主文 原判決を破棄する。 第１審判決中「被告人から５万４４１６円を追徴する。」との部分を破棄する。 その余の部分に対する本件控訴を棄却する。 理由 弁護人中里和伸の上告趣意は，違憲をいう点を含め，実質は単なる法令違反，量刑不当の主張であって，刑訴法４０５条の上告理由に当たらない。 以下，職権をもって判断する。 原判決の是認する第１審判決によれば，被告人は，スペインで，本件犯行を持ちかけてきた共犯者から，バルセロナ・アムステルダム間の往復航空券１冊を交付され，この往路航空券を使用して渡航したアムステルダムにおいて，別の共犯者から，アムステルダム・関西国際空港間の往復航空券１冊及び現金６００ドルを交付され，この往路航空券を使用して本邦に入国し，本件犯行に及んだものである。そして，同判決は，これらの往復航空券及び現金は，国際的な協力の下に規制薬物に係る不正行為を助長する行為等の防止を図るための麻薬及び向精神薬取締法等の特例等に関する法律（以下「麻薬特例法」という。）２条３項の薬物犯罪収益に該当するとして，うち未使用のまま押収された各復路航空券及び現金６００ドルについては同法１１条１項１号によりこれを没収し，使用済みの各往路航空券分については同法１３条１項によりその価額である５万４４１６円を追徴していることが，その判文上明らかである。 しかしながら，麻薬特例法２条３項において薬物犯罪収益とされる「薬物犯罪の犯罪行為により得た財産」とは，薬物犯罪の構成要件に該当する行為自体によって犯人が取得した財産をいうものと解するのが相当であり，薬物犯罪を遂行する過程- 1 -において費消・使用されるものとして，犯人が他の共犯者から交付を受けた財産は，これに当たらないものと解す よって犯人が取得した財産をいうものと解するのが相当であり，薬物犯罪を遂行する過程- 1 -において費消・使用されるものとして，犯人が他の共犯者から交付を受けた財産は，これに当たらないものと解すべきである（最高裁平成１３年（あ）第１６８３号同１５年４月１１日第二小法廷判決・刑集５７巻４号４０３頁，最高裁平成１３年（あ）第１２６７号同１５年４月１１日第二小法廷判決・裁判集刑事２８４号登載予定参照）。そして，本件で被告人から押収された復路航空券は，刑法１９条１項２号の「犯罪行為の用に供し，又は供しようとした物」に当たると認めるのが相当であり，被告人から押収された６００ドルは，受交付者において薬物犯罪の犯罪行為を遂行するために費消した上，その残額を同行為の報酬として取得することとして，共犯者から交付を受けて犯人が所有する金員であると認められるから，裁判所は，麻薬特例法１１条１項及び刑法１９条１項２号により，その全額を没収することが可能であると解すべきである（前記最高裁平成１３年（あ）第１６８３号同１５年４月１１日第二小法廷判決参照）。 そうすると，第１審判決は，上記各往復航空券及び現金６００ドルの没収・追徴に関して，法令の適用を誤った違法があるものといわざるを得ないところ，このうち各復路航空券及び現金６００ドルを没収した点は，結論において是認できるが，共犯者から受領した各往復航空券の使用済み往路航空券分の価額を追徴した点は，追徴することができない場合に追徴したことになり，その違法は，判決に影響を及ぼすことが明らかである。したがって，この第１審判決を是認した原判決には，判決に影響を及ぼすべき法令の違反があり，これを破棄しなければ著しく正義に反するものと認められる。 よって，刑訴法４１１条１号，４１３条ただし書により原判決を破棄して更に判 を是認した原判決には，判決に影響を及ぼすべき法令の違反があり，これを破棄しなければ著しく正義に反するものと認められる。 よって，刑訴法４１１条１号，４１３条ただし書により原判決を破棄して更に判決することとし，同法４１４条，３９７条１項，３８０条により主文第２項記載の第１審判決の部分を破棄し，同法４１４条，３９６条によりその余の部分に対する被告人の控訴を棄却することとし，原審及び当審における訴訟費用について同法１- 2 -８１条１項ただし書を適用し，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。 検察官加澤正樹公判出席(裁判長裁判官藤田宙靖裁判官金谷利廣裁判官濱田邦夫裁判官上田豊三)- 3 -
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