【DRY-RUN】主 文 本件上告を棄却する。 理 由 弁護人小西正秀、同成田信男の上告趣意は、判例違反を主張する点もあるが、引 用の各判例は、いずれも本件と事案を異にして適切
主文 本件上告を棄却する。 理由 弁護人小西正秀、同成田信男の上告趣意は、判例違反を主張する点もあるが、引用の各判例は、いずれも本件と事案を異にして適切でないから、所論はその前提を欠き、その余は、単なる法令違反の主張であつて、上告適法の理由とならない。（記録によれば、検察官は、第一審において「公訴事実のうち最後の昭和三八年六月七日頃被告人が譲り受けた麻薬二包の施用については確定判決がある」と釈明しているのであるから、第一審判決別表第二の１０にあたる本件公訴事実の麻薬五包のうちには、同年八月二四日確定の判決で認定されている麻薬施用の事実に供された麻薬二包も含まれているものと見ざるを得ない。そうすると、原判決が、被告人の既判力の主張を斥けるにあたつて、右確定判決を経た麻薬二包を被告人が譲り受けた行為は、本件公訴事実に含まれていないから、その主張は前提を欠くとした判断は失当であるといわざるを得ない。しかしながら、たとえ行為者が麻薬中毒者であつても、麻薬を他人から譲り受ける行為とこれを自己に施用する行為とは併合罪の関係となると解すべきであるから、原判決が前記確定判決の既判力は本件に及ばないとしたのは、結局において相当であるというべきである。）。 よつて、刑訴法四一四条、三八六条一項三号により、裁判官全員一致の意見で、主文のとおり決定する。 昭和四二年六月二三日最高裁判所第三小法廷裁判長裁判官松本正雄裁判官柏原語六裁判官田中二郎- 1 -裁判官下村三郎- 2 - 語六裁判官田中二郎 裁判官下村三郎
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