【DRY-RUN】主 文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理 由 上告理由第一点は『原判決理由中に左の記載がある「しかるに同年十二月五日頃 Ｄか
主文 本件上告を棄却する。 上告費用は上告人の負担とする。 理由 上告理由第一点は『原判決理由中に左の記載がある「しかるに同年十二月五日頃ＤからＢ１に手紙（乙第五号証）で当分の間ａを去つてｂへ帰ることができないようになつたから本件土地家屋を売つてもよいと言つて来たので、Ｂ１はすぐ金沢市のＤ方を訪れＤ及びＥと対談の上、本件土地家屋の買い受けの交渉をしたのであるが、Ｅの方から、家屋の修繕に金をかけたとの理由で元の買受代金に八百円を増額して、二千円で買い取つてほしいと要望し、なお帰宅後Ｂ１の妻と相談の上返事をしてもらえば結構だとの申し出があつたのて、Ｂ１は帰宅して、妻と相談の結果、右価格で買い受けることにし、当時代金二千円をＤ方へ送金したこと、これに対しＤから右代金の受領を認め登記に都合のよい日を知らせてくれとの葉書（乙第一号証）をＢ１に出していることなどを認めることができる。すなはち右の事実によれば、前記売買についてはＤ方でＤ、Ｅ、Ｂ１の三者対談で交渉し、殊にＢ１の本人訊問の結果によれば、増額の点に関しては、Ｅ自身から要求を持出しているのであつて、このことからすれば、売却の申し込みはＤの代理行為を考えるまでもなくＥ自身その申し込みをしたものとみるのが相当であり、Ｂ１が承諾の意思表示として代金二千円を送金したのはＤに宛てたものであることは、これを窺うに難くはないがＤとＥとが別居したり或は離反したりしていたというような特別の事情があつたことの認められない本件において、殊に前記交渉のいきさつにかんがみ、ＤがＥのため右承諾の意思表示としての送金を受領する権限のあつたことは疑いの余地のないところであつて要するに前記ＥとＢ１間の売買契約はＢ１の代金送付により有効に締結せられたものとみなければならな 、ＤがＥのため右承諾の意思表示としての送金を受領する権限のあつたことは疑いの余地のないところであつて要するに前記ＥとＢ１間の売買契約はＢ１の代金送付により有効に締結せられたものとみなければならない。Ｄは原審証人として、前記売買契約は- 1 -ＤがＥの承諾を予想し独断でとりきめたものであるが、結局Ｅの承諾は得られなかつたのであるなど、前記認定に反する証言をしているが、当裁判所は措信しない」（１）右記載中売買契約にＥが関与したような認定部分は事実に反する、また右によれば売買契約の申込は「Ｄの代理行為を考えるまでもなく本人Ｅ自身その申込みをしたもの」であつてその承諾の意意表示として金二千円を盛次宛送金したことによつて売買契約が有効に締結せられたものと認定してゐる、しかし売買契約の締結があつたとしても原判決の文理上それは債権契約に過ぎないものとみねばならぬ。 従つて右契約によつて直ちに所有権が被上告人Ｂ１に移転したものとの結論に達することはできない、このような説示で以て被上告人Ｂ１に既に所有権が移転したものとして上告人の主張を排斥した原判決は意思表示の解釈を誤まり法律の適用を誤つたものである。（２）次に右二千円をＤ宛送金しＤが受領した事実を「ＤがＥのため右承諾の意思表示としての送金を受領する権限のあつたことは疑の余地のないところ」であるとしてゐるが、Ｄが受領したことは単なる事実であつて送金による被上告人Ｂ１の意思表示の相手方はＤであり権限のない第三者に対するものに過ぎない被上告人Ｂ１としては直接Ｅに送金するのに何等支障がなかつたのであるから右送金はＥのため受領権限があつたかなかつたかというようなことは全然考慮されずにＤ自身に送金されたものである。原判決はこの点について何等証拠に基かないで歪曲した認定を敢行してゐる。Ｄは右意思表示受領の代理人 Ｅのため受領権限があつたかなかつたかというようなことは全然考慮されずにＤ自身に送金されたものである。原判決はこの点について何等証拠に基かないで歪曲した認定を敢行してゐる。Ｄは右意思表示受領の代理人でないことは原判決の文字上明白であるが承諾の意思表示として二千円受領の権限があつたというのは受領機関であるとでもいうのであろうか牽強附会の説示である。何れにしても承諾の意思表示としてならば、Ｅに到達したとき始めて契約締結の効果が発生すべき筋合である。代理人でもなく機関でもない、従つてＥにその意思表示が到達する筈がなく、また到達せしめる意思を以て意思表示をなしたのでもない、本件について特にこの点に関する明確な御判断を願いたい』と言うのである。 - 2 -先ず前記（１）の主張中Ｅが本件売買契約に関係したと認定したのは事実に反する、との主張について判断するのに、原判決の挙示した、被控訴人（被上告人）Ｂ１の本人訊問における供述、及び乙第五号証等によれば、判示同趣旨の事実を窺い知ることができるから、虚無の証拠によつて事実を認定したものということはできない、従つて論旨は理由がない。次に債権契約によつて直ちに所有権が移転したと認めるのは不当であるという上告人の主張を排斥したのは、意思表示の解釈を誤つたものであるという論旨について考えて見るに原審は判示の契約を所有権譲渡の物権契約と認めたのであつて、債権契約と認めたのではない、それだから原審は其の後の履行などということについては少しも審理せず該契約によつて直ちに所有権が移転したものとしたのであつて、少しも不当のところはない。論旨では「原判決の文理上それは債権契約にすぎないものと見なければならない」と言つてゐるけれども、そんなことはない、「売り渡す」「買受ける」「売買契約」等の語は、必ずしも債権的売買のみを ろはない。論旨では「原判決の文理上それは債権契約にすぎないものと見なければならない」と言つてゐるけれども、そんなことはない、「売り渡す」「買受ける」「売買契約」等の語は、必ずしも債権的売買のみを意味するとは限らない、物権的所有権譲渡の意に用いられることもよくある。其の他原判決の文理上債権契約と見なければならないところは少しもない。なお特定物の売買においては、反証なき限り、所有権移転の物権契約と見るを相当とする場合が多い。本件の如く目的物は買主の占有に属し、且代金の支払迄済んだ場合の如きは特にそうであつて、原審の認定に違法はない。要するに論旨は原判旨に添はない批難で理由なきものである。次に（２）の主張について判断するのに、原審においては乙第一号証、同第五号証、被控訴人Ｂ１の本人訊問の結果及びＤＥ夫妻が別居したり離反したという様な特別な事情もなく、終始協力して本件売買の交渉をしたいきさつ等を参酌して売買契約承諾の意思表示としてのＢ１からの送金をＤが受領する代理権のあることを認定したもので、右資料によつて、かかる認定をしたことは不当でない。従つて論旨は理由なきものである。 同第二点は「原判決は本件不動産の所有権が被上告人Ｂ１に移転したものと推論- 3 -してゐるが所有権移転の物権契約が何時締結きれたかを明示していない、物権契約締結の時期を明示しないで所有権が移転したというが如きは判決理由に齟齬があるものと謂はねばならぬ、このような物権契約の存しない本件に於ては登記名義人である上告人は名実共所有権を有し、登記なく且従来から不法占有を継続してきた被上告人Ｂ１に於てその所有権を主張しても上告人に対抗できない。殊に被上告人Ｂ２は全然自己の所有権をも主張してゐないからその占有には正当権限を認められないに拘らずこれを認容した原判決は所有権の所在に関 上告人Ｂ１に於てその所有権を主張しても上告人に対抗できない。殊に被上告人Ｂ２は全然自己の所有権をも主張してゐないからその占有には正当権限を認められないに拘らずこれを認容した原判決は所有権の所在に関する物権法の解釈適用を誤つた違法がある」と言うのである。 原審は物権契約が成立したものと認めたことは、第一点において説示した通りである。原審は本件売買契約成立の日時を明示しておらぬけれども、昭和十八年十二月中に本件売買契約は成立したと言う被控訴人の主張を採用しておるのであり、又同年十二月五日ＤからＢ１に対し、本件物件を売つてもよいという手紙を出したので、Ｂ１は直ちにＤ方に行つてＤ、Ｅ、Ｂ１三人対座の上売買契約の交渉をなし、それよりＢ１は自宅に帰ると間もなく、売買契約承諾の意思表示として、金二千円をＤ宛に送つたときに売買契約は成立したと言う事実を認定しておるので本件売買は同年十二月中成立した事実を認定したものと言うことができる。従つて日時を正確に示さなくとも本件売買成立の事実説明として欠くるところはない」。なお論旨の中に「被上告人Ｂ２は全然自己の所有権を主張してゐない」云々の字句がある。 なるほどＢ２は自己の所有権を主張してはゐないけれどもＢ１の家族として同居してゐる旨を主張してゐるのであり、原審は、其の事実を認めてゐる、そして上告人は自己の所有権を原因として本件請求をしてゐるのであるから、原判示の如く其の所有権が否定せられた以上Ｂ２に対する関係においても、請求が排斥せられるのは当然で原判決には何等不当はないから、論旨は採用し難いものである。 同第三点は「不動産の売買は文書による契約書を作成するのが通例である。本件- 4 -に於ては契約書を作成するまでに至らなかつた、Ｄ、Ｂ１間の交渉はまだ売買契約締結に迄達してゐない予備的行為に過ぎない、Ｂ１ は「不動産の売買は文書による契約書を作成するのが通例である。