって義務の内容が定められるのであって、租税法律関係においては、契約によって法律関係が形成されるような任意性を原則的に欠いている。すなわち、租税法上の法律関係は、租税法の規定によって決定されるのであって、納税者と国又は地方公共団体との間で、合意によってその内容を定める余地は残されていないし、法律に定められている権利義務の内容が、同様の事実については一様のものとして画一的に与えられ、行政機関の裁量又は行政機関と納税者との合意によって変更することは許されない。 ウ我が国の法人税の強行性()我が国の法人税についてみると、法 の事実については一様のものとして画一的に与えられ、行政機関の裁量又は行政機関と納税者との合意によって変更することは許されない。 ウ我が国の法人税の強行性()我が国の法人税についてみると、法人税法において、課税標準、税率、申告時期、納付時期、還付額の算定方法などが法定されており、同じ条件であれば、同じ額の法人税が課され、給付又は還付される仕組みになっていて、納税者の選択により、あるいは納税者と課税庁との合意により課税標準の範囲や計算方法、税率、納付時期、還付額などが個別に決定されることはなく、また、法定の税率を超える税率の適用を認める規定はないし、課税庁が任意に税率を定めることができる旨の規定も存在しない。 このように、我が国の法人税は、税額の計算から納付、還付に至るまで、すべてが法定されており、納税者と課税庁の合意によって法律関係が形成され得るという任意性はなく、租税の特性である強行性を有しているといえるから、ある外国の租税が法人税法上の外国法人税に該当するか否かの判断に当たっては、当該外国の租税が、上記に述- 24 -べた強行性を有しているか否かについて検討されなければならない。 エ法人税法施行令１４１条３項の趣旨()我が国の法人税が、外国法人税について、我が国の租税概念に沿って、強行性を要件の１つとしていることは、法人税法施行令１４１条の規定及びその改正経緯からも明らかである。 ａ平成１３年政令１３５号により法人税施行令１４１条３項が改正され、外国又はその地方公共団体により課される租税であっても、①税を納付する者が、当該税の納付後、任意にその金額の全部又は一部の還付を請求することができる税（同項１号、及び②税の納付）が猶予される期間を、その税の納付をすることとなる者が任意に定めることができる税（同項２号）は 該税の納付後、任意にその金額の全部又は一部の還付を請求することができる税（同項１号、及び②税の納付）が猶予される期間を、その税の納付をすることとなる者が任意に定めることができる税（同項２号）は、外国法人税に該当しないことが明らかにされた。このような租税が外国法人税に該当しないとされたのは、納付や還付に関して納税者の裁量が広範であり、その点で、我が国の法人税に相当する税には該当しないものと考えられるからである。 ｂ前記改正規定は、制度の趣旨、取扱いを明確化したものであり、これまでの解釈、取扱いを変更するものではない。すなわち、課税の中立性、公平性の維持に必要な外国税額控除制度の対象となる外国法人税は、我が国の法人税に相当する税に該当することを要するところ、この改正前の外国税額控除制度においては、文言上、制度の対象となる外国法人税の定義の外延が必ずしも明確でなかったことから、これを明確にするために、当時タックス・ヘイブンにおいてよく行われていた制度で外国法人税に相当しない例を明記するこ。 、、とにしたものであるしたがって法人税法施行令１４１条３項は明らかに外国法人税に含まれない租税を例示したものとみるべきであるから、同項各号に掲げる租税のみが外国法人税に含まれないも- 25 -、、のであるとはいえず同項各号に列挙されていないものであっても、、強行性がないなど我が国の法人税概念に該当しないものであれば形式的には所得税、法人税等の名称が使用されていたとしても、外国法人税には該当しないと解すべきである。 ｃ原告は、法人税法施行令１４１条３項各号は、外国法人税に該当しない場合を限定的に列挙した規定である旨主張する。 しかし、規定の形式上、法人税法６９条１項が「外国法人税」について「外国の法令により課される法人税に相当 施行令１４１条３項各号は、外国法人税に該当しない場合を限定的に列挙した規定である旨主張する。 しかし、規定の形式上、法人税法６９条１項が「外国法人税」について「外国の法令により課される法人税に相当する税で政令で定めるもの」と規定し、外国法人税に該当するためには「法人税に相当する税」であることが前提であることが法律上明確に規定され、その上でいかなる「法人税に相当する税」が外国法人税に該当するかという点についての具体的な定めが政令に委任されているのであるから、この「法人税に相当する税」という要件に該当しない場合を政令が限定列挙するということは考えられない上、実質的に検討しても、諸外国において採られている、又は今後採られるであろう我が国の法人税に相当しない租税の形態を網羅的に列挙することは不可能であることは明らかである。 また、外国税額控除制度は、資本輸出の中立性確保という政策的判断から課税を減免する国家による一方的な恩恵的措置であり、このような外国税額控除に関する課税減免規定である法人税法６９条については、その趣旨、目的に即した限定解釈を行うことが許されるところ、法人税法６９条の規範内容は、我が国の所得税及び法人税を基準にして、控除対象となる外国法人税該当性を判断し、これに該当しない場合には外国税額控除を受けることがないということを含意しているのであって、外国法人税に該当しないものがあらかじめ明示的に列挙されなければ、外国の租税がすべて外国法人税に- 26 -該当することになるという見解が、外国税額控除制度の本質に反する不合理な解釈であることは明らかである。 したがって、原告の上記主張には理由がない。 ｄ原告は、法人税法施行令１４１条３項１号及び２号の定める租税が外国法人税に該当しないこととされたのは、実質的には法人税負担がない ことは明らかである。 したがって、原告の上記主張には理由がない。 ｄ原告は、法人税法施行令１４１条３項１号及び２号の定める租税が外国法人税に該当しないこととされたのは、実質的には法人税負担がない租税であるからであり、Ｐ１は、本件外国税について実質的に税負担を負っているから、同項１号及び２号が規定する場合とは性質が異なる旨主張する。 しかし、課税の段階で納税者の広範な裁量が認められる租税は、納税者が自らの裁量によって実質的な負担を軽減することができ、その後の納付、還付の段階における強行性の有無にかかわらず、強行性を欠いていることは明らかである。課税の段階で納税者が税率を任意に選択できたり、納税者と課税庁の合意によって税率が定まる場合と、税率自体は法令の規定によって一義的に定まっていても納税後に納税者が任意に還付を求めることができる場合では、たとえ納税者が実質的な負担を負っていたとしても、強行性を欠き、我が国の法人税に相当する税の負担を負っているとはいい難い点においては何ら異なるところはなく、原告の上記主張は理由がない。 オ外国法人税に該当するか否かの判定基準のまとめ()法人税法施行令１４１条３項は、我が国の法人税に該当しないものとして、納付、還付の段階において納税者の裁量が認められるものを、、挙げているが課税の段階で納税者の広範な裁量が認められるものは納付、還付の問題を生じるまでもなく、そもそも強行性を欠いていることは明らかである。したがって、ある税が外国法人税に該当するか否かを判定するために、その税が租税としての特質である強行性を有しているか否かについて検討する場合、給付の強行性の観点からばか- 27 -りでなく、税額の決定など、課税そのものの強行性の有無の観点からも検討する必要があり、法人税法施行令１４１条３項が明 を有しているか否かについて検討する場合、給付の強行性の観点からばか- 27 -りでなく、税額の決定など、課税そのものの強行性の有無の観点からも検討する必要があり、法人税法施行令１４１条３項が明示するような納付又は還付に関する納税者の裁量が広範な税だけでなく、課税に、、関する納税者の裁量が広範な税も租税の特性としての強行性を欠き外国法人税に該当しない。 また、租税の特性である強行性は、仮に納付及び還付について納税者の裁量を認めると、結果として租税債務自体が存在しないのと同様の状態になることからすると、徴収段階においても認められるべきである。そして、租税については、租税の公共性にかんがみ、租税の確実かつ能率的な徴収を図るためその存在及び金額を確定する権限確、（定権）と、任意の履行がない場合に自らの手で強制的実現を図る権限（強制徴収権・自力執行権）とが租税債権者たる国及び地方団体に与えられているのであって、自力執行力を有することも我が国の租税の特性に属するというべきである。 イ本件外国税についてア本件外国税は、ガーンジー所得税法に基づき法人の所得を課税標()準として課されたものではあるが、税額計算の重要な要素である税率を０％超３０％以下の範囲において納税者の選択にかからしめているという点で、課税に関する納税者の裁量が広範な税であるといえる。 これは、ガーンジー金融当局が、保険会社に対するガーンジー島の税制等の説明書（以下「本件説明書」という。乙３）において、ガーンジー島の税制が保険会社にとって有利かつ柔軟なものであり、国際課税資格を取得する納税者に適用される税率についてはガーンジー税務。 当局と交渉することができる旨明言していることからも明らかである、、、したがって本件外国税は課税に関する納税者の裁量が広範 税資格を取得する納税者に適用される税率についてはガーンジー税務。 当局と交渉することができる旨明言していることからも明らかである、、、したがって本件外国税は課税に関する納税者の裁量が広範であり租税の特性としての強行性を欠き、外国法人税に該当しない。 - 28 -イガーンジー所得税法は、保険会社に対して、課税を受ける方式と()して、①年間５００ポンドの申請料を支払い免税法人となる（同法４０Ａ条、②標準税率に比べて極めて低い段階税率課税を選択する（同）法１８７Ａ条、③標準税率課税２０％を選択する（同法５条、④国））際課税資格の申請をして０％を超え３０％以下の税率を選択する同、（）、、法１８８条という４つの選択肢を用意しているところ保険会社は上記①の免税を選択することもできるし、仮に④の国際課税資格の申請をしても、税率については０％超３０％以下の範囲で自由に選択できるから、結局、上記税率の範囲内で、納税額を自由に決定できることになる。そうすると、ガーンジー所得税法は、納税者が任意に税率を選択できる税制であるということができる。 また、ガーンジー免税団体所得税法２条及び３Ａ条の規定によ(1)(1)れば、対象となる課税年度終了後３年以内であれば、上記①の免税を選択した法人は、当該課税年度の課税方式を②の段階税率課税に遡及的に変更することができ、上記②の段階税率課税を選択した法人は、遡って免税申請することができることとしており、当該課税年度に係る納付済税額があれば、変更後の課税方式で再計算し、過大納付額は還付される仕組みとなっており、還付に関し納税者の裁量が広範である点で我が国の法人税に相当しないことを確認的に明らかにした法人税法施行令１４１条３項１号の規定する「税を納付する者が、当該税の納付後、 付される仕組みとなっており、還付に関し納税者の裁量が広範である点で我が国の法人税に相当しないことを確認的に明らかにした法人税法施行令１４１条３項１号の規定する「税を納付する者が、当該税の納付後、任意にその金額の全部又は一部の還付を請求することができる税」に該当する。 