- 1 -平成２８年２月２６日判決言渡同日原本交付裁判所書記官平成２６年（ワ）第１１６１６号商標権侵害行為差止等請求事件口頭弁論終結日平成２８年１月２９日判決原告有限会社ミック同訴訟代理人弁護士喜田村 洋 一同藤原大輔同大 串 真智子被告パラダイスダイナシティ株式会社同訴訟代理人弁護士達野大輔同菅 礼子 主文 １ 原告の請求をいずれも棄却する。 ２ 訴訟費用は原告の負担とする。 事実及び理由 第１ 請求の趣旨 １ 被告は，飲食物の役務の提供に関する活動又は施設に別紙被告標章目録記載の標章及び「皇朝」の文字を書して成る標章を使用してはならない。 ２ 被告は，別紙被告標章目録記載の標章及び「皇朝」の文字を書して成る標章を付した看板，案内板，名刺型広告及びリーフレット等の広告物，メニュー並びに箸袋を廃棄せよ。 ３ 被告は，被告が管理する被告店舗のホームページ（http://以下省略）から，別紙被告標章目録記載の標章及び「皇朝」の文字を書して成る標章を抹消せよ。 ４ 被告は，原告に対し，５５０万円及びこれに対する平成２６年６月１３日（訴状送達の日の翌日）から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ５ 訴訟費用は被告の負担とする。 - 2 - ６ 第４項について仮執行宣言第２ 事案の概要 １ 事案の要旨本件は，別紙商標権目録記載１及び２の各商標権（以 え。 ５ 訴訟費用は被告の負担とする。 - 2 - ６ 第４項について仮執行宣言第２ 事案の概要 １ 事案の要旨本件は，別紙商標権目録記載１及び２の各商標権（以下「原告商標権１」，「原告商標権２」といい，併せて「原告各商標権」と，その商標をそれぞれ「原告商標１」，「原告商標２」といい，併せて「原告各商標」という。）を有する原告が，平成２５年６月から，別紙被告標章目録記載１及び２の標章（以下「被告標章１」，「被告標章２」という。）並びに「皇朝」の文字を書して成る標章（以下，被告標章１及び２と併せ，「被告各標章」という。）を使用して被告頭書所在地で「パラダイスダイナシティ」との名称の中華料理店（以下「被告店舗」という。）を経営する被告に対し，被告各標章は，原告各商標と類似し，その指定役務である飲食物の提供につき標章を使用するものであるとして，(1)被告各標章の使用の差止め，(2)被告各標章を付した看板等の廃棄，(3)被告店舗のホームページからの被告各標章の削除，(4)商標法（以下「法」という。）３８条３項及び民法７０９条に基づき，平成２５年６月１７日から平成２７年１０月５日までのうちの２７か月間につき，売上月額５００万円の２７か月分に商標使用料割合１０％を乗じた１３５０万円の内金５００万円及び弁護士費用５０万円並びにこれに対する訴状送達の日の翌日である平成２６年６月１３日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めた事案である。 ２ 前提事実（証拠等を掲げたもののほかは，当事者間に争いがない。）(1) 当事者ア原告は，飲食店の経営，ギョーザ，シューマイ，肉まん等の中華食品の製造販売等を業とする有限会社であり，現在，「皇朝グループ」として，「皇朝」の名を付した店舗を１１店 ない。）(1) 当事者ア原告は，飲食店の経営，ギョーザ，シューマイ，肉まん等の中華食品の製造販売等を業とする有限会社であり，現在，「皇朝グループ」として，「皇朝」の名を付した店舗を１１店舗，「王朝」の名を付した店舗を５店 - 3 -舗展開している。〔甲１〕イ被告は，飲食店，食料品店の経営等を業とする株式会社であり，平成２５年６月１７日から，（住所省略）ギンザ・グラッセ１階及び地下１階において，店名を「パラダイスダイナシティ」とする中華料理店（被告店舗）を経営している。 被告は，シンガポール法人である訴外パラダイスグループホールディングスピーティーイー．リミテッド（以下「パラダイスグループ」という。）とフランチャイズ契約を締結して被告店舗の運営を行っている。 〔弁論の全趣旨〕(2) 原告の商標権原告は，別紙商標権目録記載の各商標権を有しており，その指定役務には「飲食物の提供」が含まれている。〔甲３〕(3) 被告の行為ア被告標章１及び２の使用被告は，被告店舗において，被告標章１及び２を付した看板（甲４〔写真①～③〕，甲５〔写真①～③〕）及び被告標章１を付した案内板（甲４〔写真④～⑩〕，甲５〔写真④～⑧〕）を掲げ，被告標章１及び２をメニューに付し（甲４〔写真⑪，⑬〕），被告標章２を付した名刺型広告及びリーフレット等の広告物を置き（甲６の１，２），被告標章２を付した箸袋（甲４〔写真⑰〕）を顧客に提供している。 また，被告店舗のホームページ（http://以下省略）では，被告標章２を付した広告をしている。〔甲７〕イ 「皇朝」の文字を含む標章の使用(ｱ) 「皇朝」の文字を含む標章の使用形態被告は，被告店舗において，「皇朝」の文字を含む「皇朝小籠包」との料理を表示し を付した広告をしている。〔甲７〕イ 「皇朝」の文字を含む標章の使用(ｱ) 「皇朝」の文字を含む標章の使用形態被告は，被告店舗において，「皇朝」の文字を含む「皇朝小籠包」との料理を表示したランチメニュー及びスタンドメニュー（甲４〔写 - 4 -真⑭～⑯〕，甲５〔写真⑨，⑩〕）を掲げていた。 また，被告は，被告店舗において，「乐天」及び「皇朝」の文字を２行で表示したロゴをメニュー（甲４，写真⑫。以下「本件ロゴメニュー」という。）に表示していた。 (ｲ) 「皇朝」の文字を含む標章の使用停止被告は，平成２７年７月２１日までに，前記(ｱ)の「皇朝小籠包」のメニュー表記を「八種小籠包（八種口味）」及び「８色小籠包」と変更し，「乐天」及び「皇朝」の文字を２行で表示した本件ロゴメニューについても，その使用を止めた。〔乙２３，弁論の全趣旨〕(4) 被告標章１の商標登録の経緯アパラダイスグループは，平成２５年４月３日，被告標章１につき，指定役務を第４３類「レストランにおける飲食物の提供」等として，商標登録出願をした。〔乙１〕イこれに対し，同年７月２６日付けで，拒絶理由通知がされた。同通知においては，原告各商標を含む１２の登録商標を引用商標とし，これら各商標及びその指定役務とそれぞれ同一又は類似であるとする法４条１項１１号に基づく拒絶理由が示された。〔乙２〕ウこれに対し，パラダイスグループは，同年１２月２日付けで，意見書を提出した。そこには，被告標章１に関し，「本願商標の漢字表記部分『楽（簡体字）天皇朝』は，同書同大でまとまりよく一体に表記されており，さらに，その下方の欧文字『PARADISEDYNASTY』と相俟って『楽天，楽園の皇朝』という観念を生起せしめるので，観念的にも一体に結合 天皇朝』は，同書同大でまとまりよく一体に表記されており，さらに，その下方の欧文字『PARADISEDYNASTY』と相俟って『楽天，楽園の皇朝』という観念を生起せしめるので，観念的にも一体に結合しており，全体から生じる称呼とは別に称呼が生じるとすれば，『ラクテンコウチョウ』という称呼が生じるものである。」，「本願商標と引用商標１乃至１２とは上述の本願商標及び引用商標の構成から明白なように，その外観において非常に異なるものである。かかる外観の顕著な相違を総合的に考慮 - 5 -すれば，仮に，称呼において類似するとしても，需要者が取引において本願商標と引用商標と混同するおそれはなく，したがって，両者は類似するものでありません。」との記載がある。〔乙１０〕エその後，上記パラダイスグループに係る出願につき，平成２６年８月１日，商標第５６９０２４８号（商標につき被告標章１と同一，指定役務につき第４３類「レストランにおける飲食物の提供」等）として登録がされた。〔乙３〕オ原告は，同年１０月２０日，法４条１項１１号，同１５号該当性を主張して，上記商標登録につき異議申立てをした。〔甲１０〕カこれに対し特許庁は，平成２７年３月１８日付けで，登録を維持する旨の決定をした。〔乙２２〕(5) 原告の本訴提起原告は，平成２６年５月１２日付けで，本件訴えを提起した。 