平成２５年８月９日判決言渡平成２４年（行ケ）第１０４１２号審決取消請求事件口頭弁論終結日平成２５年８月７日判決 原告株式会社タイキ 訴訟代理人弁理士長谷部 善太郎同山田泰之 被告特許庁長官 指定代理人関谷一夫同窪田治彦同大橋信彦主文 １ 特許庁が不服２０１２－１８２４号事件について平成２４年１０月１６日にした審決を取り消す。 ２ 訴訟費用は被告の負担とする。 事実 及び理由第１ 請求の趣旨主文と同旨第２ 事案の概要 １ 特許庁における手続の経緯等（当事者間に争いがない。）原告は，発明の名称を「化粧用チップ」とする発明（請求項の数は３である。）について，平成２２年１月１８日に特許出願（特願２０１０－７７７７ 号。以下「本願」という。）をしたが，平成２３年１０月２６日付けで拒絶査定を受けたので，平成２４年１月３１日，これに対する不服の審判を請求するとともに，手続補正書を提出した（以下「本件補正」という。）。 特許庁は，この審判を，不服２０１２－１８２４号事件として審理し，同年１０月１６日，本件補正を却下した上，「本件審判の請求は，成り立たない。」との審決（以下，単に「審決」という。）をし，審決の謄本を，同月３０日，原告に送達した。 ２ 特許請求の範囲(1) 本件補正後の本願の特許請求の範囲における請求項１の記載は次のとおりである（甲５。この発明を，以下「本願補正発明」という。また，本件補正後の本願の明細書及び図面を 。 ２ 特許請求の範囲(1) 本件補正後の本願の特許請求の範囲における請求項１の記載は次のとおりである（甲５。この発明を，以下「本願補正発明」という。また，本件補正後の本願の明細書及び図面を総称して，以下「本願明細書」ということがある。）。 【請求項１】塗布部先端の端縁部を直線状又は平面状にしてなる化粧用チップであって，支持具の一端に繊維束ではない多孔性の基材が接着又はアウトサート成形されることにより設けられた化粧用チップ。 (2) 本件補正前の本願の特許請求の範囲における請求項１の記載は次のとおりである（甲１１。この発明を，以下「本願発明」という。）【請求項１】塗布部先端の端縁部を直線状又は平面状にしてなる化粧用チップであって，支持具の一端に基材が接着又はアウトサート成形されることにより設けられた化粧用チップ。 ３ 審決の理由(1) 別紙審決書写しのとおりであり，その概要は以下のとおりである。 本願補正発明は，本願出願日前に頒布された刊行物である特開平１０―１５５５４２号公報（甲１。以下「刊行物１」という。）に記載された発明 （以下「引用発明」という。）及び周知技術に基づいて，当業者が容易に発明することができたものであるから，特許法２９条２項の規定により，特許出願の際独立して特許を受けることができず，本件補正は，平成２３年法律第６３号改正附則２条１８項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法１７条の２第６項において準用する同法１２６条５項の規定に違反するので，同法１５９条１項において読み替えて準用する同法５３条１項の規定により却下されるべきものである。 本願発明は，本願補正発明から，発明を特定するために必要な事項である「繊維束ではない多孔性の」との限定を省いたものであるから，本願補正 準用する同法５３条１項の規定により却下されるべきものである。 本願発明は，本願補正発明から，発明を特定するために必要な事項である「繊維束ではない多孔性の」との限定を省いたものであるから，本願補正発明と同様に，引用発明及び周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものである。 以上により，本願発明は，特許法２９条２項の規定により特許を受けることができない。 (2) 審決が，上記結論を導くに当たり認定した，引用発明の内容，本願補正発明と引用発明の一致点及び相違点は，以下のとおりである。 