このように、本件外国税は、我が国の法人税法のように、同一の課税標準であれば同額の税額を納付しなければならないという強行性を有する租税とは本質を異にするものといわざるを得ず、むしろガーンジー島という国に対するいわば寄附金の性質を有するものというべき- 29 -であり、我が国の法人税に相当する税として二重課税の排除を目的とする外国税額控除の対象となる外国法人税に該当するとはいえない。 ウガーンジー所得税法８３条は「本法律の第８１Ａ条の規定に基づ()、き控除されたか、控除される税金を含む、いずれかの税金または罰金が支払期日までに支払われない場合、行政官は、その支払い金額が民事上の債務であるかのように、支払いを強制できる（甲１０）と規定」するのみで、我が国の国税徴収法に相当する法律は見当たらない（乙３３、３４）から、本件外国税は、自力執行力を付与されていないと認めるほかない。 そうすると、本件外国税は、そもそも課税の段階で納税者の広範な裁量が認められるものであるため、納付、還付の問題を論じるまでもなく、そもそも強行性を欠いているものであることを措くとしても、課税方式を遡及的に変更できることにより、還付に関する納税者の裁量も広範である上、自力執行力も有していないと認められるのであるから、我が国の租税の特性たる強行性を欠いており、租税とは異なるものといわざるを得ず、法人税法６９条１項に定める外国法人税には該当しない。 ウ原告の主張に対する反論ア原告は、本件外国税 であるから、我が国の租税の特性たる強行性を欠いており、租税とは異なるものといわざるを得ず、法人税法６９条１項に定める外国法人税には該当しない。 ウ原告の主張に対する反論ア原告は、本件外国税について、租税の一般的意義に合致し、さら()に「一方的・権力的課徴金（強行性）の性質を有する他、租税の特色」ないし他の国家収入との相違点として指摘される５つの特色をすべて満たしているから租税に該当する旨主張する。 しかし、本件外国税は、課税に関する納税者の裁量が広範な税であり、納税者が自ら税負担をコントロールすることが可能であり、納付の段階では強行性があるとしても、全体としては租税の特性である強行性を欠くものである。 - 30 -、（）、すなわちＰ１の取締役が作成した資格申請書甲１１の１には「新会社（Ｐ１）はＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌＢｕｓｉｎｅｓｓＣｏｍｐａｎｙとして、２６％の税率の選択を希望しています。当該税率は日本の税務当局にも受け入れられ、日本で新たな税負担をせずに済むということです。税率の選択期間は１年間とするそうです。 その理由は、日本の法人税法の改正があった場合、Ｐ１で支払う税を変更できるようにです」との記載があること、ガーンジー金融当局及。 びガーンジー税務当局によるガーンジー島税制の解説をみても、税率の決定について「Ｎｅｇｏｔｉａｔｅ（交渉する、乙３「Ａｇｒ、」）、ｅｅｍｅｎｔ（合意・協定、乙１５）などの用語が使用されているこ」とからすると、本件外国税の税率がガーンジー税務当局と納税者との話し合いで決定される実態が明らかである。そして、Ｐ１は、何ら課税上の特典を享受できない場合であっても適用税率は２０％（標準税率）にすぎないところ、ガーンジー税務当局と交渉し、我が国のタックスヘイブン対策税 決定される実態が明らかである。そして、Ｐ１は、何ら課税上の特典を享受できない場合であっても適用税率は２０％（標準税率）にすぎないところ、ガーンジー税務当局と交渉し、我が国のタックスヘイブン対策税制が軽課税国の判定基準としている税率２５％を、。 わずかに超える２６％の税率を選択し税務当局と合意したのである以上の事実を踏まえれば、本件外国税が租税の強行性の性質を有するものとはいえない。 これに対し、原告は、本件説明書等に「Ｎｅｇｏｔｉａｔｅ「Ａ」、ｇｒｅｅｍｅｎｔ」などの用語が記載されている点について、こうした用語に重要な意義があるとはいえない旨主張する。 しかし、実際に交渉や合意によって税率が決まる運用がなされているからこそ、ガーンジー金融当局等が外国企業の誘致などの目的のもとにガーンジー所得税法の概要を解説した文書にそうした表現が用いられているというほかない。また、これらの記載内容が事実であることは、設立準備中のＰ１の代理人が適用税率についてガーンジー税務- 31 -当局と交渉していたこと（甲１１の１）からも明らかである。 なお、原告は、租税の強行性がない場合とは、国家の財産収入や事業収入のように経済活動に基づく収入の場合であると主張するようであるが、法人税法や同法施行令が、国家の経済活動に基づく収入ではなくても、納税後に任意に全部又は一部の還付が受けられるもの等について、我が国の法人税に相当する税ではないとしていることは明らかであるから、原告の主張は誤りである。 、、、()イ原告は国際課税資格の取得に当たっては資格申請書を提出し本件外国税の適用税率がガーンジー島の経済的利益の観点から妥当な水準であること等の取得要件が満たされている場合にこれが承認されるのであり、その申請を承認するかどうかはガーンジー税務当局 請書を提出し本件外国税の適用税率がガーンジー島の経済的利益の観点から妥当な水準であること等の取得要件が満たされている場合にこれが承認されるのであり、その申請を承認するかどうかはガーンジー税務当局の自由裁量の下にあるとして、本件外国税が、課税の段階で納税者が任意に税率を選択でき、若しくは納税者と課税庁との合意によって税率が定まる税ではない旨主張する。 しかし「適用税率がガーンジー島の経済的利益の観点から妥当な水、準であること」などという極めて抽象的で無内容な基準が、実際に資格申請に対する審査において機能し、申請が拒絶される場合があるなどということは到底考えられず、上記規定は、我が国や各国のタックスヘイブン対策税制への対抗措置として、あたかも任意に税率を選択できる税制でないかのように装うため置かれた名目的規定であることは明白である。 また、ガーンジー所得税法の条文上「Ｎｅｇｏｔｉａｔｅ「Ａ、」、ｇｒｅｅｍｅｎｔ」の記載がなく、適用税率の決定において当局が自由裁量を有しているとしても、標準税率の２０％を超える２６％の税率の適用を求めてきた場合、通常はガーンジー島にとって経済的に有利であることは自明のことであり、当局において、その申請を拒絶す- 32 -るようなことは考え難いといわなければならないから、ガーンジー所得税法の規定そのものからも、適用税率を任意に選択できる仕組みがとられていることは明らかである。 さらに、キャプティブ保険会社は、事業会社が自己の保険契約を引き受けさせるために設立する保険子会社であるが、キャプティブ保険会社を設立することにより、保険料を第三者である保険会社に支払うのでなく、自社のペーパカンパニーに積み立てることによってグループ内に留保することができる一方、当該保険料は経費として処理することができ、キ 設立することにより、保険料を第三者である保険会社に支払うのでなく、自社のペーパカンパニーに積み立てることによってグループ内に留保することができる一方、当該保険料は経費として処理することができ、キャプティブ保険会社の資本金、準備金という形で留保された資産についても、タックスヘイブンにキャプティブ保険会社を、。 、設立することによって課税を回避軽減することができるところが我が国のタックスヘイブン対策税制により、現地税率が所得金額の２５％以下の軽課国に設立されたキャプティブ保険会社における留保金は、我が国で合算課税されることになり、上記スキームによる課税額減少効果が減殺されてしまうことから、原告はタックスヘイブン対策税制の適用を回避する目的で２６％という税率を選択したものであることは明らかであり、もし、その任意の選択が可能でなければ、原告がガーンジー島にキャプティブ保険会社を設立するはずがないのである。 したがって、原告の上記主張には理由がない。 ウ原告は、仮にガーンジー所得税法に規定する要件を満たす会社に()ついては税率の選択が認められ、結果的に税負担割合がＰ１の申請した割合になったとしても、我が国において、青色申告の承認を受けた法人のみに認められている措置法における特典享受の場合と同じく、特定の要件を充足した者に対してのみ特典が付与されているものであ、。 るから租税の本質である強行性が失われるわけではない旨主張する- 33 -しかし、納税者が措置法その他の課税の特例を定めた法令の規定の適用を選択することにより、いわゆる実効税率が法定の税率に比べて軽減されることがあるとしても、これは法定の要件を満たすことにより課税の特例が適用されるためであって、納税者が任意に選択した税率を適用したものでも、納税者と課税庁とが合意し 税率が法定の税率に比べて軽減されることがあるとしても、これは法定の要件を満たすことにより課税の特例が適用されるためであって、納税者が任意に選択した税率を適用したものでも、納税者と課税庁とが合意した税率を適用した結果でもない。また、法人税に関する法令には、法定の税率を超える税率の適用を認める規定はない。換言すれば、我が国の法人税に関する法令においては、納付すべき税額は法令の規定そのものにより定まるのであって、納税者の選択あるいは納税者と課税庁の合意に応じて定まるものではなく、納税者によって納付すべき税額や納付時期などに差異が生じることはないのである。これに反して、本件外国税は、特定の要件を満たす納税者については０％超３０％以下の範囲で任意の税率の選択が認められ、当該税率に基づいて納付するものであるから、我が国の法人税に相当する強行性があるとは認められない。 エ原告は、英国法人のガーンジー島における子会社が支払った法人()、、所得税はタックスヘイブン税制の適用を受けることになると同時に英国において外国税額控除の適用を受けることができるのに対し、本件外国税を外国法人税ではないとした本件各処分は、外国税額控除を受けることができず、二重課税が排除されていないから違法である旨主張する。 、、しかしガーンジー島と英国との間では租税条約が締結されており同条約第１条において、双方の所得税法を指定して「税」として合意している（乙２７）という特殊な関係が基盤にあるのに対し、我が国とガーンジー島は、租税条約もその他租税に関する合意もなく、むしろガーンジー島は、我が国が加盟するＯＥＣＤから有害税制を有すると指定された国家又は地域（乙２９）の一つであり、英国との間で取- 34 -扱いに差異が存することは当然である。すなわち、我が国のタックス ーンジー島は、我が国が加盟するＯＥＣＤから有害税制を有すると指定された国家又は地域（乙２９）の一つであり、英国との間で取- 34 -扱いに差異が存することは当然である。