第３ 争点 １ 被告各標章と原告各商標の類否(1) 被告標章１及び２は，原告各商標と類似するか(2) 被告が使用する「皇朝」の文字から成る標章は，原告各商標と類似するか ２ 被告の故意又は過失の有無 ３ 損害発生の有無及びその額第４ 争点に関する当事者の主張 １ 争点１(1)（被告標章１及び２は，原告各商標と類似するか）について ，原告各商標と類似するか ２ 被告の故意又は過失の有無 ３ 損害発生の有無及びその額第４ 争点に関する当事者の主張 １ 争点１(1)（被告標章１及び２は，原告各商標と類似するか）について〔原告の主張〕(1) 被告標章１ア外観被告標章１の外観は，別紙被告標章目録記載１のとおりであるところ， - 6 -龍と思しき動物の図形をやや薄色で描き，その下部左側に「乐天」なる行書体の横書きの文字，下部中央に湯気の立っている小籠包と思しき図形，下部右側に「皇朝」なる行書体の横書きの文字，最下部に「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」及び「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の横書きの欧文字を上下２段に，最下部右側に「楽天」なる文字を縦書きした判子様の図形を配しており，これらの文字及び小籠包と思しき図形はいずれも濃い色で描かれているものである。 イ称呼被告標章１においては，「乐天」及び「皇朝」の文字が大きく，間を空けて記載され，「乐天皇朝」という語で特定の意味を表わすものではないから，「乐天」及び「皇朝」各文字に別個の称呼が生じる。 「乐」は「楽」の中国語の簡体字であるところ，我が国の語学教育の現状からみて，一般の取引者・需要者のうち，相当多数のものはこの簡体字を正確に判読し，称呼することはできない。 したがって，「乐天」の文字からは特定の称呼は生じず，標章において支配的な印象を与える要部は「皇朝」の文字である。 したがって，被告標章１からは「コーチョー」との称呼が生じる。 ウ観念被告標章１の要部である「皇朝」からは，特段の観念は生じない。 (2) 被告標章２ア外観被告標章２の外観は，別紙被告標章目録記載２のとおりであるところ，中央左側に「乐天」なる行書体の 被告標章１の要部である「皇朝」からは，特段の観念は生じない。 (2) 被告標章２ア外観被告標章２の外観は，別紙被告標章目録記載２のとおりであるところ，中央左側に「乐天」なる行書体の横書きの文字，中央部に湯気の立った小籠包と思しき図形，中央右側に「皇朝」なる行書体の横書きの文字， - 7 -下部に「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」及び「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の横書きの欧文字を上下２段に，最下部右側に「楽天」なる文字を縦書きした判子様の図形を配している。 イ称呼被告標章１同様に，被告標章において支配的な印象を与える要部は「皇朝」の文字である。 したがって，同標章からは「コーチョー」との称呼が生じる。 ウ観念被告標章２の要部である「皇朝」からは特段の観念は生じない。 (3) 被告標章１及び２と原告各商標との類否ア原告商標１(ｱ) 外観原告商標１の外観は標準文字で「皇朝」と横書きしてなるものである。 (ｲ) 称呼原告商標１は，「コーチョー」との称呼を生じる。 (ｳ) 観念原告商標１の「皇朝」の字は「皇国の朝廷」を意味するところ（甲８〔広辞苑第４版〕），これは日本人にとって馴染みのない語であり，一見して世人に直ちに一定の意義を理解させるようなものではないから，原告商標１からは特段の観念は生じない。 イ原告商標２(ｱ) 外観原告商標２の外観は，「中国料理世界チャンピオン」及び「皇朝」の文字を横書きし，それぞれ上下２段に配して成る。これらは全て黒色の - 8 -明朝体の文字で構成される。 (ｲ) 称呼原告商標２は，「チュウゴクリョウリセカイチャンピオンコーチョー」との称呼が生じるが，同称呼は 。これらは全て黒色の - 8 -明朝体の文字で構成される。 (ｲ) 称呼原告商標２は，「チュウゴクリョウリセカイチャンピオンコーチョー」との称呼が生じるが，同称呼は相当に長いものであり，取引等の現場でその全体を呼ぶとは考えにくく，また，「中国料理世界チャンピオン」の部分は，同商標の指定役務である飲食物の提供（特に中華料理の提供）を指し示すものにすぎず，「皇朝」の部分と一体となって，称呼ないし観念が生じ得るとしても，それ自体で独立した出所識別標識としての称呼及び観念までは生じない。 このように，同商標の出所識別機能として強く支配的な印象を与える要部は「皇朝」の部分であるから，原告商標２からは「コーチョー」との称呼も生じる。 (ｳ) 観念原告商標２の要部である「皇朝」からは，特段の観念は生じない。 ウ類否被告標章１及び２と原告各商標とは，その要部において，称呼が同一であり，外観も類似しているため，役務が飲食物の提供（中華料理の提供）であり，同一であることを併せ鑑みると，その役務につき出所混同のおそれが認められる。 したがって，被告標章１及び２と原告各商標とは類似する。 エ被告の主張に対する反論被告は，被告標章１及び２からは「パラダイスダイナシティ」の称呼が生じると主張するが，「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」及び「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の部分は，欧文 - 9 -字で記載されていること，「ＤＹＮＡＳＴＹ」並びに「ＬＥＧＥＮＤ」及び「ＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の部分は国内の一般の取引者・需要者になじみのある語ではなく，これを発音することは容易ではないことに照らせば，この部分から被告標章１及び２の称呼が生じることはない。 仮にこ ＯＬＯＮＧＢＡＯ」の部分は国内の一般の取引者・需要者になじみのある語ではなく，これを発音することは容易ではないことに照らせば，この部分から被告標章１及び２の称呼が生じることはない。 仮にこの欧文字部分から，これに対応する称呼が生じると考えるとしても，被告の主張する「パラダイスダイナシティ」及び「レジェンドオブシアオローンバオ」という称呼はいずれも相当に長いものであり，取引等の現場でその全体を呼ぶことは考えにくい。 これに比し，「コーチョー」との称呼は簡潔であり，一般の取引者・需要者に親しみのある部分の漢字から生じるものであるから，被告標章１及び２の称呼は「コーチョー」である。 〔被告の主張〕(1) 被告標章１ア外観被告標章１の外観は別紙被告標章目録記載１のとおりであるところ，被告標章について，その構成中の「皇朝」の文字部分を分離，抽出して観察することを正当化するような事情を見い出すことはできないというべきである。 イ称呼「乐天」のうち，「乐」の字は，中国語圏における「楽」の字の簡体字であるほか，日本における「楽」の字の崩し字にも見られる字であり，いずれにしても漢字であることは一般の需要者であっても明確に認識するものであるから，出所識別標識としての称呼，観念が生じないものではない。 まず，中国語圏との経済交流が盛んになり，中国語圏から日本に進出す - 10 -る企業が少なくない中，日本に進出する中国語圏の企業において，その企業名や使用する標章について，中国語表記に英語表記を加えて使用することが一般に行われ，簡体字についてもある程度知られるようになっている。 また，「乐」の字は，日本における「楽」の字の崩し字にも見られる字であるから，「乐」の文字が「楽」の文字に 記を加えて使用することが一般に行われ，簡体字についてもある程度知られるようになっている。 