本件- 4 -に於ては契約書を作成するまでに至らなかつた、Ｄ、Ｂ１間の交渉はまだ売買契約締結に迄達してゐない予備的行為に過ぎない、Ｂ１、Ｅ間の売買契約書を作成して始めて契約締結完了したとなすのが経験則であり慣習である、本件に於てはＤは勿論被上告人Ｂ１に於ても売買契約締結が完了し、またこれに基いて所有権がＢ１に移転してしまつてゐるものと思つてゐない、従つて当事者の意思を無視し原判決の如く所有権が被上告人Ｂ１に移転したものとの前提の下に上告人の請求を排斥するのは失当であり本件の実情に添はずまた一般取引慣行、経験則に違背する断定である」と言うのである。 しかし、ごく親しい友人親族等の間では契約書など作らない場合もよくあることで、契約書ができて始めて売買が成立したものと見なければならないという経験則は存在しない。所論の如く、本件においては、当事者間に売買契約書を作成した形跡は認められないけれども、原審においては、挙示の各証拠により、Ｂ１からの送金によつて当事者双方の意思が合致して売買契約が成立したものと認定したのであり、かかる認定はもとよりなし得るところであつて所論の如き違法はない。従つて論旨は理由なきものである。 同第四点は『原判決はその理由中に「前記売買契約後それが解除せられた等のことは控訴人の主張立証しないところであるから本件土地家屋は現に被控訴人Ｂ１の所有に属してゐる」と判示してあるＤは独断で本件不動産の売買交渉をなしたが所有者Ｅの承諾は遂に得られなかつたので昭和十九年四月五日附書面を以て（甲第三号証）売買談の取消通告を為すと共に金二千円を返送した、被上告人Ｂ１は同金額を受領すると同時に（原判決の筆法からすればこれは取消の意思表示の受諾であり合意による取消である）甲第四 書面を以て（甲第三号証）売買談の取消通告を為すと共に金二千円を返送した、被上告人Ｂ１は同金額を受領すると同時に（原判決の筆法からすればこれは取消の意思表示の受諾であり合意による取消である）甲第四号証の一、二の書信をＤに寄越した、同証によれば「昨日拙者不在の所其方よりの手紙に反対なる意見を述べ大に迷惑でした―中略―今と有りては根の無き水草の如く此屋に居る気は更にないので人間一生は用なしと- 5 -思ふても道芝草にも用事の有ることも有る様に兎角来て住居しなさい拙者は是より借屋を探しので今では大変都会から人が入り込んで中々見当らないが云々」とあつてＤ、Ｂ１間の本件不動産売買談は―売買契約の締結があつたとしても―右甲第三、四号証によつて最終的に解消された事実が充分に窺えるのである、Ｄが右取消通告を為したのに対しＢ１は不服ながらもこれを諒として本件不動産の買受を断念し他に転宅を決意をした実相を如実に看取できるのである、原判決を通読すると如何にもＤが横車を押してＢ１を困らせてゐるように見え、原審もまた、このような考慮から結論を導いた如く察せられるけれども、事実とは甚だ距りがあり、Ｅを夫Ｄの従的存在としてその人格を軽視した結果に外ならない、妻が夫の権利を独断で処分する約束をしても夫に効力を及ぼさないと同じく夫が妻の権利を独断で処分する約束を第三者と為しても妻にその効力を及ぼさない、原判決は夫権偏重の封建的思想に立脚して著しく妻の人格を無視したものであつて、国民は法の下に平等であり性別により妻たる身分により差別を設け基本的人権の保証を侵害する疑のある原判決は破毀せらるべきものである、原判決は前述の如く「売買契約後それが解除せられた等のことは控訴人の主張立証しないところである」として甲第三、四号証を無視し、または正当な解釈を為さないで故意に被上告人 は破毀せらるべきものである、原判決は前述の如く「売買契約後それが解除せられた等のことは控訴人の主張立証しないところである」として甲第三、四号証を無視し、または正当な解釈を為さないで故意に被上告人等に有利に引用したものと見ざるを得ない』と言うのである。 しかし、本件記録によれば、上告人は、原審第一回弁論期日において、第一審判決事実摘示の通り陳述したことが明らかである。そして第一審判決事実摘示には上告人（原告）は「被告等主張の如く、被告Ｂ１より二千円送金して来た事実は認めるが、本件土地建物に対し主張の如き売買契約は成立して居らぬので右二千円は本件土地建物の売買代金でないから、Ｅの夫Ｄは、被告Ｂ１に右二千円を返金したのであると述べ云々」とあり、本件売買の不成立を主張してゐるのであつて、売買契約は一旦成立したけれども後にこれを解除したものだとの主張はして居らないであ- 6 -る。