すなわち、我が国のタックスヘイブン対策税制上、外国法人税に当たらず、租税条約もその他の合意もないガーンジー島の所得税なるものは、外国法人税に該当しないため、現行法上は、外国税額控除の対象とはならず、そもそも排除されるべき二重課税が存在しない。したがって、原告の主張は、その前提を誤っており失当である。 オ原告は、中里教授の見解（甲３９）を引用し、被告がＰ１が任意()に選択しうると主張し、強調する税率については、租税の賦課要件としては副次的な意味しかなく、本件外国税を外国法人税と認定することとは関係がない旨主張する。 しかし、原告が引用する上記見解は、法人税の税率に関する一般的性質について、国会を通じ立法された我が国の法人税は、たとえ税率をどのように改正しても、その法人税としての性格は変わらないことを述べているものであり、本件外国税のように、課税を受ける前段階において納税者による税率の選択が可能な税法について述べているものではない。したがって、原告の上記主張は、中里教授の論文の一部をその文脈を無視して不適切に引用するもので失当である。 （原告の主張）ア外国法人税の意義本件において、Ｐ１が措置法６６条の６第１項で規定する特定外国子会社等に該当するか否かは、本件外国税が法人税法６９条１項の定める「外国法人税」に該当するか否かにかかわるところ、外国法人税に該当するというためには、まず「租税」でなければならない。 租税とは「国家が、特別の給付に対する反対給付としてではなく、公、共サービスを提供するための資金を調達する目的で、法律の定めに基づいて私人に課する金銭給付 めには、まず「租税」でなければならない。 租税とは「国家が、特別の給付に対する反対給付としてではなく、公、共サービスを提供するための資金を調達する目的で、法律の定めに基づいて私人に課する金銭給付である」と解されている。また、租税の特色- 35 -及び他の国家収入との相違として、①公共サービスの提供に必要な資金を調達することを目的とするものであり、それ以外の目的で課される罰金・科料・過料・交通反則金等のような違法な行為に対する刑事上・行政上の制裁の性質をもつ金銭給付と区別されること、②国民の富の一部を強制的に国家の手に移す手段であるから、一方的・権力的課徴金の性質を持ち、国家の財産収入や事業収入のように、いわゆる経済活動に基づく収入と区別されること（租税の強行性、③特別の給付に対する反対）給付の性質を持たない点で各種の使用料・手数料・特権料等と区別されること、④国民にその能力に応じて一般的に課される点で、特定の事業の経費に充てるために、その事業に特別の関係にある者から、その関係に応じて徴収される負担金と区別されること、⑤金銭給付であることを原則としていることの５点を指摘することができる。 イ本件外国税についてア本件外国税は、ガーンジー政府が、特別の給付に対する反対給付()としてではなく、公共サービスを提供するための資金を調達する目的で課するものであり、また、ガーンジー政府が、法律の定めに基づいてＰ１に課する金銭給付であるから、前記租税の定義に該当する。 さらに本件外国税は、前記の租税の特色及び他の国家収入との相違として挙げられている①ないし⑤の特色をすべて満たしている。すなわち、本件外国税は、罰金等の違法な行為に対する刑事上・行政上の制裁の性質を持つ金銭給付ではなく、公共のサービスの提供に必要な資金を調達することを目的 いる①ないし⑤の特色をすべて満たしている。すなわち、本件外国税は、罰金等の違法な行為に対する刑事上・行政上の制裁の性質を持つ金銭給付ではなく、公共のサービスの提供に必要な資金を調達することを目的とするものであり（①、国家の財産収入や）事業収入のように、いわゆる経済活動に基づく収入とは区別される一方的・権力的課徴金の性質を持つものであり（②、各種の使用料・手）数料・特権料等のように特別の給付に対する反対給付の性質を持たず（③、特定の事業の経費に充てるために、その事業に特別の関係のあ）- 36 -る者から、その関係に応じて徴収される負担金のようなものとは異なり、住民に一般的に課される（④、金銭給付である（⑤。 ））したがって、本件外国税が租税に該当することは明らかである。 、()イ仮にガーンジー所得税法に規定する要件を満たす会社については税率の選択が認められているとしても（なお、Ｐ１が適用を受けている２６％という税率は、ガーンジー税務当局に対しての申請が承認されたことに基づくもので、課税庁との合意によるものではないが、その点は措くものとする、それは我が国において青色申告の承認を受。）けた法人のみに認められている租税特別措置法における特典享受の場合と同じく、特定の要件を充足した者に対してのみ特典が付与されているものであるから、そのことによって本件外国税の租税の本質である強行性が失われるわけではない。 この点、被告は、納税者が措置法その他の法令の規定の適用を選択することにより実効税率が軽減されることがあることと、納税者と課税庁が合意した税率を適用することとは異なる旨主張するが、有利な税制の適用を選択して法人税の実効税率が軽減されることと、納税者が選択した税率により法人税の課税を受けることは、実質においてなんら変わる 庁が合意した税率を適用することとは異なる旨主張するが、有利な税制の適用を選択して法人税の実効税率が軽減されることと、納税者が選択した税率により法人税の課税を受けることは、実質においてなんら変わるところはない。すなわち、ガーンジー島の税法は、日本の税法と比較して、税率自体を選択させるか（ガーンジー島、それ以外）の要件において選択の幅を与えるか（日本）という、選択の幅を与えるための法令の構造が若干相違しているに過ぎず、両者は、全く異質なものではなく、納税者の選択により納付すべき税額が異なることがあるという結果をもたらすものとしては、むしろ同一の効果をもたらす、同種の法令であるということができる。 また、被告は、我が国の法人税に関する法令には、法定の税率を超える税率の適用を認める規定はなく、納付すべき税額は法令の規定そ- 37 -のものにより定まるのであって、本件外国税のように納税者の選択あるいは納税者と課税庁の合意に応じて定まるものではなく、納税者によって納付すべき税額や納税時期などに差異が生じることはない旨主張する。 しかし、ガーンジー島において、国際課税資格を取得した居住法人が資格申請書に記載する税率については、ガーンジー所得税法（１８８Ｃ条）において「本法律の本編で言及されている規定税率は、(4)、ゼロ％を上回り３０％以下の百分率でなくてはならない」と明記され。 ているのであり（甲１０、ガーンジー所得税法においても、法定の税）率を超える税率（例えば３０％を超える税率）の適用を認める規定はなく、その点で我が国の法人税法とガーンジー所得税法の間に差異はない。 ウ法人税法施行令１４１条３項の趣旨ア法人税法施行令１４１条３項１号及び２号の定める租税が外国法()人税に該当しないこととされたのは、これらの税は、①「実質 ジー所得税法の間に差異はない。 ウ法人税法施行令１４１条３項の趣旨ア法人税法施行令１４１条３項１号及び２号の定める租税が外国法()人税に該当しないこととされたのは、これらの税は、①「実質的には法人税負担がない税」であり、いずれも国際的な二重課税の調整という制度本来の目的からはずれるものであること、②納付や還付に関し納税者の裁量が広範であり、その点で、我が国の法人税に相当しないことを考慮した結果であるところ、本件外国税は、原告が選択し、ガーンジー税務当局が承認した税率について、原告は実質的に税負担を負っているのであり、同条項１号及び２号が規定する税とは明らかにその性質が異なり、本件外国税においては、Ｐ１が申請し、ガーンジー税務当局が承認した税率の税額が、同税務当局によって強制的に徴収されるのであるから、本件外国税は租税としての強行性を有している。 イ法人税法施行令１４１条３項は、最大では自国の法人税を完全に()- 38 -放棄することになるという外国税額控除制度の特性にかんがみ、控除対象となる外国法人税を自国の法人税に相当するものに限定するために設けられた規定であり、ここで規定されているのは、外国政府に課される税であっても、特定のものについては、外国法人税に含まないものとして取り扱うことにするという立法者の意図（政策目的）を明らかにしたものである。その意味で、同規定は、確認規定ではなく、二重課税の救済範囲を限定した創設規定と解すべきである。 また、同条項は「外国法人税に含まれないものとする」と規定し、。 ているが「ものとする」という文言は、ものごとの建前、原則を表し、たものであり、本来断定的に規定してもよいところを、言葉のあや、ないし語呂からそのように表現したに過ぎない場合もあるとされていること、同項５号が「 する」という文言は、ものごとの建前、原則を表し、たものであり、本来断定的に規定してもよいところを、言葉のあや、ないし語呂からそのように表現したに過ぎない場合もあるとされていること、同項５号が「外国法人税に附帯して課される附帯税に相当す、る税その他これに類する税」と規定しているのに対し、同条１号ないし４号においては、その文末に同様の文言はなく、５号とは明確に区別されていることからすると、同項各号は、５号を除き、外国法人税に該当しない場合を限定的に列挙した規定であると解すべきである。 エ被告の行った課税処分は、二重課税をもたらすもので、タックスヘイブン対策税制及び外国税額控除制度の趣旨からも違法である。 アタックスヘイブン対策税制は、税率の低い国に外国子会社を設立()することによって行われる租税回避に対処するための税制であるが、その趣旨は、低税率国における所得についても我が国の課税所得と同視し、我が国の法人税と同額の法人税を課すことにあり、タックスヘイブン国と我が国において、二重に課税を行うことにあるわけではない。そのため、措置法６６条の７において、タックスヘイブン国で納付した外国法人税は、内国法人の各事業年度の所得の金額の計算上算出された法人税額より控除することが可能となっている。 - 39 -イところがＰ１の課税所得については、ガーンジー島で２６％の税()率による税額を納付し、既に課税がなされた状態であるのに、更に本件各更正処分が行われたことにより、日本においても、再び、原告の益金に算入され、３０パーセントの法人税が課されることとなった。 すなわち、ガーンジー島における税率２６％と、日本における税率３０％が二重に課税されており、そのうえ、我が国の法人税に該当しないとの理由で外国税額控除も認められていない結果となって ることとなった。 すなわち、ガーンジー島における税率２６％と、日本における税率３０％が二重に課税されており、そのうえ、我が国の法人税に該当しないとの理由で外国税額控除も認められていない結果となっている。 ウなお、英国法人のガーンジー島における子会社が支払った法人所()得税は、タックスヘイブン対策税制の適用を受けることとなると同時に、英国において外国税額控除の適用を受けることができる。すなわち、デザイナー・レート・タックス制度により、ガーンジー島における子会社は、日本における特定外国子会社等に相当する法人に該当することになるが、現地において支払われた税のうち、間接税や保険料（）に対する税以外の法人の所得に対して課された税本件外国税も含む、、については本国での税と現地における税の二重課税排除の観点から原則として外国税額控除の適用を受けることができるとされている。 