また，「乐」の字は，日本における「楽」の字の崩し字にも見られる字であるから，「乐」の文字が「楽」の文字に対応するものであることを理解する取引者・需要者にとっては，被告標章１及び２の「乐天皇朝」の文字部分は，「ラクテンコーチョー」の称呼を生じる。 なお，我が国において，「乐」の文字が「楽」の文字に対応するものであることを理解しない取引者・需要者にとっては，より読み易い「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」の欧文字部分に着目し，これより生ずる称呼をもって取引に当たるものというのが自然である。 すなわち，そのような取引者・需要者にとっては，被告標章は，「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」の文字部分と相まって，「パラダイスダイナシティ」の称呼を生じる。 なお，この点につき，原告は，「乐天」の文字と「皇朝」の文字との間だけに間隔がある旨主張するが，そもそも，上記文字部分はそれぞれの文字の間に間隔が空いているのであり，文字部分を見た一般需要者が，ことさら，「乐天」の文字と「皇朝」の文字との間だけに半角程度の間隔があると認識するものではない。さらに，漢字４文字で構成される上記文字部分については，四字熟語として，ひとまとまりの単語として需要者は認識するものであり，それに含まれる２文字のみが抽出して認識されることはない。 被告標章１においては，「乐天」の文字と「皇朝」の文字は，同一の書体をもって黒色で表され，文字全体がバランスよく，統一感のあるものとしてまとまりよく表されているものである。 したがって，「皇朝」の文字部分のみを分離，抽出して観察すべき理由 - 11 -とはならないから，原告の上記主張は失当である。 ウ観念 く表されているものである。 したがって，「皇朝」の文字部分のみを分離，抽出して観察すべき理由 - 11 -とはならないから，原告の上記主張は失当である。 ウ観念観念については，被告標章１の「乐天皇朝」の文字部分は造語ではあるが，「楽園の王朝」といった意味合いを生じさせるものである。 「皇朝」については，原告も，「皇国の朝廷」を意味するが，これは日本人にとって馴染みのない語で一見して世人に直ちに一定の意義を理解させるようなものではない，と主張しているところであり，この部分が取引者，需要者に対し商品又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものとは認められない。 したがって，被告標章の文字部分のうち，「乐天」の部分が，出所識別標識としての称呼，観念が生じないとは認められない。 (2) 被告標章２ア外観被告標章２の外観は別紙被告標章目録２記載のとおりである。被告標章２は，被告標章１の文字背後の図形を除いたものである。被告標章２についても，その構成中の「皇朝」の文字部分を分離，抽出して観察することを正当化するような事情を見い出すことはできない。 イ称呼被告標章２についても，被告標章１と同様，「乐天皇朝」の文字部分からは，「ラクテンコーチョー」の称呼を生じるほか，「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」の文字部分から「パラダイスダイナシティ」の称呼を生じる。 ウ観念観念についても，被告標章１と同様，「楽園の王朝」といった意味合いを生じさせる。 - 12 -(3) 被告標章１及び２と原告各商標との類否ア外観被告標章１及び２の文字部分である「乐天皇朝」と，原告各商標の「皇朝」及び「中国料理世界チャンピオン皇朝」とでは，文字数 12 -(3) 被告標章１及び２と原告各商標との類否ア外観被告標章１及び２の文字部分である「乐天皇朝」と，原告各商標の「皇朝」及び「中国料理世界チャンピオン皇朝」とでは，文字数を含めて大きな違いがあり，両者は非類似である。 この点につき，被告標章１及び２について，その構成中の「皇朝」の文字部分を分離，抽出して観察することを正当化するような事情を見い出すことはできないから，被告標章１及び２と原告各商標の類否を判断するに当たっては，その構成部分全体を対比するのが相当であり，被告標章１及び２の構成中の「皇朝」の文字部分だけを原告各商標と比較して被告標章１及び２と原告各商標の類否を判断することは許されないというべきである。 イ称呼被告標章１及び２からは，「ラクテンコーチョー」の称呼を生じるものであり，単に「コーチョー」の称呼のみを生じる原告各商標とは非類似である。また，被告標章１及び２からは「パラダイスダイナシティ」の称呼も生じるものであり，「コーチョー」の称呼を生じる原告各商標と非類似であることは明らかである。 ウ観念観念については，被告標章１及び２からは「楽園の王朝」といった意味合いを生じさせ，「皇国の朝廷」を意味する原告各商標とは区別される。 ２ 争点１(2)（被告が使用する「皇朝」の文字から成る標章は，原告各商標と類似するか）について〔原告の主張〕 - 13 -(1) 「皇朝小籠包」についてア被告がメニュー名に付した「皇朝小籠包」の表記のうち，小籠包の部分には自他識別力がないから，その要部は「皇朝」であり，これは原告各商標と同一若しくは類似する。 被告は，「皇朝小籠包」という語は，一行かつ同じ字体でまとまりよく表示されているものであるため，原告各商標 識別力がないから，その要部は「皇朝」であり，これは原告各商標と同一若しくは類似する。 被告は，「皇朝小籠包」という語は，一行かつ同じ字体でまとまりよく表示されているものであるため，原告各商標とは類似しないと主張するが，「小籠包」という語は，中華料理の一つを指し示すことは，我が国の一般の取引者・需要者によく知られたものであるところ，「小籠包」という語が，出所識別標識としての印象を与えることはありえない。すなわち，「皇朝小籠包」のうち，「小籠包」の部分は，出所識別標識としての称呼，観念は生じ得ないため，「皇朝小籠包」の語から抽出される要部は「皇朝」の部分である。 したがって，仮に「皇朝小籠包」が「コーチョーショーロンポー」と全体をよどみなく称呼し得るとしても，全体の称呼をもって，原告各商標と類否判断を行うことは不相当であり，被告の上記主張は失当である。 イ 「皇朝小籠包」のメニュー名の使用は原告各商標の指定役務についての商標の使用に該当する。 被告は，「皇朝小籠包」の表示は，店舗に入店した客にのみ配布される店内メニューのうち一つのページにおける料理，及び店内のスタンドメニューに表示された一つの利用写真の横に表示されているものであるから，被告店舗において提供される小籠包の出所が被告であることは明らかであり，原告による「飲食物の提供」についての使用であると解する余地はないなどと主張する。 しかし，被告は，「皇朝小籠包」を店内メニュー及び店内のスタンドメ - 14 -ニューにおいて使用しているのみならず，被告店舗への来店を促進するための広告物であるリーフレット（甲６の２）にも，「皇朝小籠包」を掲載している。したがって，「皇朝小籠包」の表示は，店内のみに使用されているものではないから，リーフレットをみた一般 の来店を促進するための広告物であるリーフレット（甲６の２）にも，「皇朝小籠包」を掲載している。したがって，「皇朝小籠包」の表示は，店内のみに使用されているものではないから，リーフレットをみた一般の取引者・需要者などは，その小籠包の出所が被告であると明確に認識できるものではない。 したがって，被告の上記主張はその前提を欠いており，失当である。 (2) 本件ロゴメニューについて本件ロゴメニューには「乐天」「皇朝」との表記があり，その要部は「皇朝」の部分にあるから，前記(1)と同様に，原告各商標権を侵害する。 〔被告の主張〕(1) 「皇朝小籠包」についてア 「皇朝小籠包」とのメニュー名は，原告各商標に類似しない。 すなわち，「皇朝小龍包」とのメニュー名は一行かつ同じ字体でまとまりよく表示されており，結合商標とみるべきであるから，特段の事情がない限り一部のみを抜き出して判断するべきではない。