【DRY-RUN】主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告人の上告理由前段について。 原判決の事実摘示によれば、上告人は第一審にお
主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告人の上告理由前段について。 原判決の事実摘示によれば、上告人は第一審において、「被上告人は昭和二八年 一月二五日上告会社の代理人小林林市に対し、Ｅ観光株式会社の株式一〇、〇〇〇 株を一株につき金二一〇円で買い受け度い旨の申入をなし、上告人はこれを承諾し、 契約は成立した」と主張したが、原審においてこれを訂正し、「被上告人が上告人 に対してなしたのは、買受の申込ではなく、被上告人は同日右代理人に対し、右株 式一〇、〇〇〇株を一株につき金二一〇円の指値をもつて買付の委託をなし、上告 人の代理人は右指値注文の委託を承諾した」と主張するにいたつたものである。論 旨は、右買付委託契約の主張には、売買契約の主張が包含されているというから、 右主張の訂正の趣旨を按ずるに、上告人は、昭和三〇年四月二日の口頭弁論におい て、売買契約の成立に関する従前の主張に代えて新たに買付の委託があつたことを 主張するにいたつたものであること弁論の全趣旨に照らし明らかであるから、上告 人は原審において売買契約に基く差損金の請求はこれを撤回したものと認めざるを えない。したがつて、原判決には所論の違法なく、論旨は採用することができない。 同後段について。 原審は、上告人が有価証券の媒介、取次、代理、有価証券市場における売買取引 の委託の媒介、取次又は代理その他を目的とする株式会社で、Ｄ証券取引所の会員 であること、昭和二八年一月二五日上告人の代理人小林林市と被上告人との間にお いて、上告人は被上告人に対しＥ観光株式会社株式一〇、〇〇〇株をその前日の最 終値である一株について金二一〇円の確定値段で売り渡す旨の売買契約が成立した - 1 - こと、当時Ｅ観光株式会社株式がＤ証券取引所 上告人は被上告人に対しＥ観光株式会社株式一〇、〇〇〇株をその前日の最 終値である一株について金二一〇円の確定値段で売り渡す旨の売買契約が成立した - 1 - こと、当時Ｅ観光株式会社株式がＤ証券取引所の上場株であつたことをそれぞれ確 定し、上告人の、右株式については二一〇円の指値で買付委託がなされた旨の主張 事実については、これを認めるに足りる証拠がないとして、右主張を排斥した上、 これに附加して、同取引所の会員である上告会社が、上場株式について取引市場を 経由せず直接に売買契約を締結することは、特定の場合を除き、証券取引法一二九 条、一〇八条、Ｄ証券取引所業務規程八八条、八九条に牴触して無効と解するを相 当とするところ、上告人は本件取引がこの特定の場合に該当する売買であることを 主張するものではないから、この点からいつても、上告人の本訴請求は、これを認 容するに由ない旨判示したものである。 ところで、証券取引法一二九条は、いわゆる呑行為を禁止する規定であつて、「 売買取引の委託を受けた会員が、有価証券市場において売付若しくは買付をしない で、自己がその相手方となつて売買を成立せしめる」こと、すなわち取引の委託を 受けた者が委託の趣旨に反して自ら売買の相手方となることを禁ずるものである。 しかるに、本件においては、前記の如く、買付の委託はなく、本件当事者間に確定 値段による売買が成立したというのであるから、これをもつて同法一二九条に違反 するものということはできない。そして、証券取引法の諸規定に照らすときは、右 の如き売買が法律上当然に禁止されているわけではないのであるから、それはただ 当時施行されていたＤ証券取引所業務規程八八条に違反することとなるにすぎない というべく、右規程は、取引所の機能を強化するために定められた措置として是認 すべきものとしても、これに違反してな それはただ 当時施行されていたＤ証券取引所業務規程八八条に違反することとなるにすぎない というべく、右規程は、取引所の機能を強化するために定められた措置として是認 すべきものとしても、これに違反してなされた取引の私法上の効力をも否定する趣 旨とは認められない。すなわち、右規程はいわゆる取締法規にすぎないと解するの が相当であつて、これを無効とした原判決は、法令の解釈を誤つたものといわなけ ればならない。 しかしながら、原審は、前記の如く、買付の委託がなされた旨の上告人の主張事 - 2 - 実はこれを認めるに足りる証拠がない旨判示しているのであつて、上告人の請求の 当否の判断のためには、この判示だけで充分なのであるから、前記売買が無効であ る旨の説明は、本件では蛇足にすぎないというべきである。されば、原判決の前示 違法は、判決に影響を及ぼさないことが明らかであるから、論旨もまた結局採用す ることができない。 よつて、民訴四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で主文のとお り判決する。 最高裁判所第三小法廷 裁判長裁判官 石 坂 修 一 裁判官 島 保 裁判官 河 村 又 介 裁判官 高 橋 潔 - 3 -
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