エこのようにＰ１が納付したガーンジー島の法人所得税が外国法人()税でないとされた場合には、日本とガーンジー島においてそれぞれ課された税の負担が全く解消されずに、二重課税として存在したままとなることが明らかであるから、本件各処分は違法である。 オ被告主張に対する反論等ア被告は、課税の段階で納税者の広範な裁量が認められる税は、納()税者が自らの裁量によって実質的な負担を軽減することができ、その後の納付、還付の段階における強行性の有無にかかわらず、強行性を欠くところ、本件外国税は課税の段階で納税者の広範な裁量が認められる税であるから、租税の特色である強行性を有するものとはいえな- 40 -い旨主張する。 しかし、そもそも、租税とは、国家が、特別の給付に対する反対給付としてではなく、公共サービスを提供するための資金を調達する目的で、法律の定めに基づいて私人 のとはいえな- 40 -い旨主張する。 しかし、そもそも、租税とは、国家が、特別の給付に対する反対給付としてではなく、公共サービスを提供するための資金を調達する目的で、法律の定めに基づいて私人に課する金銭給付をいい、法律の定めに基づいて課税されることは租税の要素であるといえるが、強行性を有することは租税であることの必須の要素ではなく、被告の上記主張は失当である。コンメンタール法人税法（甲１４）においても、租、、税に該当しない例として挙げられているのは国債を購入した負担金景気対策のために課徴された金額で後日還付されるものであり、強行性とは関係がない。 また、本件外国税は、申請する適用税率が申請者にとって適しており、ガーンジー島の経済的利益の観点からも妥当な水準であることの情報を記載した資格申請書をガーンジー税務当局に提出し、当局は、申請者に国際課税資格の取得要件が満たされている場合に資格申請を承認し、資格証明書を発行するのであり、当局は、自由裁量により資格申請を拒絶して、申請者にその旨を通知することができるが、その拒絶理由は一切示す必要はなく、また、申請者はその拒絶に対して一切の異議申立てはできないことからすると、本件外国税が課税の段階で納税者の広範な裁量が認められる税であるとの前提が誤っている。 なお、被告は、Ｐ１の取締役が作成した資格申請書（甲１１の１）及びガーンジー金融当局及びガーンジー税務当局によるガーンジー島税（、）（「」制の解説文乙３乙１５に記載された用語Ｎｅｇｏｔｉａｔｅ「Ａｇｒｅｅｍｅｎｔ）を自説の論拠としているが、それらに記載さ」れている単語の１つや２つにそれほど重要な意義は認められない。 また、外国法人税該当性の判断に当たっては、強制的に徴収されるという税の特性は、納付や還付といった税の 拠としているが、それらに記載さ」れている単語の１つや２つにそれほど重要な意義は認められない。 また、外国法人税該当性の判断に当たっては、強制的に徴収されるという税の特性は、納付や還付といった税の徴収の場面で問題となる- 41 -のであり、税率決定等の課税の段階では問題とされていないのであるから、課税の場面で納税者の裁量が広範な税が租税の強行性を欠くとはいえない点でも被告の上記主張には理由がない。 イ被告は、原告が「一方的・権力的課徴金（強行性）ではない場合()」とは、国家の財政収入や事業収入のように経済活動に基づく収入であると主張するのに対し、法人税法や同法施行令が国家の経済活動に基づく収入ではなくても納税後に任意に全部又は一部の還付を受けられるもの等について、我が国の法人税に相当する租税ではないとしていることは明らかであるから、原告の上記主張は、租税法の理解を誤っているものといわざるを得ない旨主張する。 しかし、被告が指摘していると思われる法人税法施行令１４１条３項１号は、国家の経済活動に基づく収入でなく、租税に該当するものであっても、同号に該当する租税は外国法人税には該当しないと規定しているだけであって、何ら原告の主張と矛盾しない。 ウ被告は、租税の特徴は、契約等によってではなく、法定の課税要()件の充足により租税債務が成立するところにあるのであって、納税者の任意若しくは納税者と課税庁との合意により租税債務が成立するのではない点に租税の強行性が認められる旨主張する。 しかし、本件外国税は、申請者の適用税率の申請に対して、ガーンジー税務当局は、その適用税率の決定について全面的な自由裁量を有しており、その決定に理由を示す必要はなく、申請者は申請の拒絶に対して一切の異議申立てができないことから明らかなように、そもそも ーンジー税務当局は、その適用税率の決定について全面的な自由裁量を有しており、その決定に理由を示す必要はなく、申請者は申請の拒絶に対して一切の異議申立てができないことから明らかなように、そもそも納税者の任意若しくは納税者と課税庁との合意により租税債務が成立する税ではない。また、コンメンタール法人税法（甲１４）において、法人税法施行令１４１条３項１号、２号について「税の特性であ、る強制的に徴収される性格に着目するもので、納付や還付に関し納税- 42 -者の裁量が広範であり、その点で、我が国法人税に相当しないものと考えられる」と記載されていることからも明らかなように、法人税法。 ６９条１項の外国法人税該当性が問題となる場面で想定されている租税の強行性とは、徴収の場面での強制性を指すものであるとするのが通常の理解なのであり、この点においても被告の主張は誤りである。 エ被告は、原告がガーンジー島にキャプティブ保険会社を設立した()のは、タックスヘイブン対策税制の適応を回避したいからである旨主張している。 しかし、原告のような損害保険会社がキャプティブ保険会社を設立するのは、保険リスクの回避のためであり、原告がガーンジー島をその設立地として選択したのは、①再保険マーケットの中心地であるロンドンに近いこと、②ガーンジー島は、オフショア金融センターで銀行も多数進出し、さまざまな通貨を扱っていること、③ガーンジー島においては、生損保の兼営が可能であること、④ガーンジー島においては、グループ以外の第三者からの再保険契約の再受も可能であること、⑤ガーンジー島には、当時、約３３０社のキャプティブ保険会社が存在し、キャプティブ保険会社設立の実績があったこと等を考慮した結果であり、タックスヘイブン対策税制の適用を回避したいがためではない。 オ ーンジー島には、当時、約３３０社のキャプティブ保険会社が存在し、キャプティブ保険会社設立の実績があったこと等を考慮した結果であり、タックスヘイブン対策税制の適用を回避したいがためではない。 オ被告は、ガーンジー所得税法は、保険会社に対して課税を受ける()方式として、①免税法人となる、②標準税率に比べて極めて低い段階税率課税を選択する、③標準税率課税（２０％）を選択する、④国際課税資格の申請をして、０％超３０％以下の税率を選ぶという４つの選択肢を用意しており、同法は、納税者が任意に税率を選択できる税制である旨主張する。 しかし、保険会社が④の方式を選択するためには、ガーンジー税務- 43 -当局に対し、国際課税資格の申請をし、当局の承認（当局の自由裁量により決定される）を得ることがその条件となるのであって、納税者が任意に④の方式を選択できるわけではなく、被告の主張は前提を誤っている。 また、被告は、上記①の免税を選択した免税法人と②の段階税率課税を選択した法人との間では、対象となる課税年度終了後３年以内であれば当該課税年度の課税方式を遡及して変更できるとしており、当該課税年度に係る納付済み税額があれば、変更後の課税方式で再計算し、過大納付額は還付される仕組みになっているから、ガーンジー所得税法における税は、法人税法施行令１４１条３項１号の「税を納付する者が、当該税の納付後、任意にその金額の全部又は一部の還付を請求することができる税」に該当するなどと主張する。 、、、しかしＰ１に適用される本件外国税は上記④の課税方式であり④の課税方式を選択した場合には、被告の指摘する３年以内の課税方式の遡及変更による過大納付額の還付を受けることはできないのであるから、本件外国税が、法人税法施行令１４１条３項１号の「税の納、」。 の課税方式を選択した場合には、被告の指摘する３年以内の課税方式の遡及変更による過大納付額の還付を受けることはできないのであるから、本件外国税が、法人税法施行令１４１条３項１号の「税の納、」。 付後任意に還付を請求することができる税に該当する余地はないまた、①及び②の課税方式を選択した法人は、課税方式の遡及適用により過大納付額の還付を受ける余地はあるが、それは、遡及的に課税方式を変更できるからであり、再計算の結果、過大納付額が発生すれば、それが還付されるのは当然である。これに対し、法人税法施行令１４１条３項１号が規定しているのは、税の納付後、任意にその金額の全額又は一部の還付を請求することができる税であり、課税方式の遡及適用による再計算という過程を経ずに、納税者の意思のみで、任意に還付請求することができる税のことである。したがって、①及び②の課税方式を選択した法人の税も法人税法施行令１４１条３項１号- 44 -には該当しない。 カ被告は、ある外国における税が法人税法６９条１項に定める外国()法人税に該当するためには、我が国の租税の特性である強行性を有していることが必要であり、自力執行力を有することも我が国の租税の特性に属するところ、本件外国税は自力執行力を有しておらず、我が国の租税の特性たる強行性を欠いており、租税とは異なるものといわざるを得ず、法人税法６９条１項に定める外国法人税に該当しない旨主張する。 しかし、そもそも強行性は租税であることの必須の要素とはいえない点は措くとしても、租税の強行性の意義については、様々な見解があり、租税義務の設定、その内容が法規によって定められていることと解する見解（乙１３）によれば、本件外国税の納税義務もガーンジー所得税法によって設定され、その内容が決定されているのであり、強行 があり、租税義務の設定、その内容が法規によって定められていることと解する見解（乙１３）によれば、本件外国税の納税義務もガーンジー所得税法によって設定され、その内容が決定されているのであり、強行性を有しているということができる。少なくとも、自力執行力を。 有しないことの一事をもって強行性を欠くとする見解は見当たらないまた、自力執行力を有するかどうかは、租税法律関係の本質的要素ではなく、これを認めるかどうかは立法政策の問題であり、現に自力執行権を有しない税制を採る国もあり、また自力執行力を有する国の間でも、その内容は様々であり、決して同一ではない。 したがって、被告の上記主張には理由がない。 キ中里教授の論文である「法人税の税率の法理論（甲３９）におい()」て「法人税とは、①法人の、②所得に対して課される租税である（中、略）ということができるから、その定義において、税率の問題はあまり重要なものとは考えられていないといえよう。なぜなら、たとえ法人税の税率構造や、税率の水準が劇的に変化しても、必ずしも法人税の本質自体が変化するわけではないと思われるからである」と述べら。 - 45 -れているように、我が国の法人税は、法人の所得に対して課される租税である点にその本質的要素が存するのであって、税率如何によりその法人税の本質自体が変化するものではなく、被告が強調する税率の、。 違いは本件外国税を外国法人税と認定することとは全く関係がない 争点 について(4)(4)（被告の主張）ア被告は、平成１２年３月期、平成１３年３月期及び平成１５年３月期。 の各更正処分等に係る更正通知書に以下のとおり更正の理由を付記した①ガーンジー島に所在するＰ１は、原告によりその発行済株式を１００％保有されており、措置法６６条の６第１項に規定する外 年３月期。 の各更正処分等に係る更正通知書に以下のとおり更正の理由を付記した①ガーンジー島に所在するＰ１は、原告によりその発行済株式を１００％保有されており、措置法６６条の６第１項に規定する外国関係会社に該当する。 ②Ｐ１が現地で負担している法人税は、現地の税制により、０％を超え３０％以下の範囲で任意に税率を選択できるものであり、我が国の法人税には相当しないことから、措置法６６条の６第１項に規定する税には該当しないものと認められる。 ③したがって、Ｐ１は、措置法６６条第１項に規定する特定外国子会社等に該当するから、Ｐ１に係る課税対象留保金額に相当する金額を原告の当期の所得の金額に加算した。 イ最高裁昭和６０年４月２３日第３小法廷判決（民集３９巻３号８５０頁）は「したがって、帳簿書類の記載自体を否認して更正する場合にお、いて更正通知書に付記すべき理由としては、そのような更正をした根拠を帳簿記載以上に信憑力のある資料を摘示することによって具体的に明示することを要するが、帳簿書類の記載自体を否認することなしに更正する場合においては、その更正は納税者による帳簿の記載を覆すものではないから、更正通知書記載の更正の理由が、そのような更正をした根拠について帳簿記載以上に信憑力のある資料を摘示するものではないと- 46 -しても、更正の理由を前記の原処分庁の恣意抑制及び不服申立ての便宜という理由付記制度の制度趣旨を充足する程度に具体的に明示するものである限り、法人税法が要求する更正理由の付記として欠けるところはないと解するのが相当である」と判示しているところ、本件各更正処分。 は、原告の帳簿書類の記載を覆すものではなく、原告が平成１２年３月、、期平成１３年３月期及び平成１５年３月期に係る各確定申告においてＰ１が原告の特定外国子会 示しているところ、本件各更正処分。 は、原告の帳簿書類の記載を覆すものではなく、原告が平成１２年３月、、期平成１３年３月期及び平成１５年３月期に係る各確定申告においてＰ１が原告の特定外国子会社等に該当せず、したがって、Ｐ１に係る課税対象留保金額に相当する金額を益金に算入することはないとした法的評価を修正したものである。そして、本件各理由付記は、その理由として、上記のように記載しており、判断の慎重、合理性を確保するという点において欠けるところはなく、本件各理由付記の記載で課税庁の恣意抑制という理由付記制度の趣旨目的を損なうことはないというべきであるまた本件各理由付記は理由付記制度のもう一つの目的である不。 、、「服申立ての便宜」という面からの要請に対しても必要な材料を提供するものということができる。 したがって、本件各理由付記は、法人税法１３０条２項の要求する更正理由の付記として欠けるところはないというべきである。 （原告の主張）法人税法１３０条２項は、税務署長は、内国法人の提出した青色申告書に係る法人税の課税標準又は欠損金額の更正をする場合には、その更正に、、係る更正の理由を付記しなければならない旨規定しているところこれは税務署長の判断の慎重・合理性を担保してその恣意を抑制するとともに、処分の理由を相手方に知らせて不服申立てに便宜を与えるためであると解されるから、付記すべき理由は例文的・抽象的なものでは足りず、帳簿書類との関連において更正処分の具体的根拠を明らかにするものでなければならない。ところが、平成１２年３月期、平成１３年３月期及び平成１５- 47 -年３月期各更正処分等にかかる更正通知書（甲２、甲３、甲２４）には、Ｐ１が特定外国子会社等に該当する理由として「ところで、Ｐ１が現地で、負担している法 、平成１３年３月期及び平成１５- 47 -年３月期各更正処分等にかかる更正通知書（甲２、甲３、甲２４）には、Ｐ１が特定外国子会社等に該当する理由として「ところで、Ｐ１が現地で、負担している法人税は、現地の税制により０％を超え３０％以下の範囲で任意に税率を選択できるものであり、我が国の法人税には相当しないことから、措置法６６条の６第１項に規定する税には該当しないものと認められます」と記載されているだけで、税率を選択できることによってなぜ我。 、、が国の法人税に該当しないことになるのかその判断の過程の記載がなくその理由を知ることができず、この程度の記載では、到底更正処分等の恣意抑制及び不服申立ての便宜という理由付記制度の趣旨目的を充足する程度に具体的に明示するものであるとはいえない。 したがって、上記記載は、更正処分等の具体的根拠を明らかにするものであるとはいえず、法人税法１３０条２項の理由付記を欠いており、平成１２年３月期、平成１３年３月期及び平成１５年３月期の各更正処分等は違法である。 第３当裁判所の判断 争点 について(1)争いのない事実(1)平成１４年３月期更正処分等及び本件通知処分の課税経緯は、以下のとおりである。 ア原告は、被告に対し、平成１４年３月期の法人税の確定申告書（以下「平成１４年３月期確定申告書」という。乙１）を平成１４年７月３０日に提出した。原告は、平成１４年３月期確定申告書において「特定外、国子会社留保金」として円を所得金額に加算しており、このうち円は、原告がその発行済株式の全部を直接保有するガーンジー島に本店を置くＰ１にかかる措置法６６条の６第１項に規定する課税対象留保金額であった（乙１。 ）- 48 -イ原告は、平成１５年５月１３日付けで、平成１４年３月期の法人税について するガーンジー島に本店を置くＰ１にかかる措置法６６条の６第１項に規定する課税対象留保金額であった（乙１。 ）- 48 -イ原告は、平成１５年５月１３日付けで、平成１４年３月期の法人税について、①②益金の額に算入した課税対象留保金額のうちＰ１に係る部分、及び③、（「」に誤りがあったとして更正の請求をした以下本件更正の請求という。甲５。 ）ウ被告は、平成１５年５月３０日付けで、平成１４年３月期更正処分等をした（甲４。 ）エ被告は、同年７月１５日付けで、本件更正の請求について更正すべき理由がないとして本件通知処分をした（甲６。 ）オ原告は、同年８月７日に、本件通知処分を不服として、国税不服審判所長に対し審査請求（以下「平成１４年３月期審査請求」という）をし。 た（甲８。 ）カ国税不服審判所長は、平成１６年３月３０日付けで、平成１４年３月期審査請求を棄却する裁決をした（甲９。 ）キ原告は、平成１６年６月２４日、本件各処分の取消しの訴えを当裁判所に提起した。 被告は、本件訴えのうち、平成１４年３月期更正処分等の取消しを求め(2)る訴えは、不服申立前置（国税通則法１１５条１項）を欠き、また、同更正処分等のあった日から１年以上を経過して提起されたものであるから出訴期間（旧行訴法１４条３項）を徒過したもので不適法である旨主張しているので、以下検討を加えることにする。 被告の主張のうち、不服申立前置に関する部分は、要するに、更正の請求に理由がない旨の通知処分は、納付すべき税額を、申告税額から更正の請求において求める税額にまで引き下げることを求める要求に対して、これに応じないとする処分であるのに対し、更正処分（増額更正処分）は、納付すべき税額を、申告税額から更正処分に係る税額にまで引き上げる処- 49 -分な にまで引き下げることを求める要求に対して、これに応じないとする処分であるのに対し、更正処分（増額更正処分）は、納付すべき税額を、申告税額から更正処分に係る税額にまで引き上げる処- 49 -分なのであって、両者はその対象を異にするから、これに対する不服も別個であり、したがって、それぞれ別々に不服申立前置を経ることを要するというものであると解される。しかし、当裁判所は、一般論としてはともかく、少なくとも本件のような事案においては、被告の主張を採用することはできないものと考える。 すなわち、本件においては、原告による更正の請求がされた後、これに対する応答が何らされないまま増額更正処分がされ、その後、更正の請求に理由がない旨の本件通知処分がされている。そして、総額主義の立場に立てば、更正の請求がされた後に増額更正処分がされた場合、それにもかかわらず原告が当初の更正の請求を維持し、その要求どおりの処分を得るためには、単に更正の請求に理由があることが認められるだけでなく、増額更正処分に理由がないことまで認められなければならないこととならざるを得ない（具体的な事例を例にすると、当初の申告税額が１０００万円であり、更正の請求に係る税額が５００万円であり、増額更正処分に係る税額が１５００万円であったとすれば、原告としては、納付すべき税額が５００万円であることが認められて初めて更正の請求どおりの処分が得られる筋合いである以上、更正の請求が認められるためには、更正の請求に係る５００万円の税額の減額要求に理由があることばかりでなく、増額更正処分に係る５００万円の税額増額に理由がないことまで認められる必要があるということである。そうすると、増額更正処分がされた後も維持。）された更正の請求は、税額を、増額更正処分に係る額から更正の請求に係る額まで引き の税額増額に理由がないことまで認められる必要があるということである。そうすると、増額更正処分がされた後も維持。）された更正の請求は、税額を、増額更正処分に係る額から更正の請求に係る額まで引き下げることを要求する行為であって（なお、国税通則法が、更正処分後の更正の請求があり得ることを前提としていることは、同法２３条１項各号の規定からしても明らかである、更正の請求に理由がない。）旨の通知処分は、これらの要求をいずれも拒否する行為であると理解すべきであるから、更正の請求に理由がない旨の通知処分に対する不服申立て- 50 -には、必然的に、税額の減額要求（更正の請求）を認めなかったことに対する不服と、税額が増額されたこと（増額更正処分）に対する不服とが含まれているものと理解することができる。したがって、更正の請求に理由がない旨の通知処分に対して不服申立てをしていれば、増額更正処分に対しても不服申立てを経由したものということができるから、不服申立前置の要件に欠けるところはないものというべきである（なお、本件においては、本件通知処分に対する審査請求がされた時点において、既に、平成１４年３月期更正処分等に対する不服申立期間を徒過していた点をどのように考えるべきか問題にならないわけではないが、上に指摘したような更正の請求と増額更正処分との関係を考慮すると、原告としては、更正の請求に対する処分において、最終的な決着が付けられるものと判断し、それまでの間は不服申立てをしないことにも合理的な理由があるものと考えられる反面、課税庁としては、更正の請求に対して判断をするまでの間は、増額更正処分が確定することについて合理的な期待を有しているとはいえないものと考えられるから、更正の請求に理由がない旨の通知処分がされるまでの間は、増額更正処分について 対して判断をするまでの間は、増額更正処分が確定することについて合理的な期待を有しているとはいえないものと考えられるから、更正の請求に理由がない旨の通知処分がされるまでの間は、増額更正処分についても不服申立期間が進行しないものと解すべきである。