したがって，一体として「コーチョーショーロンポー」の称呼を生じ，「コーチョー」の称呼のみを生じる原告各商標とは類似しない。 外観についても，「皇朝小籠包」と，原告商標２の要部として原告が主張し，原告商標１である「皇朝」とでは，文字数にも違いがあり，両者は類似しない。 したがって，原告各商標に類似しない。 イ 「皇朝小籠包」のメニュー名の使用は原告各商標の指定商品ないし役務についての商標の使用に該当しない。すなわち，「皇朝小籠包」の表示は，店舗に入店した客にのみ配布される店内メニューのうち一つの - 15 -ページにおける料理，及び，店内のスタンドメニューに表示された一つの料理写真の横に表示されている。被告店舗に入店する客は，インターネットにおける広告やその他の広告物に表示されている被告店舗の名称 ページにおける料理，及び，店内のスタンドメニューに表示された一つの料理写真の横に表示されている。被告店舗に入店する客は，インターネットにおける広告やその他の広告物に表示されている被告店舗の名称である「パラダイスダイナシティ」を目印として来店する。 その中であれば，店内飲食のために提供され，そこで消費される飲食物は，提供者自身の支配する場屋内で提供されるものであるため，その役務の提供者が被告であることは明らかであり，当該飲食物について，さらに他人による飲食物の提供との識別を必要とする場は存在しない。 したがって，単なるメニュー名としての使用は，指定役務「飲食物の提供」についての商標としての使用には該当しない（ちなみに，被告店舗において，小籠包は店内飲食のためにのみ提供されており，持ち帰りの提供はされていないことからしても，原告各商標の指定商品に含まれる「小籠包」（第３０類）との関係でも指定商品についての商標の使用には当たらない。 (2) 本件ロゴメニューについて本件ロゴメニューは「乐天皇朝」との表記であり，一連一体のものであるから，前記(1)と同様に，原告各商標権を侵害しない。 ３ 争点２（被告の故意又は過失の有無）について〔原告の主張〕(1) 被告は，被告店舗における被告標章１及び２等の使用が原告の有する商標権を侵害することを知っていたから，侵害の故意がある。 (2) 仮に，被告が原告の有する商標権を侵害することを知らなかったとしても，被告は，原告の商標権を侵害しているのであるから，被告には過失があったものと推定される（商標法３９条，特許法１０３条）。 - 16 -なお，被告において，被告各標章が原告各商標と非類似であると認識していたことは，被告が軽信したことを意味するにとどまり，これに 法３９条，特許法１０３条）。 - 16 -なお，被告において，被告各標章が原告各商標と非類似であると認識していたことは，被告が軽信したことを意味するにとどまり，これにより過失がなかったと認められるものではない。 〔被告の主張〕被告に故意又は過失はない。 まず，被告標章１については，特許庁において，原告各商標がいったん審査官により引用され，拒絶理由通知がされた上で商標登録がされていることから，被告は，原告各商標と，被告標章１及びこれと文字部分を同一にする被告標章２が互いに非類似であると認識していたものであり，仮に後に当該標章の使用が原告各商標権を侵害すると判断されたとしても，被告の行為について過失はないというべきである。 また，メニュー名としての「皇朝小龍包」，並びに「乐天」及び「皇朝」の文字が２行で記載されていた本件ロゴメニューについては，被告は遅くとも平成２７年７月２１日までに任意に使用を止めており，今後も使用する意思はないことから，後に当該標章の使用が原告各商標権を侵害すると判断されたとしても，被告の行為について過失はないというべきである。 ４ 争点３（損害発生の有無及びその額）について〔原告の主張〕(1) 損害の発生原告は，平成１６年７月以降現在まで，原告各商標を付した商品を製造するとともに，原告各商標を付してレストランを経営している。 被告は，平成２５年６月１７日から平成２７年１０月５日まで２７か月間にわたって，被告店舗の経営を続けており，同店舗の売り上げは，月額５００万円を下らないと思われる。 仮に原告が，第三者の経営する店舗に対し，原告各商標の使用を許諾する - 17 -場合，その使用料は，同店舗の売上げの１０％相当額を下らない。 したがって，被 思われる。 仮に原告が，第三者の経営する店舗に対し，原告各商標の使用を許諾する - 17 -場合，その使用料は，同店舗の売上げの１０％相当額を下らない。 したがって，被告による原告の商標権侵害行為によって原告が蒙った損害額は，下記の式のとおりとなるが，原告はその内金として５００万円を請求する。 記５００万円／月×２７か月×使用料１０％＝１３５０万円(2) 弁護士費用原告は，本件訴訟の追行を弁護士に委任したが，その弁護士費用の相当額は被告による不法行為と相当因果関係にある損害として，被告が負担すべきものである。その金額は，商標権侵害訴訟の専門性，本訴の難易度や費消すべき時間などを勘案すれば５０万円が相当である。 (3) 被告の主張する損害不発生の抗弁に対する反論そもそもレストランを訪れる客は食事を楽しむことを目的としているのであるから，インターネットの発達した現在においては，予め店舗を検索またはネットサーフィンにより店舗を紹介するウェブサイトにたどり着き，食事の見た目，味，値段等の観点から当該店舗を訪れるか否かを判断するのであって，店名に基づいて当該店舗を訪れるか否かを判断することはあり得ない。 そして，被告が提出した各証拠にはいずれも，被告店舗では，「８色の小籠包」や「８種類の小籠包」が話題である旨紹介されており，これらの「８色の小籠包」や「８種類の小籠包」とは，遅くとも平成２７年７月２１日までの間にわたって，「皇朝小籠包」とのメニュー名で，被告店舗の看板メニュー，すなわち顧客吸引力を有するメニューとされていたものである。 つまり，被告店舗を訪れる客の大半は，被告が挙げたような口コミサイト等の紹介を見て，「皇朝小籠包」が話題であるとの情報に接 板メニュー，すなわち顧客吸引力を有するメニューとされていたものである。 つまり，被告店舗を訪れる客の大半は，被告が挙げたような口コミサイト等の紹介を見て，「皇朝小籠包」が話題であるとの情報に接して，被告店舗 - 18 -を訪れることを決めるのであり，「小籠包」との語が自他識別機能を有しない飲食物の名称であることからして，「皇朝」との語が顧客吸引力を有しており，これが顧客の吸引及び被告の売上げに多大な寄与をしていたことは明らかである。 現に，被告店舗を紹介するブログをみると，「８色の『皇朝小籠包』（やっぱり美味っ！）」（甲１３）や，「お店の名物である小籠包」，「【皇朝小籠包】（１５２０円）」（甲１４）などと，「皇朝」との名称を付した小籠包が，強く顧客を吸引していることが窺える。 また，被告は，原告のレストランや公式販売サイトにおいて，「皇朝」の名称は，「横浜中華街」あるいは「世界チャンピオン」などの文字のあとに表示されているとして，「皇朝」の語が顧客吸引力を有していない旨主張する。 しかし，「横浜中華街」は地域の名称を示し，「中国料理世界チャンピオン」は原告各商標の指定役務である飲食物の提供を指し示すものにすぎず，かつ，「横浜中華街」には多数の店舗が存在し，「中国料理世界チャンピオン」も多数存在するのであるから，「皇朝」の部分と一体になって称呼ないし観念が生じうるとしても，それ自体で独立した自他識別機能を有するものではない。すなわち，原告のレストランや公式販売サイトにおいて自他識別機能として強く支配的な印象を与える要部は「皇朝」の部分であり，「皇朝」の語に顧客吸引力が認められないということはあり得ない。 そして，原告は，インターネットウェブサイトによる通信販売において，日本全国の顧客から注文を受 象を与える要部は「皇朝」の部分であり，「皇朝」の語に顧客吸引力が認められないということはあり得ない。 