【DRY-RUN】主 文 原決定をとりけす。 原裁判所は東京地方裁判所昭和二十七年（フ）第二三九号破産事件の債権表中、 進行番号第一の一号債権者Ａの債権額一、二〇四、七〇〇円の債権、第三号債権者 株
主 文 原決定をとりけす。 原裁判所は東京地方裁判所昭和二十七年（フ）第二三九号破産事件の債権表中、 進行番号第一の一号債権者Ａの債権額一、二〇四、七〇〇円の債権、第三号債権者 株式会社堤商店の債権額金一七七、五〇〇円の債権、第四号債権者Ｂの債権額金一 七七、五〇〇円の債権、第六号債権者升屋商店の債権額三五五、〇〇〇円の債権、 第七号債権者株式会社稲垣商店の債権額一七七、五〇〇円の債権、第八号債権者株 式会社山崎屋商店の債権額二八五、七五〇円の債権、第九号債権者宏協産業株式会 社の債権額金一七六、七五〇円の債権、第一〇号債権者鍵三株式会社の債権額金三 三一、五〇〇円の債権、第一一号債権者株式会社殿木商店の債権額金三五五、〇〇 〇円の債権、第二二号債権者株式会社丸三商店の債権額金二、六三〇、九五〇円の 債権につき、各債権調査の結果らん中「破産管財人及び出席破産債権者から異議な く確定一とある部分を一届出破産債権者Ｃ、同Ｄから異議があつた」と更正しなけ ればならない。 理 由 本件抗告の理由として抗告人は別紙抗告理由のとおり主張するから、つぎに、こ れにたいする当裁判所の判断見解を示す。 抗告理由一の（一）について、 記録中の根抵当権設定契約書、抵当権一部解除請求書及び本件不動産の登記簿謄 本をあわせ考えれば、昌和産業株式会社（現在の商号は、香和産業株式会社、以下 昌和産業という）が、昭和二十五年八月十七日その所有不動産について株式会社静 岡銀行（以下債権者銀行という）にたいして、債権極度額八十万円の根抵当権を設 定した際同時に抗告人が債権者銀行にたいして右極度額の債務について連帯保証を 約し、かつ、本件不動産上に本件根抵当権を設定したことを認めることができる。 抗告人のこの点の主張は理由がない。 抗告理由一の（二）について、 人が債権者銀行にたいして右極度額の債務について連帯保証を 約し、かつ、本件不動産上に本件根抵当権を設定したことを認めることができる。 抗告人のこの点の主張は理由がない。 抗告理由一の（二）について、 <要旨第一>（包括根抵当の問題）</要旨第一> 前記根抵当権設定契約書によると、本件根抵当権は、これによつて、債務元金額 八十万円の限度において、昌和産業が債権者銀行にたいし、手形割引、貸付、保証 その他によつて負担する一切の債務を担保する趣旨の、いわゆる包括根抵当権であ ることが認められる。 抗告人は、根抵当が有効とされるには担保せられる債権の範囲が、あらかじめ約 定された一定の継続的取引関係にもとずく債権に限定せられることが必要である、 本件のように無制限に将来発生すべき一切の債務を担保するとする根抵当権設定は 無効であると主張し、「然らざれば、極度額こそ限定されて居るとしても質的には 無限の債権を担保する結果となり他の債権者の立場を著しく脅威し反面債務者（所 有者）の金融を梗塞する結果を招来する（原文のまま）」という。 いうまでもないが、根抵当の特質の一つは、ある債権が発生して、その根抵当に よつて担保せられる状態が生じても、抵当権実行によらずにその債権が消滅する と、さらにその後に発生する債権の担保となり、これをくりかえずことによつて、 一個の抵当権が、いくつかのちがう債権のために再三再四担保作用をすることがで きるところにある。この関係においては、根抵当によつて担保されるべき債権はた しかに「無限」であつて、このことは、抗告人のいうように、被担保債権を、「あ らかじめ約定された一定の継続的取引関係にもとずく債権」に限定しても、やは り、くりかえしくりかえし無限の債権のため担保となることに変りはない。なぜな らば一定の継続的取引関係にもとずいて発生する個々の債 かじめ約定された一定の継続的取引関係にもとずく債権」に限定しても、やは り、くりかえしくりかえし無限の債権のため担保となることに変りはない。なぜな らば一定の継続的取引関係にもとずいて発生する個々の債権はそれ自体それぞれ別 個の債権であつて、債権の特定の問題としては一定の継続的取引関係にもとずくと いうだけでは少しも特定するところがないからである。 もとより、かようなことは、これによつて、被担保債権額と抵当不動産の価額 （担保価値）との関係は変動つねなき状況となるから、目的不動産の所有者が根抵 当権者以外の者からの金融にその不動産を利用する途をふさぐこともあり、また他 の債権者の地位を不安ならしめるともいい得るであろう。それだからこそ根抵当権 については被担保債権の極度額を定めることが有効要件とされ、この極度額と、債 権についての利息履行遅延の場合の損害金の特約など、根抵当権の効力のおよぶ限 度を確定するに必要な事項を登記することによつて、第三者に思いもよらぬ損害を こうむらせないことを期するのである。