したがって、この点についても問題はないものというべきである。 。）また、上記の検討結果によれば、平成１４年３月期更正処分等の取消訴訟の出訴期間は、更正の請求に理由がない旨の通知処分についての審査請求に対する裁決がされた時から進行することになるから、出訴期間の点においても問題はないものというべきである。 本件通知処分の取消しの訴えの適法性(3)アすると、平成１４年３月期更正処分等の取消しの訴えと本件通知処分の取消しの訴えはいずれも不服申立前置の要件及び出訴期間の要件を満たしていることになるが、このように両処分に対する訴えが併存した場- 51 -合は、以下に述べるように、税額等を争う納税者は、更正処分（増額更正処分）等に対する取消訴訟を争えば足り、これと別個に更正すべき理。 由がない旨の通知処分を争う利益や必要はないと解するのが相当であるイ増額更正処分と更正すべき理由がない旨の通知処分は、内容的に積極・消極の違いはあるにせよ、ともに同一の納税義務を確定する効力を有するもので、相互に密接な関連を有しているということができるが、更正すべき理由がない旨の通知処分は、申告税額の減少のみにかかわるのに比し、増額更正処分は、納付すべき税額全体にかかわり、実質的には申告税額等を正当でないものとして否定し、これに増額変更を加えて税、、額の総額を確定するものであることからすると増額更正処分の内容は更正すべき理由がない旨の通知処分の内容を包摂する関係にあるということができる。 また、同一の納税義務に れに増額変更を加えて税、、額の総額を確定するものであることからすると増額更正処分の内容は更正すべき理由がない旨の通知処分の内容を包摂する関係にあるということができる。 また、同一の納税義務にかかわる両処分の訴訟が別個に係属することにより生じる審理判断の重複や抵触を避ける必要がある。 そして、増額更正処分の内容は、更正すべき理由がない旨の通知処分の内容を包摂する関係にあるのであるから、前者に対する取消訴訟の中で、更正すべき理由がない旨の通知処分における減額更正をしない旨の判断に存する違法を主張して、申告税額等を下回る額にまで増額更正処分の取消しを求めることもできると解することができるから、増額更正処分とは別に更正すべき理由がない旨の通知処分を争う利益や必要性がないというべきである。 ウしたがって、本件訴えのうち、平成１４年３月期法人税について本件、、通知処分の取消しを求める訴えは取消しを求める利益又は必要がなく不適法というべきである。 争点 について(2)前記のとおり、本件通知処分の取消しを求める訴えは、不適法であるとい- 52 -わざるを得ないから、同訴えが適法であることを前提とする争点について(2)は、判断の必要がない。 争点 について（本件外国税は、法人税法６９条１項の外国法人税に該当(3)するか）法人税法施行令１４１条３項各号は限定列挙か例示列挙か(1)ア前記のとおり、法人税法６９条１項は、外国法人税について「外国の、法令により課される法人税に相当する税で政令で定めるもの」をいうと規定し、法人税法施行令１４１条２項は、外国法人税に含まれる場合として同項１号ないし４号を列挙するとともに、同条３項において、外国法人税に含まれない場合として同項１号ないし５号を列挙しているところ、原告は、同項は、 行令１４１条２項は、外国法人税に含まれる場合として同項１号ないし４号を列挙するとともに、同条３項において、外国法人税に含まれない場合として同項１号ないし５号を列挙しているところ、原告は、同項は、外国法人税に当たらない場合を限定列挙したものである旨主張するのに対し、被告は、例示列挙である旨主張しており、仮に原告の上記主張が認められるならば、本件外国税が同項に列挙された場合のいずれにも当たらないことは明らかであるから、その余の点を検討するまでもなく、本件外国税は外国法人税に該当することになる。 そこで、まずこの点について検討を加えることとする。 イ法人税法施行令１４１条３項は、従来、同項は、外国法人税に含まれないものとして現行の施行令同項５号に当たる附帯税を挙げるのみであったところ、平成１２年７月の政府税制調査会「中期答申」において、外国税額控除制度の対象となる外国で所得に課される税は外国の制度に基づくものであり、その性格を把握することは容易ではない上、我が国の企業の国際的な活動の多様化に伴い控除対象となる外国の税の範囲についてどのように考えるのかという問題が一層難しくなっているといった状況の中で、控除対象となる外国の税の範囲について、二重課税の排、（）除という制度の趣旨を踏まえて明確化することが求められる乙１４と提言されたことを受けて、平成１３年政令１３５号により、同項１号- 53 -ないし４号が追加されたものであり、改正の趣旨は、制度の趣旨、取扱いの明確化にあり、これまでの取扱いを変更する趣旨ではないと考えられる（乙１２。また、規定の形式面を見ると、法人税法６９条１項が、）外国法人税の意義を「外国の法令により課される法人税に相当する税で政令で定めるものをいう」と定めたのを受けて、同法施行令１４１条１。 項が「法６９ 、規定の形式面を見ると、法人税法６９条１項が、）外国法人税の意義を「外国の法令により課される法人税に相当する税で政令で定めるものをいう」と定めたのを受けて、同法施行令１４１条１。 項が「法６９条１項（外国税額の控除）に規定する外国の法令により課、される法人税に相当する税で政令で定めるものは、外国の法令に基づき外国又はその地方公共団体により法人の所得を課税標準として課される税（以下この款において「外国法人税」という）とする」と定め、更。 。 に同条２項が「外国又はその地方公共団体により課される次に掲げる税、、。」、は外国法人税に含まれるものとするとして１号から４号までを定め、「、同条３項が外国又はその地方公共団体により課される次に掲げる税は外国法人税に含まれないものとする」として１号から５号までを定めて。 いる。これらの規定ぶりからすると、法人税法６９条１項を受けて、外国法人税の意義を定めた政令の規定とは、明らかに同法施行令１４１条１項なのであって、外国法人税に当たるかどうかは、最終的には同項に該当するかどうかによって判断することが予定されているものである。 そうすると、同条２項、３項の規定は、同条１項の規定と同格の規定であるとは考えられず、同条１項に該当するかどうかを判断するための、一種の解釈規定として位置付けられるべきものなのであるから、同条２項、３項各号の定めは、このような規定の性質上、例示列挙と解するのが素直である。そうではなく、これらを限定列挙であると解釈し、例えば、同条１項に照らしてみれば、外国法人税には当たらないと解される税があった場合、それにもかかわらず、それが同条３項各号の列挙事由に含まれないから外国法人税に当たると解するのは本末転倒の議論であるといわなければならない。さらに、実質的にみても、 らないと解される税があった場合、それにもかかわらず、それが同条３項各号の列挙事由に含まれないから外国法人税に当たると解するのは本末転倒の議論であるといわなければならない。さらに、実質的にみても、外国法人税に該- 54 -当しない場合を網羅的に限定列挙することは不可能であることは明らかであるにもかかわらず、外国法人税に該当しないものがあらかじめ明示的に列挙されていなければ、外国の租税がすべて外国法人税に該当し、外国税額控除を受けることができることになるという結論は、国内企業の外国での活動を課税によって阻害せず、資本輸出の中立性を確保するという政策的判断に基づいて設けられた外国税額控除制度本来の趣旨・目的に沿うものとは考えられないのであって、この点でも原告の主張する解釈は採用することはできない。 この点、原告は、法人税法施行令１４１条３項が、①「外国法人税に含まれないものとする」という表現を用いていること、及び②同項５号が「外国法人税に附帯して課される附帯税に相当する税その他これに類する税」と規定しているのに対し、同項１号ないし４号においてはその文末に同様の文言がないことを理由に、同項各号は５号を除き外国法人税に該当しない場合を限定列挙した規定である旨主張するが、①については、上記表現をもって、同条項各号が例示列挙と解することが否定されるわけではなく（原告の論法によれば、同条２項各号も限定列挙の規定というべきことになるが、その結果、同条２項の限定列挙にも、同条３項の限定列挙にも該当しないものはどのように取り扱われるべきなのか、という問題も生じざるを得ない、②についても、同条５号は、附。）帯税に相当するものを一括して定めるために、原告主張のような規定の、、仕方をしたのにすぎないと解することができるからこのことによって本税に 生じざるを得ない、②についても、同条５号は、附。）帯税に相当するものを一括して定めるために、原告主張のような規定の、、仕方をしたのにすぎないと解することができるからこのことによって本税に相当するものを定める同項１号ないし４号の規定が限定列挙なのか例示列挙なのかが左右されるものではないというべきであり、いずれも上記結論を覆すに足りるようなものではない。 本件外国税が外国法人税に含まれるか(2)ア外国法人税かどうかの判断基準- 55 -上記において検討したとおり、本件外国税が、法人税法施行令１４(1)１条３項各号に該当しないから、外国法人税に当たるとする原告の主張を採用することはできないから、本件外国税が外国法人税に当たるかどうかは、同条１項等の規定に照らして判断するほかないところ、税制というものは、国ごとにある程度の違いが生じることが当然に予想されるのであるから、それにもかかわらず外国法人税の控除を認めるということは、対象となる外国税と我が国の法人税との間にある程度の違いがあったとしても、そのような違いは許容するということを制度の前提にしているものと考えざるを得ないのであって、我が国の法人税との類似性を殊更強調することは、制度の趣旨にもそぐわないものと考えられる。 他方、上記の各規定が「税」という概念によって、控除の対象を限定し、ようとしていることも明らかなのであるから、結局、上記各規定は、先進諸国において通用している一般的な租税概念を前提としそのうち法、、「人税「法人の所得を課税標準として課される税」に相当するものを、」、控除の対象にしているものと解するのが相当である。そして、我が国の租税も、このような一般的な租税概念の範疇に属するものといえるから（上記各規定も、そのことを前提にしているものと解され ものを、」、控除の対象にしているものと解するのが相当である。そして、我が国の租税も、このような一般的な租税概念の範疇に属するものといえるから（上記各規定も、そのことを前提にしているものと解される、我が国。）の法人税とおよそかけ離れた内容、性質を有するものは、一般的な租税概念の範疇にも含まれない可能性が高いものというべきであり、我が国の法人税との類似性は、このような意味で、外国法人税に該当するかどうかの判断の参考となるものと考えられる。 