尚第一審の第一回準備手続においても上告人（原告）は「本件売買契約は成立しておらないのである、従つて右送金を受けた二千円は本件土地建物の代金でないから返金したのである」と陳述し、且つ売買契約不成立の立証として甲第一乃至五号証を提出したことが記録上明らかであつて、以上の主張並に立証の趣旨を変更した事実は記録の何処にも見当らない。甲第三号証同第四号証には所論の如き記載のあることは認められるけれども上告人は一審以来終始売買契約の不成立を主張し且つ其の主張事実立証の為甲号各証並に証人の申請をなしたのであつて契約の解除を主張し且つ解除の立証を為した形跡は認められないから原判決は所論の如き主張事実を無視したり証拠判断を遺脱したという違法はない。又甲第三、四号証を無視し又は正当な解釈をしないで故意に被告に有利に引用したとの所論は畢竟原審が適法に為した証拠判断を非難するものであつ 如き主張事実を無視したり証拠判断を遺脱したという違法はない。又甲第三、四号証を無視し又は正当な解釈をしないで故意に被告に有利に引用したとの所論は畢竟原審が適法に為した証拠判断を非難するものであつて理由がない。 同第五点は「原判決は採証の法則を誤まり違法に証拠の取捨判断を為してゐる、被上告人Ｂ１は、その妻はつい、妻の兄Ｆ等の近親者を証人として出廷せしめ自己に有利な証言を為さしめた、Ｆについては、上告人は金沢地方検察庁七尾支部へ偽証の告訴をしてあるが（別紙証明書御参照）このような近親者の証言の信憑力についての原審の判断は他の書証と相俟つて当を得てゐない、証人Ｇ、Ｈ等は上告人及被上告人等とは近親関係なく信を措くに足る人々であるに拘らず、これら証言を措信しないものとしてゐるが被上告人Ｂ１の妻並に妻の兄弟等は被上告人Ｂ１に迎合的な供述をなすことは容易に首肯できることであつて、これら供述を措信することは常識的推理からしても納得出来ない、信憑力の前提であるこのような事情を先ず考慮に容れて判断すればその結論は自ら明らかである、殊に証人Ｆの証言は原判決に於て勝訴理由の基礎となつてゐるが、同人に対する偽証罪の告訴事件について、その黒白も遠からず明確となるから若し偽証の事実が確定すれば当然原判決に影響を及ぼすものである。しかしその黒白を俟つ迄もなく本件記録上前後の事情を判断- 7 -して考察すれば偽証であることを推断するに難くない、このような証拠を被上告人勝訴の基礎としてその理由を案出した原判決は破毀せらるべきことを信じて疑はない」と言うのである。 しかし近親者の証言を捨てて他人の証言を採用しなければならないと言う法則はない。論旨は畢竟原審が適法になした証拠の取捨判断を非難するもので上告の理由とならないものである。 同第六点は「農地調整法第四条によ 親者の証言を捨てて他人の証言を採用しなければならないと言う法則はない。論旨は畢竟原審が適法になした証拠の取捨判断を非難するもので上告の理由とならないものである。 同第六点は「農地調整法第四条によれば農地の所有権の移転には地方長官の許可又は市町村農地委員会の承認を受けねばならぬ、この許可又は承認を受けず為した行為は無効である、本件不動産中畑二畝十八歩については農地調整法附則第二項の趣旨により登記及引渡の双方の履行がないものとして前記法条による許可又は承認がないから所有権移転の効力を生じてゐない、原審はこの点を無視し農地調整法第四条との関係にいて当事者に対し釈明権を行使せず原判決にも言及することなく漫然所有権が被上告人Ｂ１に移転してしまつたと速断した違法がある」言うのである。 しかし、本件契約当時は、まだ農地調整法第四条は適用されない時期であるから同法の規定を基礎とする論旨は理由がない（本件行為当時の農地調整法には、農地の処分につき所論の様な制限を設けた規定は存在しない。該行為当時施行せられてゐた臨時農地等管理令に処分の制限はあるが、同令においては、地方長官又は農林大臣の許可を必要とするのは農地を耕作以外の目的に供する為権利を取得する場合に限られて居り、目的を要件として居るのである、しかるに記録を精査して見ても原審において、右の目的については何れの当事者からも主張乃至立証のあつた形跡は少しもないから、原審がこの点にふれなかつたのは当然で何等違法はない。論旨は採用に値しないものである。 よつて民事訴訟法第四百一条第九十五条及び第八十九条により主文の如く判決する。 - 8 -以上は裁判官全員一致の意見である。 最高裁判所第三小法廷裁判長裁判官長谷川太一郎裁判官 の如く判決する。 以上は裁判官全員一致の意見である。 最高裁判所第三小法廷 裁判長裁判官 長谷川太一郎 裁判官 井上登 裁判官 庄野理一 裁判官 島保 裁判官 河村又介
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