そして，原告は，インターネットウェブサイトによる通信販売において，日本全国の顧客から注文を受け，「皇朝」の名を付した肉まん，肉シウマイ，黒豚生餃子などを多数販売しているところ，被告店舗のある東京・銀座エリアにおいて，一般需要者の間に「皇朝」との名称の知名度がないということ - 19 -もあり得ない。 以上のとおり，原告各商標に顧客吸引力が全く認められず，登録商標に類似する標章を使用することが第三者の商品の売上げに全く寄与していないことが明らかであるとは到底いえないから，被告の行為により原告に損害が発生したというべきである。 〔被告の主張〕(1) 原告の主張は否認ないし争う。 なお，被告には故意ないし過失もない。 (2) 損害不発生の抗弁商標権の侵害者は，損害の発生があり得ないことを抗弁として主張立証して，損害賠償の責めを免れることができるとするのが最高裁判例の立場である。これは，損害の発生していないことが明らかな場合にまで侵害者に損害賠償義務があるとすることは，不法行為法の基本的枠組みを超えるものというほかなく採り得えないし，登録商標に類似する標章を第三者がその製造販売する商品につき商標として使用した場合であっても，当該登録商標に顧客吸引力が全く認められず，登録商標に類似する標章を使用することが第三者の商品の売上げに全く寄与していないことが明らかなときは，得べかりし利益としての実施料相当額の損害も生じていないというべきであることによる。 本件においても，被告が原告各商標に類似する標章をたとえ使用していたと仮定しても，原告各商標に顧客吸引力は認められず，またその使用が被告の売上げに全く 害も生じていないというべきであることによる。 本件においても，被告が原告各商標に類似する標章をたとえ使用していたと仮定しても，原告各商標に顧客吸引力は認められず，またその使用が被告の売上げに全く寄与していないことは明らかであるから，原告には何ら損害が生じておらず，法３８条３項に基づく損害賠償は認められない。 第５ 当裁判所の判断 １ 争点１(1)（被告標章１及び２は，原告各商標と類似するか）について - 20 -(1) 被告標章１及び２と原告各商標の指定役務並びに商標と標章の類否商標と標章の類否は，対比される標章が同一又は類似の商品・役務に使用された場合に，商品・役務の出所につき誤認混同を生ずるおそれがあるか否かによって決すべきであるが，それには，そのような商品・役務に使用された標章がその外観，観念，称呼等によって取引者，需要者に与える印象，記憶，連想等を総合して全体的に考察すべく，しかもその商品・役務の取引の実情を明らかにし得る限り，その具体的な取引状況に基づいて判断すべきものである。そして，商標と標章の外観，観念又は称呼の類似は，その商標を使用した商品・役務につき出所の誤認混同のおそれを推測させる一応の基準にすぎず，したがって，これら３点のうち類似する点があるとしても，他の点において著しく相違することその他取引の実情等によって，何ら商品・役務の出所の誤認混同をきたすおそれの認め難いものについては，これを類似の標章と解することはできないというべきである（最高裁昭和３９年（行ツ）第１１０号同４３年２月２７日第三小法廷判決・民集２２巻２号３９９頁，最高裁平成６年（オ）第１１０２号同９年３月１１日第三小法廷判決・民集５１巻３号１０５５頁参照）。 この点に関し，複数の構成部分を組み合わせた結合商標につい 第三小法廷判決・民集２２巻２号３９９頁，最高裁平成６年（オ）第１１０２号同９年３月１１日第三小法廷判決・民集５１巻３号１０５５頁参照）。 この点に関し，複数の構成部分を組み合わせた結合商標については，商標の各構成部分がそれを分離して観察することが取引上不自然であると思われるほど不可分的に結合しているものと認められる場合において，その構成部分の一部を抽出し，この部分のみを他人の商標と比較して商標そのものの類否を判断することは，原則として許されない。他方，商標の構成部分の一部が取引者，需要者に対して商品又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や，それ以外の部分から出所識別標識としての称呼，観念が生じないと認められる場合などには，商標の構成部分の - 21 -一部のみを他人の商標と比較して商標そのものの類否を判断することも，許されるものということができる（最高裁昭和３７年（オ）第９５３号同３８年１２月５日第一小法廷判決・民集１７巻１２号１６２１頁，最高裁平成３年（行ツ）第１０３号同５年９月１０日第二小法廷判決・民集４７巻７号５００９頁，最高裁平成１９年（行ヒ）第２２３号同２０年９月８日第二小法廷判決・裁判集民事２２８号５６１頁参照）。 そこで，以上の見地から，原告各商標と被告各標章との類否について検討する。 (2) 原告各商標の外観，称呼及び観念についてア外観原告各商標の外観は，別紙商標権目録記載１及び２のとおりであるところ，原告商標１の外観は標準文字で「皇朝」とするもの，原告商標２は，黒字で２段に分けて「中国料理世界チャンピオン」及び「皇朝」とそれぞれ書してなるものである。 イ称呼原告商標１の称呼は「コーチョー」であると認められる。 一方，原告 の，原告商標２は，黒字で２段に分けて「中国料理世界チャンピオン」及び「皇朝」とそれぞれ書してなるものである。 イ称呼原告商標１の称呼は「コーチョー」であると認められる。 一方，原告商標２の称呼については，構成する文字全体から「チュウゴクリョウリセカイチャンピオンコーチョー」の称呼が生じるほか，「皇朝」の文字部分から「コーチョー」の称呼も生じ得るものと認められる。 すなわち，原告商標２は，前記アのとおり，黒字で２段に分け，同じ大きさの文字で「中国料理世界チャンピオン」及び「皇朝」とそれぞれ書してなるもので，一連表記されたものではないところ，このうち「中国料理世界チャンピオン」の部分は，一般に理解可能なその語の意味及び指定役務である飲食物の提供との関連からして，その下部中央付近に書された「皇 - 22 -朝」を修飾するものとみることもでき，この「皇朝」の部分が強く支配的な印象を与えるものと認められることから，構成中の一部である「皇朝」の文字から「コーチョー」の称呼も生じ得るというべきである。 ウ観念「皇朝」は，「皇国の朝廷。我が国の朝廷。」，「我が国」ないし「本朝」を意味する語として辞書に掲載されている。〔甲８（広辞苑第４版），９（日本国語大辞典第２版第５巻）〕また，「皇朝」を一部含む語として，「皇朝十二銭」が，奈良時代から平安時代にかけて我が国で鋳造された十二種の銭貨であることについても辞書に掲載されている。〔甲８〕そうすると，原告商標１からは，「皇国の朝廷」又は「我が国の朝廷」との観念が，また，原告商標２については，「中国料理の世界チャンピオンとしての我が国の朝廷」という程度の観念が生じるものと認められる。 この点に関して原告は，「皇朝」の字は日本人にとって馴 廷」との観念が，また，原告商標２については，「中国料理の世界チャンピオンとしての我が国の朝廷」という程度の観念が生じるものと認められる。 この点に関して原告は，「皇朝」の字は日本人にとって馴染みのない語であり，一見して世人に直ちに一定の意義を理解させるようなものではないから，原告商標１からは特段の観念は生じないと主張する。 しかし，「皇」の文字からは「皇室」や「皇帝」が，「朝」の文字からは「朝廷」や「王朝」が容易に連想されるから，一般の需要者が「皇朝」という文字そのものにはなじみがないとしても，その文字構成から「皇国の朝廷」若しくはそれと類似する観念を容易に想起するというべきである。 したがって，原告の上記主張は採用することができない。 (3) 被告各標章の外観，称呼及び観念ア外観被告標章１の外観は，別紙被告標章目録記載１のとおりであるところ， - 23 -鳳凰様の鳥と龍を薄茶色に円形で描き，その図形の上に上書きする態様で，下部左側に「乐天」との行書体の横書きの文字，下部中央に湯気の立つ茶色の小籠包様の図形，下部右側に「皇朝」との行書体の横書きの文字をそれぞれ表記等し，その下に１行で「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」と，小さな文字で１行に「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」とそれぞれ横書きした欧文字を上下２段に表記し，さらに「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」及び「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の文字の右側に「楽天」と読むこともできる文字を縦書きした茶色の落款様の図形を配している。 被告標章２の外観は，別紙被告標章目録記載２のとおりであり，被告標章１から鳳凰様の鳥と龍を薄茶色に円形で描いた文字背後の図形を除いたものである。 イ称呼被告 落款様の図形を配している。 被告標章２の外観は，別紙被告標章目録記載２のとおりであり，被告標章１から鳳凰様の鳥と龍を薄茶色に円形で描いた文字背後の図形を除いたものである。 イ称呼被告標章１及び２の文字部分のうち，「乐」の文字は，崩し字の専門辞典並びに書道及び漢字の楷書等の専門辞典には，「楽」の字の崩し字であるとして掲載されていることが認められる（乙１１～１３）。また，被告標章１の右下の落款様の部分は「楽天」と読むことが可能である。 そうすると，被告標章１からは「ラクテンコーチョー」の称呼が生じ得るものと解される。 しかし，この「乐」の字が「楽」の字の崩し字であることについて，中華料理を提供する飲食店を利用する需要者に一般に知られているものと認めるべき証拠はなく，かえって，被告店舗について「『東天皇朝』と書いて，『パラダイスダイナシティ』と読ませる」などと誤って紹介されている例が証拠として提出されている（甲１４）ところからすると，上記需 - 24 -要者において，「乐」の字が「楽」であると理解するのは一般的には困難であると認められるから，被告標章１の文字部分のうち，理解容易な部分である「皇朝」の部分から「コーチョー」の称呼も生じ得るものと解される。 そして，被告標章１及び２からは他に，その欧文字部分である「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」及び「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の部分から，それぞれ「パラダイスダイナシティ」及び「レジェンドオブシャオロンボー」という称呼が生じ得るものと認められる。 そうすると，被告標章１からは，「ラクテンコーチョー」及び「コーチョー」のほか，「パラダイスダイナシティ」及び「レジェンドオブシャオロンボー」という称呼が生じ じ得るものと認められる。 そうすると，被告標章１からは，「ラクテンコーチョー」及び「コーチョー」のほか，「パラダイスダイナシティ」及び「レジェンドオブシャオロンボー」という称呼が生じ得るものと解される。 この点に関して原告は，被告標章１は，図形及び文字により構成される標章であり，被告標章２は文字から成る標章であるところ，これらにおいては「乐天」及び「皇朝」の文字が大きく記載され，標章としての強い印象を与え，「乐」は「楽」の簡体字であるがこれを需要者において称呼することはできないから，被告標章１及び２の要部は「皇朝」の文字部分であり，「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」及び「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の部分からは称呼が生じないから，被告標章１及び２からは「コーチョー」の称呼のみが生じる旨主張する。 しかし，被告標章１及び２において，「乐天」及び「皇朝」の黒い文字の間には湯気を上げた小籠包様の図形が茶色で表記されているものの，「乐天」と「皇朝」との間はそれほど離れておらず，「乐」の文字と「天」の文字，「皇」の文字と「朝」の文字の間隔とそれほど異ならず， - 25 -一つのまとまりとしてみれること，「乐」が「楽」の崩し字として辞典類にも記載されていること，右下の落款様の部分は「楽天」と読むことが可能なこと，一般に，「楽天地」といえば「楽しさに満ちた天国のような土地」（広辞苑第６版２９２４頁）あるいは「楽園」（大辞林第３版２６４３頁）を意味するところ，「乐天皇朝」の文字部分と欧文字部分「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」との位置関係から，「乐天」が「ＰＡＲＡＤＩＳＥ」に，「皇朝」が「ＤＹＮＡＳＴＹ」にそれぞれ対応していることが容易にうかがえることからすると，被告標章１及び２ 分「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」との位置関係から，「乐天」が「ＰＡＲＡＤＩＳＥ」に，「皇朝」が「ＤＹＮＡＳＴＹ」にそれぞれ対応していることが容易にうかがえることからすると，被告標章１及び２の漢字部分からは「ラクテンコーチョー」との称呼も生じ得るものと認めるのが相当である。 また，被告標章１及び２の欧文字部分である「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」及び「ＬＥＧＥＮＤＯＦＸＩＡＯＬＯＮＧＢＡＯ」の部分は，いずれもそれほど長文ではなく，一般に表音可能であると認められるから，「パラダイスダイナシティ」及び「レジェンドオブシャオロンボー」という称呼も生じ得るものと認められる。 したがって，原告の上記主張は採用することができない。 ウ観念前記イで述べた理由から，被告標章１及び２の「乐天皇朝」の漢字部分及び「ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ」の欧文字部分から，「楽園の王朝」あるいは「天国のような我が国の朝廷」という程度の観念が生じ得るものと認められる。 (4) 原告各商標と被告標章１及び２の類否前記(2)及び(3)の事実によれば，被告標章２においては，原告各商標から生じ得る称呼である「コーチョー」と，同一の称呼「コーチョー」が生じ得 - 26 -る場合があるものの，その他に「ラクテンコーチョー」，「パラダイスダイナシティ」及び「レジェンドオブシャオロンボー」との称呼も生じ得るから，称呼においても区別し得るほか，外観においては異なる大きさの文字から成る欧文字及び漢字並びに文字と異なる色彩の図形（落款を含む）との結合商標である被告標章２は，同一の大きさの漢字から成る単一色彩の文字商標であり，被告標章２とは文字数も異なる原告各商標とは明確に区別でき，観念においても特に特定 異なる色彩の図形（落款を含む）との結合商標である被告標章２は，同一の大きさの漢字から成る単一色彩の文字商標であり，被告標章２とは文字数も異なる原告各商標とは明確に区別でき，観念においても特に特定の王朝を示すものではない「楽園の王朝」あるいは「天国のような我が国の朝廷」（被告標章１及び２）と「わが国の朝廷」（原告各商標）とは区別し得ることから，被告標章２は，原告各商標と類似しないというべきである。 被告標章１は，被告標章２に背後の図形を加えた結合商標であり，外観においてより明確に原告各商標とは区別し得るから，原告各商標と類似しないというべきである。 ２ 争点１(2)（被告が使用する「皇朝」の文字から成る標章は，原告各商標と類似するか）について(1) 「皇朝小籠包」とのメニュー表示について被告は，被告店舗において「皇朝小籠包」とのメニューを表示していたことがあり，このうち「小籠包」の部分は商品名を表すものとして出所表示機能はなく，識別力を有するのは「皇朝」の部分にあるものと認められるから，同メニュー表示は，原告商標１と類似するというべきである。 一方，原告商標２については，外観において明確に区別し得るから，類似しないというべきである。 