ところで、一般的に「租税」とは、国又は地方公共団体が、特別の給付に対する反対給付としてではなく、公共サービスを提供するための資金を調達する目的で、法律の定めに基づいて私人に課する金銭給付であると解されている。そして、租税の特性及び他の国家収入との違いとして、租税は、①公共サービスの提供に必要な資金を調達することを目的- 56 -とし（租税の公益性、それ以外の目的で課される罰金・科料・過料・交）通反則金等のような違法行為に対する刑事上・行政上の制裁の性質を持つ金銭給付とは区別され、②国民の富の一部を一方的・強制的に国家の手に移す手段であり（租税の強行性、租税が国民の財産権の侵害の性質）を有することから、租税の賦課・徴収が必ず法律の根拠に基づいて行われなければならない（租税法律主義）とされ、③特別の反対給付の性質を持たない点で、各種の使用料・手数料・特権料等と区別され、④国民にその能力に応じて一般的に課される点で、特定の事業の経費に充てるために、その事業に特別の関係のある者から、その関係に応じて徴収される負担金と区別され、⑤金銭給付であることを原則とする点を挙げることができ、以上のような租税概念及び租税の特性については、当事者間にほぼ争いがないところである（なお、原告は、租税の強行性につい される負担金と区別され、⑤金銭給付であることを原則とする点を挙げることができ、以上のような租税概念及び租税の特性については、当事者間にほぼ争いがないところである（なお、原告は、租税の強行性について、これは、租税の必須の要素とはいえない旨の主張をしているが、租税の特性の１つであることについては当事者間に争いがないところである。 。）したがって、本件外国税が外国法人税に含まれるかどうかの判断に当たっては、本件外国税が上記租税概念等に当てはまるのかどうかについて検討を加える必要があるが、我が国の法人税との比較も、前記のような意味においては、判断の一要素となり得るものといえるから、以下、このような観点から、本件外国税が外国法人税に該当するかどうかを検討する。 イ本件外国税ガーンジー所得税法及び免税団体所得税法の規定の内容は、既に認定したとおりであるが、証拠（甲１１の１、乙３、乙１５、乙１８、乙１９、乙３３、乙３４）によれば本件外国税に関して以下の事実が認められる。 - 57 -アガーンジー島の税制の運用の実態について()ａ本件説明書（乙３）ガーンジー金融当局が保険会社に対するガーンジー島の税制等を説明した本件説明書（乙３）には「ガーンジー島の税制が保険会社、にとって有利かつ柔軟な税制構造（ＡＦａｖｏｕｒａｂｌｅａｎｄＦｌｅｘｉｂｌｅｔａｘｓｔｒｕｃｔｕｒｅ）を有しており、キャプティブ保険会社は、２０％の税率で所得課税を受けること（標準税率課税、無税（免税法人）か段階的な税率で課税を受）けること（段階税率課税、適用税率を０％超３０％以下の範囲で交）渉すること（国際課税資格）のいずれかを選択できる」旨記載され。 ている（なお、税率の決定について「Ｎｅｇｏｔｉａｔｅ（交渉）」という用語が使用されている 用税率を０％超３０％以下の範囲で交）渉すること（国際課税資格）のいずれかを選択できる」旨記載され。 ている（なお、税率の決定について「Ｎｅｇｏｔｉａｔｅ（交渉）」という用語が使用されている。また、本件説明書のガーンジー島。）の税制に関する項において「重要なことは、ガーンジー島の税制の、下では、キャプティブ保険会社を、親会社に本国での課税問題が生じない方法で設立できること、そして、キャプティブ保険会社が設立され管理される地域において留保利益を蓄積できることである」。 旨記載されている。 ｂ国際課税法人へのガイド（乙１８）ガーンジー金融当局が作成したパンフレットである「国際課税法人へのガイド（ＡＧｕｉｄｅＴｏＴｈｅＩｎｔｅｒｎａ」「ｔｉｏｎａｌＣｏｍｐａｎｙ、乙１８）には「国際課税資格）」、（の申請に先立って、国際課税資格を取得しようとする法人の事業計画がガーンジー税務当局担当官と議論される（又は当該担当官に書面で連絡される。これにより、適用税率の設定が可能となる。申。）請者とガーンジー税務当局との間で仮に合意された諸条件は、正式な国際課税資格の取得申請におけるガーンジー税務当局の承認を必- 58 -要とする」旨記載されている。 。 ｃガーンジー所得税法の解説文（乙１５）ガーンジー税務当局が作成したガーンジー所得税法の解説文（乙１５）には「所得税を支払う際の税率は、合意（Ａｇｒｅｅｍｅｎ、ｔ）によって決めることができる」旨記載されている。 。 ｄ金融制度調査レポート（乙１９）元英国財務省高官が作成した金融制度の調査レポート（乙１９）には「国際課税資格を取得する法人は、通常は０から２％の間でガ、ーンジー税務当局と税率の交渉をしているが、たまには、その親会社の全世界所得税負担を最小化するために 金融制度の調査レポート（乙１９）には「国際課税資格を取得する法人は、通常は０から２％の間でガ、ーンジー税務当局と税率の交渉をしているが、たまには、その親会社の全世界所得税負担を最小化するために、より高い税率で交渉する場合もある」旨記載されている。 。 ｅ本件文書（甲１１の１）Ｐ１が設立される前の１９９８年（平成１０年）９月２５日付けで担当者がガーンジー税務当局にあてた文書（以下「本件文書」という。甲１１の１）には以下の記載がある。 すなわち「９月１５日にＰ２から上記名称（Ｐ１）の新会社が設、立予定だということをお話ししたかと思います」との記載に引き続。 き「新会社（Ｐ１）は、ｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌＢｕｓｉｎ、IｅｓｓＣｏｍｐａｎｙ（国際課税資格）として、２６％の税率の選択を希望しています。当該税率は日本の税務当局にも受け入れられ、日本で新たな税負担をせずに済むとのことです。税率の選択期間は１年間とするそうです。その理由は、日本の法人税法に改正があった場合、Ｐ１で支払う税を変更することができるようにです」。 と記載されている。 イ本件外国税は自力執行力を有しないこと（乙３３、乙３４）()本件外国税に係る徴収制度については、ガーンジー所得税法８３条- 59 -で「本法律の第８１Ａ条の規定に基づき控除されたか、控除される税、金を含む、いずれかの税金又は罰金が支払期日までに支払われない場合、行政官は、その支払い金額が民事上の債務であるかのように、支払いを強制することができる」と規定しているほかは、我が国の国税。 徴収法に相当する法律は見当たらず、ガーンジー税務当局は自力執行力を有していない。また租税に対する一般的優先権を認める制度も見当たらない（乙３３、乙３４。 ）ウ検討以上認定した事実も併せ検討してみ 法に相当する法律は見当たらず、ガーンジー税務当局は自力執行力を有していない。また租税に対する一般的優先権を認める制度も見当たらない（乙３３、乙３４。 ）ウ検討以上認定した事実も併せ検討してみると、本件外国税を含むガーンジー島における「法人税」については、次のような問題点を指摘することができる。 ア第１に、ガーンジー島において、Ｐ１のようなキャブティブ保険()会社は、①免税法人となる、②２０％の定率課税を受ける、③低率の段階税率による課税を受ける、④０から３０％の間の一定の税率による課税を受けるという４つの中から適用される税制を選択できることになっている（なお、④の適用を受けるためには、国際課税資格を取得することが必要であり、そのためには、資格申請者が、資格申請書に適用すべき税率を明記するとともに、当該税率が申請者にとって適しており、ガーンジー島の経済的利益の観点からも妥当な水準であることに関する情報を記載した上、ガーンジー税務当局から資格申請の承認を受けることを要するが、このような要件が、実際に要件として、。）。 、機能するものと考えられないことは後述のとおりであるしかもこれらの制度が、それぞれ基本的性格を大きく異にするものであることは明らかなのであるから、ガーンジー島においては、同一の法人の同一の収入に対して、基本的性格を異にする４つの税制が、当該法人の選択によって適用され得る（別の言い方をすれば、同種の法人の同- 60 -種の収入に対して、基本的性格を異にする税制に基づく課税が行われ得る）という極めて不自然な事態が生じているのであり、これを特例規定の適用を受けるかどうかを納税者の選択に委ねるといった、税制における調整的な選択制度と同質のものとして理解することは到底困難であるといわざるを得ない。そうすると が生じているのであり、これを特例規定の適用を受けるかどうかを納税者の選択に委ねるといった、税制における調整的な選択制度と同質のものとして理解することは到底困難であるといわざるを得ない。そうすると、このような制度は、我が国の法人税においてはおよそ考えられない制度であるのみならず、租税の一般的概念の観点からしても、税の強行性（更には、税において一般的に要請されると考えられる平等性）の概念とは相容れないところがあるものといわざるを得ない。 、、()イ第２に本件外国税の根拠となる上記④の制度との関係でみるとガーンジー島の法令上は、その適用を受けるためには、国際課税資格を取得することが必要であり、そのためには、資格申請者が、資格申請書に適用すべき税率を明記するとともに、当該税率が申請者にとって適しており、ガーンジー島の経済的利益の観点からも妥当な水準であることに関する情報を記載した上、ガーンジー税務当局から資格申()請の承認を受けることを要することとされているものの上記イア、、において認定した諸事実に照らしてみれば、その実態としては、０ないし３０％という枠の中で、申請者である法人とガーンジー税務当局とが交渉を行い、その結果成立した合意に基づいて課税が行われていると考えざるを得ない。そうすると、本件外国税は、税率という重要な課税要件が、納税者とガーンジー税務当局との合意により決定されるものであって、課税に関する納税者の自由が広範に認められる租税といわざるを得ないのであり、この点において、納付や還付に関し納税者の裁量が広範に認められている税として法人税法施行令１４１条３項１号、２号に掲げられた租税に類似した側面を有するものというべきであるし、租税の特質である強行性と相容れない面があることも- 61 -否定し難いとこ められている税として法人税法施行令１４１条３項１号、２号に掲げられた租税に類似した側面を有するものというべきであるし、租税の特質である強行性と相容れない面があることも- 61 -否定し難いところである。なお、ＯＥＣＤ（経済協力開発機構）は、１９９８年（平成１０年）に公表した報告書（ＨＡＲＭＦＵＬＴＡ。 ）、「、（）ＸＣＯＭＰＥＴＩＴＩＯＮ乙４においてもし税率と又は課税ベースが交渉可能であるか又は投資家が居住者である場合に依存している税制であるならば、主催国の税制で創設された課税規定は、。 （）、潜在的に有害である中略すると自国は外国税額控除を許可するかまたは納税者に自国のタックスヘイブン対策税制が課せられることから逃れることを許可することになり、タックスヘイブン対策税制の適用は主催国の税率に依存することとなる。