ア引用発明の内容アイラインを描くためのアイライナーの芯２であって，アイライナーは，中空の棒状の本体１の両端に，薄い板状の，それぞれ厚みは同じで，幅の異なる芯２を取り付けたアイライナーであり，芯２の先端面６は略平面状であり，芯２の先端面６の一辺は略直線状であり，芯２の素材は，スポンジ状の素材を使用する，芯２。 イ本願補正発明と引用発明の一致点「塗布部先端の端縁部を線状又は面状にしてなる化粧用チップであって，支持具の一端に繊維束ではない多孔性の基材が設けられた化粧用チップ。」 ウ本願補正発明と引用発明の相違点(ｱ) 本願補正発明の化粧用チップが「塗布部先端の端縁部を直線状又は平面状にしてなる」のに対し，引用発明の化粧用チップの塗布部先端の端縁部は，略直線状又は略平面状ではあるものの，直線状又は平面状であるのか否か不明な点（以下「相違点１」という。）。 (ｲ) 支持具の一端に基材を設けるに当たり，本願補正発明では，「接着又はアウトサート成形されることにより設けられ」ているのに対し，引用発明では，「接着又はアウトサート成形されることにより設けられ」ているのか否か不明な点（以下「相違点２」と 本願補正発明では，「接着又はアウトサート成形されることにより設けられ」ているのに対し，引用発明では，「接着又はアウトサート成形されることにより設けられ」ているのか否か不明な点（以下「相違点２」という。）。 第３ 原告の主張 １ 本願補正発明と引用発明との相違点の看過（取消事由１）審決は，引用発明の「アイラインを描くためのアイライナーの芯２」又は「芯２」は，文言の意味，形状又は機能等からみて，本願補正発明の「化粧用チップ」に相当すると認定する。 しかしながら，本来，アイライナーと化粧用チップとは，互いに異なる機能を備え，使用方法及び使用する部位において明らかに相違する用具であり，せいぜい目の周囲に対して化粧を施す際に使用する点において共通するに止まるものの，決して同一の用途又は共通する用具とはいえない。 すなわち，アイライナーとは，化粧料を収納した容器と一体となり，該容器から供給される化粧料が塗布部に含浸されて，該塗布部から化粧部位に化粧料が塗布されるための用具であり，又は，塗布筆に含浸された化粧料を塗布部位に塗布するための用具である。そして，該化粧料は「アイライナー」という用語のとおり，アイラインを引くための化粧料であって，「アイライナー」もまたその用語どおり，まつげの生え際にアイラインの線を引くための用具であり，ほかの箇所を対象にして使用するものではない。 他方，化粧用チップは，化粧料を化粧部位に塗るための用具である点におい てアイライナーと共通するものの，まつげの生え際に線状に化粧料を塗布するために使用されるものではなく，まぶたのようにより広い範囲の皮膚上にアイシャドー等の化粧料を塗り拡げるための用具であって，その用途に応じて塗布部は幅が広く，先端部のみではなくその塗布部の胴部も使用するための形状を呈している。 ，まぶたのようにより広い範囲の皮膚上にアイシャドー等の化粧料を塗り拡げるための用具であって，その用途に応じて塗布部は幅が広く，先端部のみではなくその塗布部の胴部も使用するための形状を呈している。 また，化粧用チップは粉状の化粧料にも使用できるよう，積極的にアイライナーほどには化粧料を吸収する等して保持する用具ではなく，むしろ化粧用チップの上に化粧料を付着させ，これを化粧部位上に塗り拡げることにより目的とする化粧を行うものである。 このように，アイライナーと化粧用チップとは，使用する化粧の部位，化粧液を積極的に保持する構造の有無やそれによる用途，塗り方などの点において明らかに相違するから，アイライナーと化粧チップとを互いに置換可能な用具として位置付けることはできない。よって，アイライナーである引用発明が化粧用チップと同じであるとした審決の認定は誤りである。 ２ 相違点１に関する容易想到性判断の誤り（取消事由２）引用発明のアイライナーは，先端面をまつげの生え際に軽く押し当てることによって使用するものであり，その先端面の形状は，まつげの生え際に軽く押し当てた状態において，アイライナーを任意の方向に移動させることによって化粧料を塗布するように使用するものではない。 他方，化粧用チップは，化粧する部位に軽く押し当てながら任意の方向に移動させることにより化粧料を塗布するものである。 このように，引用発明におけるアイライナーと，化粧用チップとでは，塗布時における動かし方が異なるので，たとえ，引用発明におけるアイライナーの先端面の形状が平面状であり，先端面の一辺の形状が直線状であるとしても，その形状を基に，アイライナーではなく化粧用チップの先端の形状を直線状とすることができる根拠にはならず，結局のところ，当業者が容易に発明できる あり，先端面の一辺の形状が直線状であるとしても，その形状を基に，アイライナーではなく化粧用チップの先端の形状を直線状とすることができる根拠にはならず，結局のところ，当業者が容易に発明できる ものではない。 第４ 被告の主張 １ 取消事由１について「化粧用チップ」とは，原告が出願人である別件の国際出願（国際公開第２０１２／０６３９２４号フロントページ）を参照すれば，英語では「ｃｏｓｍｅｔｉｃａｐｐｌｉｃａｔｏｒｔｉｐ」と訳される。ここで「ｔｉｐ」とは，「１先，先端，（あることの）小さな〔表面的な〕一部 ２頂上，頂，頂点 ３先端に付ける金具，金輪，金たが，（刀剣のさやの）こじり，（杖やこうもりがさの）石突き」（研究社新英和大辞典）であり，「ａｐｐｌｉｃａｔｏｒｔｉｐ」で「塗布用の先端部材」と解される。また，日本語における「チップ」とは，「【ｔｉｐ】ボールペンなどの先端。」（広辞苑第六版）などを意味するものであるから，通常，「化粧用チップ」とは，「化粧料の塗布用の先端部材」と解されるものである。 本願補正発明の請求項１には，「化粧用チップ」について，具体的な用途や使用方法に関しては何らの特定がされていないが，本願明細書によれば，「化粧用チップ」とは，一般的に化粧料をある範囲に塗布するものとして用いられるものと理解される。一方，本願明細書には，「本発明の化粧用チップの使用方法の一例を以下に示すが，この使用方法に限定されるものではなく，使用者が任意の方法にて使用できる。」「図示はしないが，目の際を化粧する際にも化粧用チップの端縁部４の幅方向を，まつげに沿って付け，次いで目頭から目尻にかけて線を引くようにして化粧料を塗布する。この場合には端縁部４の幅方向に化粧用チップを引くようにするので，なめらかなラインを引くことができ 部４の幅方向を，まつげに沿って付け，次いで目頭から目尻にかけて線を引くようにして化粧料を塗布する。この場合には端縁部４の幅方向に化粧用チップを引くようにするので，なめらかなラインを引くことができ，ぼやけずにはっきりとした色を出すことが可能となる。」との記載があり，この「目頭から目尻にかけて」の「ライン」はアイラインに他ならないから，本願補正発明の「化粧用チップ」は，用途として，少なくともアイラインを引くことを含んでいるものと解される。よって，本願補正発明の「化粧用チッ プ」に「アイライナー」が含まれると解するのが妥当である。 これに対し，引用発明の「アイライナー」は，「顔料」という化粧料を「まつげの生え際」という範囲に塗るための用具といえ，また，「芯２」はその配置や機能等からみて，この用具の「塗布用の先端部材」といえる。そして，化粧用具に関する技術分野においては，化粧料を化粧部位に塗るために使用されるチップは，化粧料を含浸させるチップを排除するものではないから，引用発明における「アイライナーの芯２」が，原告の主張するように「容器から供給される化粧料が塗布部に含浸されて，該塗布部から化粧部位に化粧料が塗布されるための用具」の芯２であったとしても，化粧料（顔料）をある範囲（まつげの生え際）に塗るために使用される塗布用の先端部材であることに変わりはなく，通常の意味としての「化粧用チップ」に該当することは明らかである。 