抗告人の前記主張は被担保債権の極度額を 定めることによつて防がれていることを、心配しているのであつて採用に価しな い。 債務者がかかる根抵当を設定すると他からの金融の途を妨げられるとの点は、清 算にさいしての現存の被担保債権額がいくらであるかの問題にかかつており、それ が極度額にみたない限りなんら他の金融を妨げるとするいわれはないわけである が、それが将来増減変更して現在いくばくになるかを確定し得ないときは、結局極 度額を目安とするほかないのであつて、そのため他からの金融をふさがれるとして も、もともとかかる方法は債務者の自ら撰んだものであり、その故にこれを無効と すべき理由はない。債権者が債務者の無知窮迫等に乗じてあえて不当に不利益な根 抵当の設定をなさしめた如き場合、 さがれるとして も、もともとかかる方法は債務者の自ら撰んだものであり、その故にこれを無効と すべき理由はない。債権者が債務者の無知窮迫等に乗じてあえて不当に不利益な根 抵当の設定をなさしめた如き場合、その救済はおのずから別個の問題である。 また抗告人は前記のような根抵当は、「極端にいうならば仮に債務者会社の自動 車が静岡銀行の店舗に衝突したことに基因する不法行為債務をも担保せしめんとす るが如きことであり、判例法上確定された根抵当権の有効性の限界を逸脱したる無 効のものであること明瞭である」（原文のまま）という。しかし、根抵当権を設定 する者は根抵当権設定によつて信用を設定するものであつて、抵当権者からの与信 を期待し得る事実関係を予想するものである（少くともかかる予想なくしては根抵 当権設定するはずはなく根抵当権設定ある以上、当事者間にかかる予想あるものと みるべきである）。したがつて、現在および将来の一切の債権というは、直接また は間接に取引関係によつて生ずる一切の債権を意味することが通例であり、本件根 抵当権設定契約書に「手形割引、貸付、保証」と例示した上、その他一切の債務を 担保するため根抵当権を設定する旨記載してありことからみて、本件根抵当権も例 外でないことが認められる。抗告人の主張は本件根抵当権設定契約の不当な拡張解 釈を前提とするものであつて、もとより理由がない。のみならず、不法行為にもと ずく債務をもふくめた一切の債務のために根抵当権を設定することも、当事者の意 思によつてできないことではなく、私的自治。契約自由の原則上その効力を否定し 得ないものである（身元保証の目的で根抵当権を設定することも可能でありその場 合被担保債権中に不法行為にもとずく損害賠償債権がふくまれることはあり得るこ とである）。 <要旨第二>（登記の問題）</要旨第二> また抗告 元保証の目的で根抵当権を設定することも可能でありその場 合被担保債権中に不法行為にもとずく損害賠償債権がふくまれることはあり得るこ とである）。 <要旨第二>（登記の問題）</要旨第二> また抗告人は本件根抵当権の登記は登記原因の記載を欠く無効のものであるとい う。けれども抵当権設定登記に記載すべき登記原因としては抵当権設定契約を表示 すれば十分であり、そのためには、抵当権設定契約を特定指示すろにたるほどの記 載をすることが必要でかつ十分である。ところで本件抵当権設定登記には債権者、 債務者、根抵当であること、担保される債楯の極度額、利息損害金に関する特約の 記載あること前記登記簿謄本の記載により明かで、前述の必要をみたしてあまりあ るものと認められるから右抗告人の主張も理由がない。よつて抗告理由一の（二） も採用の余地がない。 抗告理由二について、 抗告人は本件抵当権実行の申立債権の中金五十万円にすでに弁済されたにかかわ らず、これを無視してなされた競落許可決定は不当であると主張するけれども、右 抗告人の主張自体残債務三十万円の存することを自認しているので、被担保債権全 部消滅したのではないから、競落不許の理由とはならない。のみならず競売申立人 提出の「依頼書」と題する書面によれば債権者銀行が抗告人主張の日に抗告人から 金五十万円を受領したことは相違ないが右は抗告人に対して有する昭和二十八年五 月四日手形貸付による元本百三十三万円、弁済期日同年五月十五日なる別口債権の 内入弁済に充当せらたたものであつて本件競売申立債権には何ら影響のないもので あることが明白である。よつて抗告人の右主張もまた理由がない。 その他本件記録を調査するも原競落許可決定には何ら違法の点が認められないか ら、本件抗告は理由なく棄却を免れない。 よつて主文のとおり決定する。 （裁判長判事 つて抗告人の右主張もまた理由がない。 その他本件記録を調査するも原競落許可決定には何ら違法の点が認められないか ら、本件抗告は理由なく棄却を免れない。 よつて主文のとおり決定する。 （裁判長判事 藤江忠二郎 判事 谷口茂栄 判事 浅昭武）
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