税率と（又は）課税ベースの交渉可能性は、実際に納税者の課税所得を決める不透明な税制として問題を起こしている」と指摘しており、上に指摘した点は、先進諸。 国において共通に認識されているところであるということができる。 これに対し、原告は、本件外国税の税率は、ガーンジー税務当局が決定するものであるから、法律に基づくものであると強調するのであるが、その前提に疑問があることは上記のとおりであるのみならず、本件外国税は、法律で規定されているといっても、その前提となる国際課税資格による課税制度は、税率の一定枠（上限及び下限）を決めているだけで、その幅は広範であり、重要な課税要件である税率の確定について、その際によるべき基準が示されておらず（なお、ガーンジー所得税法１８８Ｃ条には「適用税率が申請者にとって適切でかつガーンジー島の経済的利益の観点から妥当な水準であること」が要件とされているが、その内容が一 よるべき基準が示されておらず（なお、ガーンジー所得税法１８８Ｃ条には「適用税率が申請者にとって適切でかつガーンジー島の経済的利益の観点から妥当な水準であること」が要件とされているが、その内容が一義的に明らかになるようなものではなく、これがよるべき基準になり得ないことは明らかであるし、不服申立てを許さないとしている点において、その恣意性はより強度なものとなっていると評さざるを得ない、実質的には白地規定であるとい。）わざるを得ず、課税権者に広範な裁量の余地を許容するもので、租税- 62 -法律主義（課税要件明確主義）に反するものであると評価せざるを得ない。したがって、原告の主張を前提としても、本件外国税は、我が国の法人税はもとより、一般的な租税概念にも相反するものといわざるを得ないのである。 ウ第３に、本件外国税には自力執行力がなく、かつ租税に対する一()般的優先権を承認する制度も存しないため、税の徴収手段において実。 、効性に欠ける点があることも否定し難い原告も主張しているように自力執行力を有するかどうかは、租税であることの必須の要素とまでは断定できないとしても、本件外国税においては、それに止まらず租税に対する一般的優先権を承認する制度も存しないのであるから、このことが、租税該当性の判断にマイナスに働く要素になることは否定し難いところである。 エ以上のとおり、本件外国税を含むガーンジー島における法人税制()は、我が国における法人税制とはおよそかけ離れた制度になっていることはもとより、一般的な租税概念を前提に照らしてみても、不自然()なものであると評さざるを得ないものである。そして、上記イ、アに認定した諸事実をも照らし合わせてみると、ガーンジー島においてこのような「税制」が採用されているのは、外国法人に対し、 、不自然()なものであると評さざるを得ないものである。そして、上記イ、アに認定した諸事実をも照らし合わせてみると、ガーンジー島においてこのような「税制」が採用されているのは、外国法人に対し、本国におけるタックスヘイブン税制の適用を回避するためのメニューを提供するためではないかと疑わざるを得ないのであり、この観点からすると、ガーンジー島において徴収される「税」なるものは、その名称にもかかわらず、その実質は、タックスヘイブン税制の適用を回避させるというサービスを提供するための対価であるということも可能なのであって（このような強い誘因を持つ制度であるからこそ、自力執行力等、徴収のための実効性担保措置を必要としないと考えることもできなくはない、この点からしても、一般的な租税の概念（特定のサ。）- 63 -ービスに対する対価ではないこと）に反するものであるといわざるを。 得ない。 そうすると、本件外国税は、我が国の法人税概念とはおよそかけ離れたものであるばかりでなく、一般的な租税概念に照らしてみても、、到底その概念の範疇に含まれるものであるとはいい難いのであるからこれを外国法人税に当たらないとした被告の判断に誤りはないものというべきである。 エ原告の主張についての検討ア原告は、仮に本件外国税が納税者に税率の選択が認められる租税()であるとしても、それは、我が国において、法令を適用して青色申告の承認を受けた法人にのみ認められる特典享受を受ける場合と何ら異なることはなく、いわば、税率自体を選択させるか（ガーンジー島、）それ以外の要件において選択の幅を与えるか（日本）という選択の幅を与えるための法令の構造が若干相違しているのにすぎない旨主張する。 しかし、本件外国税を巡る問題点を、特例措置の適用を受けるかどうかの問題と の要件において選択の幅を与えるか（日本）という選択の幅を与えるための法令の構造が若干相違しているのにすぎない旨主張する。 しかし、本件外国税を巡る問題点を、特例措置の適用を受けるかどうかの問題と同視することはできないことは既に指摘したとおりであって、原告の主張は採用することができない。 イ原告は、法人税法施行令１４１条３項１号及び２号の定める租税()が外国法人税に該当しないこととされたのは、実質的に法人税負担がない租税であるからであり、これに対し、Ｐ１は、本件外国税について実質的に税負担を負っているから、同項１号及び２号が規定する租税とは性質が異なること、また、仮に本件外国税を外国法人税に当たらないとすると、原告は実質的に税負担をしているにもかかわらず外国税額控除を受けることができず、二重課税が排除されないから違法である旨主張する。 - 64 -しかし、本件においては、本件外国税が「税」の概念に含まれるかどうかが問題となっているのであるから、これを税であると決めつけて、既に税負担を負っているとか、二重課税の問題が生じていると主張するのは、結論先取りの議論であって、成り立たないものといわざるを得ない（原告の主張を、原告が、現に一定の経済的負担を負っていることを問題とする趣旨であると理解したとしても、それが実際に問題であるかどうかは、当該経済的負担の意味内容によるのであるから、やはり上記の結論を左右するものではない。したがって、この。）点に関する原告の主張も失当である。 、「」（）()ウ原告は中里教授の論文である法人税の税率の法理論甲３９を引用して、我が国の法人税とは、法人の所得に対して課される租税である点にその本質的な要素が存するのであって、税率如何によって法人税の本質自体が変化するものではなく、税率 人税の税率の法理論甲３９を引用して、我が国の法人税とは、法人の所得に対して課される租税である点にその本質的な要素が存するのであって、税率如何によって法人税の本質自体が変化するものではなく、税率の違いは、本件外国税を外国法人税と認定することとは関係がない旨主張する。しかし、上記見解は、我が国の法人税について、税率を改正してもその法人税についての性格は変わらないことを述べているものにすぎず、本件外国税のような納税者による税率の選択が可能な租税を想定して述べているものではないことは明らかであるから、原告の上記主張は、採用することができない。 オ小括Ｐ１が原告の外国関係会社（措置法６６条の６第１項１号）に該当することは当事者間に争いがないところ、以上の検討結果によれば、本件外国税は法人税法６９条１項の外国法人税に該当しないから、Ｐ１の本件各事業年度における措置法施行令３９条の１４第１項２号に規定する租税負担割合は零であり、１００分の２５以下ということになる。したがって、Ｐ１は原告の特定外国子会社等に該当し、これを前提とした本- 65 -件各事業年度の更正処分等はいずれも適法である。 争点 について(4)争いのない事実(1)平成１２年３月期、平成１３年３月期及び平成１５年３月期の各更正処分等に係る更正通知書には、原告の所得の金額の計算上、Ｐ１に係る課税対象留保金額を益金の額に算入したことについて、以下のとおり理由が付記されている（甲２、甲３、甲２４。 ）ア英領チャネル諸島（ガーンジー島）に所在するＰ１は、貴社によりその発行済株式を１００％保有されており、措置法６６条の６第１項に規定する外国関係会社に該当します。 イＰ１が現地で負担している法人税は、現地の税制により、０％を超え３０％以下の範囲で任意に税率を選択できるも 式を１００％保有されており、措置法６６条の６第１項に規定する外国関係会社に該当します。 イＰ１が現地で負担している法人税は、現地の税制により、０％を超え３０％以下の範囲で任意に税率を選択できるものであり、我が国の法人税には相当しないことから、措置法６６条の６第１項に規定する税には該当しないものと認められます。 ウしたがって、Ｐ１は、措置法６６条の６第１項に規定する特定外国子会社等に該当しますので、課税留保所得金額に相当する金額を当期の所得金額に加算しました。 本件のように青色申告に係る法人税について更正処分をする場合には、(2)更正処分の理由を付記しなければならないものとされているところ（法人税法１３０条２項、帳簿書類の記載自体を否認して更正処分をする場合に）おいては、単に更正処分に係る勘定科目とその金額を示すだけでなく、そのような更正をした根拠を帳簿の記載以上に信憑力のある資料を摘示することによって具体的に明示することを要するが、帳簿書類の記載自体を否認することなしに更正処分をする場合においては、付記された理由が、そのような更正処分をした根拠について帳簿の記載以上に信憑力のある資料を摘示するというものでないとしても、処分庁の恣意の抑制及び不服申立- 66 -ての便宜という理由付記制度の趣旨目的を充足する程度に具体的に明示するものである限り、理由の付記として欠けるものではないと解される（最、）。 高裁判所第三小法廷昭和６０年４月２３日判決民集３９巻３号８５０頁そして、本件各更正処分等は、帳簿書類の記載自体の信憑性を否認しているわけではなく、原告が平成１２年３月期、平成１３年３月期及び平成１５年３月期に係る各確定申告において、Ｐ１が措置法６６条の６第１項の特定外国子会社等に該当するかどうかという点についての法的評価を修正 けではなく、原告が平成１２年３月期、平成１３年３月期及び平成１５年３月期に係る各確定申告において、Ｐ１が措置法６６条の６第１項の特定外国子会社等に該当するかどうかという点についての法的評価を修正したものであるから、上記のうち後者の場合に当たるものというべきであるところ、前記認定のとおり、本件各理由付記においては、Ｐ１が原告の特定外国子会社等に該当し、Ｐ１に係る課税対象留保金額に相当金額を益金に算入するという法的判断に至った理由を示しており、上記のような理由付記制度の趣旨目的を充足する程度の理由の付記がされているものというべきである。 したがって、理由付記の違法をいう原告の主張には理由がない。 第４ 結論 以上によれば、本件訴えのうち、原告の平成１４年３月期の法人税につい、、て平成１５年７月１５日付けでした本件通知処分の取消しを求める部分は取消しを求める利益又は必要がなく、不適法であるからこれを却下することとし、原告のその余の請求はいずれも理由がないから棄却することとし、訴、、、訟費用の負担について行政事件訴訟法７条民事訴訟法６１条を適用して主文のとおり判決する。 東京地方裁判所民事第３部裁判長裁判官鶴岡稔彦- 67 -裁判官古田孝夫裁判官潮海二郎
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