そして，この「皇朝小籠包」については，被告店舗で供されるメニューに表示されており（甲４〔写真⑭～⑯〕，甲５〔写真⑨，⑩〕），このメ - 27 -ニュー表示は，中華料理の提供を行う被告店舗において役務の提供を受ける者の利用に供する物に標章を付する行為であり，法２条３項３号にいう商標の使用に該当するものと認められる。 そうすると，被告店舗における「皇朝小籠包」とのメニュー表示は，原告商標権１の侵害に当たる。 ただし，前記第２，２(3)イ(ｲ)のとおり，被告は，「皇朝 う商標の使用に該当するものと認められる。 そうすると，被告店舗における「皇朝小籠包」とのメニュー表示は，原告商標権１の侵害に当たる。 ただし，前記第２，２(3)イ(ｲ)のとおり，被告は，「皇朝小籠包」のメニュー表示の使用を平成２７年７月２１日までに止めており，これを再開するおそれも認められないから，この点に関し，「皇朝」の文字を書して成る標章の使用の差止めを求める請求の趣旨第１項の請求については理由がないというべきである（したがって，この点に関する請求の趣旨第２項の請求についても理由がない。）。 (2) 本件ロゴメニューについてこれに対し，「乐天」と「皇朝」とを２段に表記した本件ロゴメニューについては，前記１(3)イのとおり，「乐天」の部分からも称呼が生じること，「皇朝」が「我が国の朝廷」等の普通名称的な意味を有すること，外観において原告各商標と異なり区別し得ることからすると，原告各商標と類似しないというべきである。 ３ 争点３（損害の発生の有無及びその額）について事案に鑑み，争点３を先に判断する。 (1) 商標権は，商標の出所識別機能を通じて商標権者の業務上の信用を保護するとともに，商品の流通秩序を維持することにより一般需要者の保護を図ることにその本質があり，特許権や実用新案権等のようにそれ自体が財産的価値を有するものではないから，登録商標に類似する標章を第三者がその製造販売する商品につき商標として使用した場合であっても，当該登録商標に顧 - 28 -客吸引力が全く認められず，登録商標に類似する標章を使用することが第三者の商品の売上げに全く寄与していないことが明らかなときは，得べかりし利益としての実施料相当額の損害も生じていないというべきであって，商標権の侵害者は，損害の発生があり得ない 章を使用することが第三者の商品の売上げに全く寄与していないことが明らかなときは，得べかりし利益としての実施料相当額の損害も生じていないというべきであって，商標権の侵害者は，損害の発生があり得ないことを抗弁として主張立証して，損害賠償の責めを免れることができる。この理は，法３８条３項は不法行為に基づく損害賠償請求において損害に関する被害者の主張立証責任を軽減する趣旨の規定であって，損害の発生していないことが明らかな場合にまで侵害者に損害賠償義務があるとすることは，不法行為法の基本的枠組みを超えるものであり，同条３項の解釈として採り得ないことによる（最高裁平成６年（オ）第１１０２号同９年３月１１日第三小法廷判決・民集５１巻３号１０５５頁参照）。 以下，この観点から検討する。 (2) 証拠（各認定事実の末尾に摘示した。）によれば，以下の事実が認められる。 ア 「皇朝」の意味前記１(2)ウのとおり，「皇朝」は「皇国の朝廷。我が国の朝廷。」，「我が国」ないし「本朝」を意味する語として辞書に掲載されているほか，「皇朝」を一部含む「皇朝十二銭」の語も奈良時代から平安時代にかけて我が国で鋳造された十二種の銭貨であることについても辞書に掲載されている。 〔甲８，９〕イ被告店舗における「皇朝」の文字を含む標章としての「皇朝小籠包」の使用態様前記第２，２(1)イ及び(3)イ(ｱ)・(ｲ)のとおり，被告は，（住所省略）所在の被告店舗において，平成２５年６月１７日頃から平成２７年７月２ - 29 -１日頃まで，「皇朝」の文字を含む「皇朝小籠包」との料理を明示したランチメニュー及びスタンドメニュー（甲４〔写真⑭～⑯〕，甲５〔写真⑨，⑩〕）を表示していた。 また，被告は，被告店舗に被告店舗を紹介するリ 「皇朝」の文字を含む「皇朝小籠包」との料理を明示したランチメニュー及びスタンドメニュー（甲４〔写真⑭～⑯〕，甲５〔写真⑨，⑩〕）を表示していた。 また，被告は，被告店舗に被告店舗を紹介するリーフレットを置き，その表紙には「ＧＩＮＺＡ TheWorld’sBestSingaporeanChinese!」と記載され，蒸籠に載せられた８色の小籠包の写真，被告標章２が表示され，「LunchMenu」として「８色小籠包セット SignatureXiaoLongBaoSet」との表記ほか，１箇所「皇朝小籠包」と表記されている部分がある。 そこには，「皇朝小籠包」の前に被告標章における「湯気を上げた小籠包様の図形」様の小さな図形が記載されており，また，その下に「SignatureDynastyXiaoLongBao(8 flavours)」と表記されている。〔甲６の２〕ウ被告店舗に関するウェブサイト等の記載被告店舗のインターネットにおける平成２６年５月当時の広告において，小籠包は「８種の小籠包と新スタイルのチャイニーズ」と紹介されているが，「皇朝小籠包」との記載はない。〔甲７〕被告は，ウェブサイトにおいて，被告店舗を「パラダイスダイナシティParadiseDynastyJapan」として紹介している。〔乙１４〕また，レストランガイド等のウェブサイトにおいては，いずれも，被告店舗を「パラダイスダイナシティ」との店名で紹介している。〔乙１５～１８，２４～２６〕それらウェブサイトの見出し等には，以下の記載がある。 ・平成２６年１１月６日の「食べログ」の記載：「シンガポールで話題のお店が日本初上陸！８色の小籠包をメインとした新スタイルのチャイニーズレストランが銀座でオープン！ パラダイ 以下の記載がある。 ・平成２６年１１月６日の「食べログ」の記載：「シンガポールで話題のお店が日本初上陸！８色の小籠包をメインとした新スタイルのチャイニーズレストランが銀座でオープン！ パラダイスダイナシティ －ＰＡ - 30 -ＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ－！！」〔乙１６〕・平成２７年１１月６日の「食べログ」の記載：「シンガポール発のカジュアルチャイニーズパラダイスダイナシティ」，「ＴＶや雑誌で話題の８色の小籠包をメインとした，新スタイルのチャイニーズレストランです。 パラダイスダイナシティ －ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ－！！」〔乙２４〕・平成２７年１１月６日の「ぐるなび」の記載：「小籠包・カジュアル中華パラダイスダイナシティシンガポールで話題の小籠包店が日本初上陸！」，「シンガポール発の人気小籠包専門店 －ＰＡＲＡＤＩＳＥＤＹＮＡＳＴＹ－ パラダイスダイナシティが日本に初上陸！。 ８種類の小籠包と新しいスタイルの中華料理店」〔乙２５〕・平成２７年１１月６日の「Retty」の記載：「パラダイスダイナシティ」，「話題の８色小籠包！パラダイスダイナシティ」〔乙２６〕エ原告における原告各商標の使用態様原告は，「皇朝グループ」として，「皇朝」の名を付した店舗を首都圏に１１店舗，「王朝」の名を付した店舗を首都圏に５店舗経営している。 原告代表者の名刺には，「横浜中華街世界チャンピオンの店中華レストラン＆点心販売」，「皇朝グループ皇朝王朝」と記載されている。 〔甲１〕しかし，原告は，フェイスブックの原告のアカウントにおいて，平成２７年８月７日に，下記告知文を掲載し，「明朝」との店名が表示された店舗の写真を掲載した。その記載は，「横浜中華街世界チャンピオンの肉 しかし，原告は，フェイスブックの原告のアカウントにおいて，平成２７年８月７日に，下記告知文を掲載し，「明朝」との店名が表示された店舗の写真を掲載した。その記載は，「横浜中華街世界チャンピオンの肉まん皇朝さんが新しい写真１６枚を追加しました。」との紹介文の下に掲載されている。 - 31 -記「本日８月８日より皇朝本店は明朝としてリニューアルオープンします。