主文 原判決を破棄する。 本件を東京高等裁判所に差し戻す。 理由 １ 上告代理人小室貴司の上告理由について民事事件について最高裁判所に上告をすることが許されるのは，民訴法３１２条１項又は２項所定の場合に限られるところ，本件上告理由は，理由の不備・食違いをいうが，その実質は事実誤認又は単なる法令違反を主張するものであって，明らかに上記各項に規定する事由に該当しない。 ２ 以下，職権により，上告人の本件請求について判断する。 （１） 原審の確定した事実関係は，次のとおりである。 ア上告人は，平成２年６月１１日，被上告人との間で，被上告人から第１審判決別紙物件目録記載一の土地（以下「１３７番１の土地」という。）を，同土地の南側に隣接する同物件目録記載二の土地（以下「１３６番１の土地」という。）との境界は第１審判決別紙図面のイ，ロ，ハの各点を直線で結ぶ線であるとし，実測面積６８・９０平方メートル，代金１坪当たり９００万円，総額１億８７５８万円で買い受ける旨の売買契約（以下「本件売買契約」という。）を締結し，同年８月８日ころ，その引渡しを受けた。 イ １３６番１の土地の所有者であるＤは，平成３年４月ころ，両土地の境界は同図面のイ，ロ，ホ，ニの各点を直線で結ぶ線であるとして，その線上にブロック塀を建築し，同図面のロ，ハ，ニ，ホ，ロの各点を直線で結んだ範囲内の１２・２６平方メートル（約３・７１坪）の土地（以下「本件土地」という。）は１３６番１の土地に属するものであると主張するに至った。 ウ上告人は，平成３年７月末ころ，Ｄに対し，ブロック塀の建築に抗議したが- 1 -，同人はこれを受け入れなかった。そこで，上告人は，同年１１月，Ｄを相手方として，ブロック塀の撤去等を求める旨の仮処分を申し立てたところ，Ｄは ころ，Ｄに対し，ブロック塀の建築に抗議したが- 1 -，同人はこれを受け入れなかった。そこで，上告人は，同年１１月，Ｄを相手方として，ブロック塀の撤去等を求める旨の仮処分を申し立てたところ，Ｄは，同年１２月１６日付けの答弁書によって，本件土地が１３６番１の土地に属する旨を主張した。同仮処分申立てについては，平成４年２月２４日，Ｄに対して本件土地につき占有移転を禁止する旨の仮処分命令が発せられた。 エ上告人は，平成３年１２月，Ｄを被告として，所有権に基づき，ブロック塀の撤去，本件土地の明渡しを求める訴訟を提起した。これについては，平成６年１１月２８日上告人の請求を棄却する旨の第１審判決がされ，同７年９月１３日上告人の控訴を棄却する旨の判決が，同８年３月５日上告人の上告を棄却する旨の判決がされた。 オ上告人は，平成７年１１月１０日ころ，被上告人に対して本件売買契約に基づく売主としての責任を問う旨の意思を表明し，同８年４月１９日，本件訴訟を提起した。 （２） 本件において，上告人は，被上告人に対し，主位的には民法５６３条又は５６５条に基づく代金減額請求，予備的には不当利得返還請求として，本件売買契約に基づいて上告人が支払った代金のうち本件土地の面積分に相当する３３３９万円及び遅延損害金の支払を求め，被上告人は，代金減額請求について，民法５６４条所定の１年の除斥期間が経過していると主張して争った。 原審は，次のとおり判断し，上告人の請求を棄却すべきものとした。 ア本件土地は，本件売買契約の目的の一部とされたが，Ｄ所有の１３６番１の土地に属するものであると認められる。そして，Ｄには本件土地を被上告人に対して譲渡する意思がないので，本件売買契約の売主である被上告人は，これを買主である上告人に移転することができない。 イ上告人の被 属するものであると認められる。そして，Ｄには本件土地を被上告人に対して譲渡する意思がないので，本件売買契約の売主である被上告人は，これを買主である上告人に移転することができない。 イ上告人の被上告人に対する代金減額請求は，民法５６３条又は５６５条に基- 2 -づくものであるところ，同法５６４条所定の善意の買主の権利に係る除斥期間の起算点は，買主が，単に売買の目的である権利の一部が他人に属し，又は数量を指示して売買した物が不足していたことを知っただけでなく，売主においてこれを買主に移転することができないことをも知った時であると解するのが相当である。 ウ前記事実関係の下においては，上告人は，仮処分申立て事件につき，Ｄから，本件土地は１３６番１の土地の一部であることを明確に主張する平成３年１２月１６日付けの答弁書が提出された時に，本件土地はＤの所有に属し，又は本件売買契約の目的である土地の面積に不足があることのみならず，被上告人がＤから本件土地を取得してこれを上告人に移転することができないことをも知ったものと解するのが相当である。そうすると，上告人は，その時点から１年内に被上告人に対して代金減額請求権を行使していないから、同請求権は，民法５６４条所定の除斥期間の経過によって消滅していることになる。 エ代金減額請求権が消滅した以上，上告人の主張する不当利得返還請求権も発生する余地がない。 （３） しかし，原審の判断のうち（２）のウの部分は，これを是認することができない。その理由は，次のとおりである。 【要旨１】売買の目的である権利の一部が他人に属し，又は数量を指示して売買した物が不足していたことを知ったというためには，買主が売主に対し担保責任を追及し得る程度に確実な事実関係を認識したことを要すると解するのが相当である。 本件のよう 他人に属し，又は数量を指示して売買した物が不足していたことを知ったというためには，買主が売主に対し担保責任を追及し得る程度に確実な事実関係を認識したことを要すると解するのが相当である。 本件のように，土地の売買契約が締結された後，土地の一部につき，買主と同土地の隣接地の所有者との間で所有権の帰属に関する紛争が生起し，両者が裁判手続において争うに至った場合において，隣接地の所有者がその手続中で係争地が同人の所有に属することを明確に主張したとしても，買主としては，その主張の当否について公権的判断を待って対処しようとするのが通常であって，そのような主張があ- 3 -ったことから直ちに買主が係争地は売主に属していなかったとして売主に対し担保責任を追及し得る程度に確実な事実関係を認識したということはできない。【要旨２】以上説示したところによれば，上告人の本件代金減額請求権について，仮処分申立て事件においてＤから答弁書が提出された時点をもって，民法５６４条所定の除斥期間の起算点と解するのが相当であるとした原審の判断は，同条の解釈を誤ったものといわざるを得ない。 以上のとおりであって，原審の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反があるから，原判決を職権をもって破棄し，更に審理を尽くさせるため，原審に差し戻すこととする。 よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。 （裁判長裁判官藤井正雄裁判官井嶋一友裁判官大出峻郎裁判官町田顯裁判官深澤武久）- 4 -
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