【DRY-RUN】主 文 原判決を破棄する。 被告人を懲役一年に処する。 ただし、本裁判確定の日から三年間右刑の執行を猶予する。 右刑の執行猶予期間中、被告人を保護観察に付
主文 原判決を破棄する。 被告人を懲役一年に処する。 ただし、本裁判確定の日から三年間右刑の執行を猶予する。 右刑の執行猶予期間中、被告人を保護観察に付する。 当審における訴訟費用は、全部被告人の負担とする。 理由 本件控訴趣意は、弁護人中野忠治名義の控訴趣意書記載のとおりであるから、これを引用する。 論旨第一点（事実誤認）について、所論にかんがみ、記録を精査し、当審における事実取調の結果に徴するに、Ａが被告人の叔父であり、同人の告訴のないことは所論のとおりであるが、Ｂの司法警察員に対する供述調書、原審第三回公判調書中証人Ａの供述記載及び当審での証人Ｂ、同Ａの各供述によれば、ＡとＣ株式会<要旨>社との関係について、つぎの事実を認定することができる。Ｃ株式会社は、鉄筋組立工事を請負う会社</要旨>で、同社は仕事の能率をあげるため、現場の責任者に対し、一見右責任者の請負いのような形の、工事の実行予算を示し、その予算の範囲内で工事を完成した場合、予算額から現実に支払つた給料等を差引き、残額を賞与として責任者を通じて、同人及びその部下に分配する仕組になつていた。そしてＡは、同社から日給八〇〇円を支給されている同社の従業員で現場の責任者である。すなわちＡは、同社の一従業員にすぎなく、同社から鉄筋組立工事を請負つたものではない。それ故Ａ及び同人の部下の人夫の給料も、実働により、その都度同社から支払われていた。しかして本件鉄筋は、同社が請負つたＤ宿舎の新築工事を、Ａがその責任者として委されたもので、組立て後余ればこれを会社に返し、その価格の四分に相当する歩合を会社から貰う約旨であつて、本件被害品はその委されたものの一部であり、Ａは、現場の責任者として、その保管の責任 者として委されたもので、組立て後余ればこれを会社に返し、その価格の四分に相当する歩合を会社から貰う約旨であつて、本件被害品はその委されたものの一部であり、Ａは、現場の責任者として、その保管の責任のあることは、勿論であるが、本件のように、その鉄筋が盗難にあつたような場合、同人が直ちに、これを弁償するものとも認められない。してみれば、本件鉄筋の所有権は、同社にあるとともに、その刑法上の占有は、依然同社社長Ｂにあるものといわねばならぬ。所論は、Ａが右工事を、前記会社から請負つたもので、本件鉄筋の占有が完全にＡに移つていることを前提とするもので、採用することができない。原判決は、この点について事実の誤認はなく、論旨は理由がない。 論旨第二点（量刑不当）について本件記録および当審で取り調べたＢ作成の願書及び示談並びに金員受取証書によれば、被告人は、本件と同種の鉄筋を窃取した罪により、昭和三六年四月四日、仙台簡易裁判所において、懲役一〇月に処せられ、三年間その執行を猶予されたもので、現に刑の執行猶予中にかかわらず、本件犯行を犯したものでその犯情は甚だよろしくないといわねばならぬ。しかしながら、本件鉄筋を売却した代金の一部は、Ａの留守中、同人の部下である人夫に酒を飲ますために使われたことがうかがえるし、更に被告人は、保釈出所後、いち早く仕事に就いて、被害者に対し、極力弁償をする努力をし、昭和三八年五月九日に至り、被害者において、被害品を返却された分を差引いた被害見込金一二三、四三〇円のうち金一〇〇、九二〇円を弁償し、残額についても、八ケ月の月賦で、これを完済する旨を約し、被害者との間に示談が成立したものである。本件犯行が財産犯であり、被告人がその弁償に極力努力し、本件被害額の大部分を弁償した点及び本件犯行の態様、被告人の家庭事情等諸般の情状 れを完済する旨を約し、被害者との間に示談が成立したものである。本件犯行が財産犯であり、被告人がその弁償に極力努力し、本件被害額の大部分を弁償した点及び本件犯行の態様、被告人の家庭事情等諸般の情状を考慮すれば、被告人に対し、いま一度刑の執行を猶予することは、刑政上相当であると解され、原判決が被告人に対し、懲役一年の実刑を言い渡したことは、重過ぎるものと認めざるを得ない。論旨は理由がある。 よつて、刑事訴訟法第三九七条第二項により原判決を破棄し、同法第四〇〇条但書により当裁判所において更に次のとおり判決する。 原判決の確定した事実を、法律に照すと、被告人の原判示各所為はいずれも刑法第二三五条に該当し、以上は、同法第四五条前段の併合罪であるから、同法第四七条本文、第一〇条により最も重いと認められる判示第五の罪の刑に法定の加重をなし、その刑期範囲内で、被告人を懲役一年に処し、前示の情状により刑の執行を猶予するのを相当と認め、同法第二五条第二項本文、第一項に従い本裁判確定の日から三年間右刑の執行を猶予し、同法第二五条ノ二第一項後段により、右刑の猶予期間中、被告人を保護観察に付することとし、当審における訴訟費用は、刑事訴訟法第一八一条第一項本文を適用して、全部被告人の負担とし、主文のとおり判決する。 （裁判長裁判官細野幸雄裁判官山田瑞夫裁判官高井清次）
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