審決は，本願の特許請求の範囲に「化粧用チップ」の具体的用途や使用方法について何らの特定のないこと，本願補正発明の「化粧用チップ」はアイラインを引くことにも使用されること，引用発明の「アイライナーの芯２」も「塗布用の先端部材」という意味における「化粧用チップ」の概念に含まれることを踏まえた上で，「引用発明の『アイライ ップ」はアイラインを引くことにも使用されること，引用発明の「アイライナーの芯２」も「塗布用の先端部材」という意味における「化粧用チップ」の概念に含まれることを踏まえた上で，「引用発明の『アイラインを描くためのアイライナーの芯２』又は『芯２』は，文言の意味，形状又は機能等からみて本願補正発明の『化粧用チップ』に相当し」と認定したのであり，その認定に誤りはない。 ２ 取消事由２について原告による相違点１についての主張は，本願補正発明の「化粧用チップ」と引用発明の「アイライナー」とが塗布部位において本質的に異なり，また，塗布方法において異なることを前提とする主張であるが，原告の主張がその前提において失当であることは，前記１のとおりであるから，本願補正発明は当業者が容易に発明することができたとの審決の判断に誤りはない。 第５ 当裁判所の判断当裁判所は，審決には本願補正発明と引用発明との相違点を看過した誤り （取消事由１）があり，この審決の判断の誤りは審決の結論に影響を及ぼすものであるから，審決は取消しを免れないと判断する。その理由は次のとおりである。 １ 本願補正発明における「化粧用チップ」について(1) 本願明細書には，以下の記載がある（甲４）。 【技術分野】【０００１】本発明は，化粧料を塗布するためのチップに関する。【背景技術】【０００２】パウダー状のラメやアイシャドー等を塗布するために用いられる化粧用具として化粧用チップは知られている。そして，アイメイクの際には，目の上下のまぶた全体や二重の幅にチップを用いてアイシャドーを塗布したり，塗布されたアイシャドーをチップを使ってぼかしたり，グラデーションを作っている。この際に使用する化粧用チップにはその形状においていくつもの例が挙げられる。 プを用いてアイシャドーを塗布したり，塗布されたアイシャドーをチップを使ってぼかしたり，グラデーションを作っている。この際に使用する化粧用チップにはその形状においていくつもの例が挙げられる。【０００３】例えば，特許文献１に記載されたチップは，基板先端にウレタン等により略紡錘形の塗布部が形成されたものであり，先端には紡錘形状の凸部端部が形成された形状となっている。特許文献２に記載された化粧用チップは，一端に特許文献１に記載のチップの塗布部の形状と同様の形状の塗布部と，他端に塊状の塗布部が形成されたものである。特許文献３及び４に記載された化粧用綿棒は，先端部分に向かって扁平状となるように圧偏してなるものであり，その先端部は円弧状を形成してなる ものである。このような化粧用チップの塗布面にアイシャドー等を付着させた後，それをまぶたや二重の幅部分に接触させて，アイシャドー等を塗布したり塗り拡げたりすることにより化粧を行っている。 【発明を実施するための形態】【００１３】（本発明の化粧用チップの構造）本発明の化粧用チップは公知の化粧用チップと同様に指示具２とその一端に化粧料の塗布部１を有してなる。そしてその塗布部１は基材５を有し，その基材表面に化粧料を含浸又は担持するための塗布面を構成する皮膜層６を設けてなるものであっても良く，また，皮膜層６を設けることなく，該基材の表面が塗布面を構成していても良い。 本発明は特定の形状の化粧用チップとするために，特に塗布面の形状に特徴を有するのであり，その形状は支持具に取り付けられてその先端部となる端縁部４が頂点を形成するのではなく，直線又は平面を形成するものである。 【００１５】…本発明の化粧用チップが皮膜層６を有する場合には，該皮膜層６は化粧料を含浸でき り付けられてその先端部となる端縁部４が頂点を形成するのではなく，直線又は平面を形成するものである。 