また世界発のビーフ＆チーズ餃子をはじめ，定番人気の中華街餃子，しそ餃子，枝豆餃子新商品もデビューし，お客様のご来店をお待ちしています。またオープン記念で試食もやっていますので是非お立ち寄り下さいね！」〔乙３９〕原告は，同月８日，上記と同旨の告知文及び写真を原告の「Ｔｗｉｔｔｅｒ」のアカウントにおいても掲載した。〔乙４０〕オ原告各商標に関連するウェブサイトの記載等「皇朝」を検索文字としてインターネットの検索エンジンにおいて検索すると，原告のウェブサイトの開設するウェブサイトが掲載されるところ，その紹介文には，「横浜中華街世界チャンピオンの肉まん皇朝（こうちょう）」と表示されている。〔乙２７〕そして，原告のウェブサイトでは，左上に「皇朝」の名称が金色で表示され，中央に「横浜中華街の口コミランキング１位！」，「世界チャンピオンの本格中華料理店」との白文字が表示されている。〔乙３０〕原告のウェブサイトからリンクされる公式販売サイトにおいては，ウェブサイトのタイトルには「横浜中華街」，「世界チャンピオン」との文字と共に「皇朝」の名称が表示されて，ウェブサイトの最上部には，「中国料理世界チャンピオン皇朝」，あるいは，「中国料理世界チャンピオンの肉まん皇朝」との画像が表示されている。〔乙３１～３５〕そ と共に「皇朝」の名称が表示されて，ウェブサイトの最上部には，「中国料理世界チャンピオン皇朝」，あるいは，「中国料理世界チャンピオンの肉まん皇朝」との画像が表示されている。〔乙３１～３５〕その他，レストランを紹介するウェブサイト「ぐるなび」において，原告のレストラン（本店）は，「横浜中華街中国料理世界チャンピオンの店横浜中華街皇朝オーダー式食べ放題」と紹介されている。〔乙２ - 32 -９〕(3) 上記認定事実を基に判断する。 前記(2)アのとおり，前提として，「皇朝」が「我が国の朝廷」との意味を有する普通名詞であることからすると，これを商品名である「小籠包」に付したとしても，もとよりその「皇朝」の部分の自他識別力は極めて弱いものというべきである。 そして，前記(2)イのとおり，被告店舗における「皇朝小籠包」の表示の使用方法は，被告店内におけるメニューに「皇朝小龍包」と表示するものであるところ，被告店舗は，シンガポール発の小籠包専門店と宣伝されているとおり，小籠包をメニューの中心に据えた料理店であること，その他被告店舗の外観や，店内のメニュー等の記載内容からすれば，被告店舗内の小籠包のメニュー表示に「皇朝」との表記をしても，それは被告店舗のメニューである小籠包を意味することは明らかであるから，被告店舗において供される「皇朝小籠包」につき，原告との出所の誤認を招来するものとは認められない。また，被告店舗で入手可能なリーフレット（甲６の２）においても，被告標章２が付されていること，「皇朝小籠包」の前に被告標章における「湯気を上げた小籠包様の図形」様の小さな図形が記載されていることを併せて見れば，「皇朝小籠包」との記載は，本来「乐天皇朝小籠包」と表記すべきところをその一部を省略した表記とみるこ 被告標章における「湯気を上げた小籠包様の図形」様の小さな図形が記載されていることを併せて見れば，「皇朝小籠包」との記載は，本来「乐天皇朝小籠包」と表記すべきところをその一部を省略した表記とみることができ，前記(2)イのとおりのリーフレットのその他の記載内容からすると，被告店舗内で使用される限り，需要者である顧客は，「皇朝小籠包」との表示はあくまで被告店舗である「乐天皇朝」の「小籠包」の意味で使用されていると認識するにすぎないというべきであるから，原告との出所の誤認を招来するものとは認められない。 さらに，前記(2)ウのとおり，原告の提出する証拠によっても，被告のウェブサイトには「皇朝小籠包」と表示するものはなく，その他原告との関連を伺わせる記載ないし表示や，原告との関連を誤認したレストランガイド等の - 33 -ウェブサイトの記載ないし表示も証拠上認められない。 一方，原告は，前記(2)エのとおり，「皇朝」本店の名称を「明朝」と変更しているほか，同オのとおり，原告は「横浜中華街」ないし「中国料理世界チャンピオン」との表示と共に「皇朝」の文字を使用する場合が多く，原告を紹介するウェブサイトの記載もこれら「横浜中華街」ないし「中国料理世界チャンピオン」を強調するものとなっている。 以上からすると，被告店舗において用いられた「皇朝小籠包」とのメニュー表示のうち，「皇朝」の部分そのものには顧客吸引力が認められず，「皇朝小籠包」との記載が被告店舗内で使用されている限り，当該標章の使用が被告店舗における売上げに全く寄与していないことは明らかであり，その使用によって原告に損害が発生しているものとは認められない。 そうすると，原告は，被告に対し，法３８条３項に基づく実施料相当額の損害を請求することができないというべきで ないことは明らかであり，その使用によって原告に損害が発生しているものとは認められない。 そうすると，原告は，被告に対し，法３８条３項に基づく実施料相当額の損害を請求することができないというべきである。 (4) この点に関して原告は，被告店舗の客の大半は「皇朝小籠包」が話題であるとの情報に接して被告店舗を訪れることを決めるのであり，原告各商標が被告の売上げに貢献しており，逆に原告に損害が発生している旨主張し，それに沿う証拠として，ブログの記事（甲１３，１４）を提出する。 なるほど，被告店舗を紹介するブログ（甲１３，１４）には，被告店舗において提供される「皇朝小籠包」を紹介した記載があるところ，これらは，いずれも，「シンガポール・チャイニーズ『樂天皇朝（パラダイスダイナシティ）』（銀座）で８色の『皇朝小籠包』（やっぱり美味っ！）」（甲１３），「『パラダイスダイナシティ』（有楽町・銀座／中華料理）」との表題のもとで，「シンガポールで人気らしい中華料理店」，「お店の名物である小籠包」，「【皇朝小籠包】（１５２０円）」（甲１４）等の紹介をするものであり，これらはいずれも被告が原告とは異なる営業主体であることを明らかにした紹介であり，いずれにも原告ないし原告各商標との関連を伺わ - 34 -せる記載もない。 そして，前記(2)で認定したとおり，被告店舗における「皇朝小籠包」と表示したメニュー等の使用態様及び被告のウェブサイトの記載等からすれば，被告において用いられていた「皇朝小籠包」とのメニュー表示について，原告との出所を誤認させる点はないものと認められる。 そうすると，仮に被告店舗の客の大半が「皇朝小籠包」が話題であるとの情報に接して被告店舗を訪れることを決めるとしても，顧客はあくまで被告店舗の人気メニューであ 誤認させる点はないものと認められる。そうすると、仮に被告店舗の客の大半が「皇朝小籠包」が話題であるとの情報に接して被告店舗を訪れることを決めるとしても、顧客はあくまで被告店舗の人気メニューである小籠包を意味する表記として「皇朝小籠包」をとらえているにすぎないから、それは原告各商標が被告の売上げに貢献していることを意味しないというべきである。したがって、原告の上記主張は採用することができない。 ４ 結論以上の次第であり、原告の請求には理由がなく、いずれも棄却すべきである。よって、主文のとおり判決する。 東京地方裁判所民事第40部 裁判長裁判官 東海林保 裁判官 今井弘晃 裁判官 瀬孝 （別紙）被告標章目録 １ 被告標章１ ２ 被告標章２ （別紙）商標権目録 １ 原告商標１登録番号第5078407号出願日平成18年5月31日登録日平成19年9月21日商標皇朝（標準文字） 商品及び役務の区分第43類等指定商品又は指定役務飲食物の提供等 ２ 原告商標２登録番号第5079752号出願 １日商標皇朝（標準文字） 商品及び役務の区分第４３類等指定商品又は指定役務飲食物の提供等 ２ 原告商標２登録番号第５０７９７５２号出願日平成１８年５月３１日登録日平成１９年９月２８日商標 商品及び役務の区分第４３類等指定商品又は指定役務飲食物の提供等
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