【００１５】…本発明の化粧用チップが皮膜層６を有する場合には，該皮膜層６は化粧料を含浸でき，又は担持できるように多孔性又は植毛されたものであることが望ましい。…【００１６】図３は本発明の化粧用チップの側面図であり，中でもａで示すような塗布部の端縁部４の厚さが厚いものでも良く，ｂで示すような薄いものでも良い。 薄いほうが目の際を塗布する際により細い線を描くことができるし，二重幅の目頭もよりピンポイントで塗布することが可能となる。 …【００２９】 （本発明の化粧用チップの使用方法）本発明の化粧用チップの使用方法の一例を以下に示すが，この使用方法に限定されるものではなく，使用者が任意の方法にて使用できる。 図５は，本発明の化粧用チップの塗布部１の専ら端縁部４を使用して二重幅に化粧料を塗布する図である。その端縁部４に所定量の化粧料を含浸又は担持させた後，ａのように，まぶたを少し閉じつつ二重幅が拡がった状態において，目頭に化粧用チップの端縁部４の角を合わせ，次いでｂに示すように，化粧用チップを目尻方向に移動させながら，変化する二重幅に合うように移動方向と化粧用チップの先端部の幅の向きを調整しながらｃで示すように塗布する。この方法により，目頭には比較的細く線を入れることが可能であると共に，引き続き二重幅に塗布する線の幅を調整しながら塗布できるので，二重幅からはみ出たりすることなく，意図した色濃度となるように塗布することができる。 【００３０】図示はしないが，目の際を化粧する際にも化粧用チップの端縁部４の幅方向を，まつげに沿って付け，次いで目頭から目尻にかけて線を引くようにして化粧料を塗布する。この場合 とができる。 【００３０】図示はしないが，目の際を化粧する際にも化粧用チップの端縁部４の幅方向を，まつげに沿って付け，次いで目頭から目尻にかけて線を引くようにして化粧料を塗布する。この場合には端縁部４の幅方向に化粧用チップを引くようにするので，なめらかなラインを引くことができ，ぼやけずにはっきりとした色を出すことが可能となる。 【００３１】図６は，本発明の化粧用チップを用いてまぶたに化粧料を塗布する方法を示す図である。化粧用チップの塗布部１の側面をまぶたの目頭の部分にあてて，化粧用チップを目尻方向に引きながらまぶたを塗布する。このとき，本発明の化粧用チップは端縁部４での幅を有しているためにその側面の面積が大きいので，１回の塗布により塗布できる面積が大きく，まぶた全体を塗布し塗り拡げる場合にも，手間がかからず，均一により早く塗布することが可 能である。 (2) 本願明細書の上記記載によれば，本願補正発明の「化粧用チップ」は，まぶた全体や二重の幅部分に化粧料を付着させるものであって，化粧料を付着させた化粧用チップを化粧部位に接触させて塗布したり塗り拡げて，アイシャドー等を付するための化粧用具であると共に，これを目の際に使用してアイライナー用に使用することもできるものであると認められる。 なお，本願明細書の前記記載に加え，発明の名称を「化粧用具」とする特開２００４－５７６９４号公報（甲３）には，「この化粧用ユニットＡの化粧用チップ４に，パウダー状のラメやアイシャドー等の化粧品を付着させ，この付着させた化粧品を顔等に塗布すればよい。」（【００１３】）とあることや，化粧用チップの使用方法に関する文献の記載（甲１０の４４頁②，４６頁⑤，４７頁⑧，４８頁⑨⑩，５０頁，９６頁◇ 6 ，９９頁◇ 6 ）に照らしても，「化粧用 ばよい。」（【００１３】）とあることや，化粧用チップの使用方法に関する文献の記載（甲１０の４４頁②，４６頁⑤，４７頁⑧，４８頁⑨⑩，５０頁，９６頁◇ 6 ，９９頁◇ 6 ）に照らしても，「化粧用チップ」は，一般的にも，アイシャドー等の化粧料を付着させるものであって，化粧料を付着させた化粧用チップを化粧部位に接触させて塗布したり塗り拡げたりする化粧用具であるということができるけれども，本願明細書の前記【００１５】の記載からすると，本願補正発明の化粧用チップには，化粧料を含浸するタイプのものも含まれるのであり，このようなタイプのものを排除するわけでもない。 ２ 引用発明における「アイライナー」について(1) 刊行物１には，以下の記載がある（甲１）。 【特許請求の範囲】【請求項１】中空の棒状の本体（１）の両端に，薄い板状の，それぞれ厚みは同じで，幅の異なる芯（２）を取り付け，その芯（２）の先端面（６），及び本体後面側（４）の先端面（６）に沿った先端の一部を露出させるように枠（３）で被ったことを特徴とするアイライナー。 【発明の詳細な説明】 【０００１】【発明の属する技術分野】本発明は，先端を薄く平たい形状にしたアイライナーに関するものである。【０００２】【従来の技術】従来のアイライナーは，先端が筆型になったもの，或いは鉛筆型になったものであった。どちらも，まつげの生え際に沿って描くことは技術を要し，慣れるまで時間がかかっていた。また，均一な太さの線を描くことも難しく，特に筆型のものは先端部が軟らかい為，必要以上に太い線になり易かった。また，顔料の付着する部分が広い為，まつげや瞼など余分な部分を汚し易かった。【０００３】【発明が解決しようとする課題】本発明は，慣れない人であっても，まつげの生え際に沿 い線になり易かった。また，顔料の付着する部分が広い為，まつげや瞼など余分な部分を汚し易かった。【０００３】【発明が解決しようとする課題】本発明は，慣れない人であっても，まつげの生え際に沿って，均一な太さのアイラインを手早く簡単に描くことが出来，まつげや瞼など余分な部分を汚しにくいアイライナーの提供を目的とするものである。【０００５】【発明の実施の形態】以下，図面に示す実地の形態について説明する。中空の本体１の両端に，薄い板状の，それぞれ厚みは同じで，幅の異なる芯２を取り付け，その芯２の先端面６，及び本体後面側４の先端面６に沿った先端の一部を露出させるように枠３で被う。本体正面側５の先端近くから枠３との接続部まで，ゆるい傾斜をつける。液体を含み易い，スポンジやフェルトなどの素材に，アイライナー用の液状の顔料を含ませ，本体１内部に挿入する。その顔料を含ませた部分と芯２を接続し，顔料が芯２に浸透するようにする。芯２の素材は，液状の顔料が浸透し易く，容易に変形しにくい，固めのスポンジ状の素材，フェルト状の素材などを使用する。また，本体１と枠３は，合成樹脂や金属など，顔料が浸透しにくく，固くて変形しにくい素材 を使用する。【０００６】このアイライナーでアイラインを描く時には，顔料が付着した芯２の先端面６をまつげの生え際に軽く押し当てる。このとき，本体後面側４の先端部をまつげの生え際に沿わせる。この部分には枠３が無いので，芯２の先端面６の一辺が，まつげの生え際に密着することになる。アイライナーを除くと線状になった芯２の先端面６の形が一度にまつげの生え際に沿って描かれる。先に描かれた線に続けて同じ動作を繰り返すことによって，アイラインが描かれていく。短い幅の方の先端部は，目頭や目尻付近など細かい微妙な線を描く時に使用 ６の形が一度にまつげの生え際に沿って描かれる。先に描かれた線に続けて同じ動作を繰り返すことによって，アイラインが描かれていく。短い幅の方の先端部は，目頭や目尻付近など細かい微妙な線を描く時に使用する。【０００８】【発明の効果】本発明は，一度にある程度の長さの，太さの均一な線が描けるうえに，まつげの生え際に沿わせ易く，また，顔料が付着する部分は先端のごく一部なので，手早く，簡単に，汚さず，まつげの生え際に沿ったアイラインを描くことが出来る。 (2) 刊行物１の上記記載によれば，従来のアイライナーは，先端が筆型あるいは鉛筆型になったものであるのに対し，引用発明における「アイライナー」は，先端を薄く平たい形状にして，中空の本体内部に，アイライナー用の液状の顔料を含ませたスポンジやフェルトなどの素材を挿入し，その顔料を含ませた部分と芯とを接続して，顔料が芯２に浸透するようにしたものであって，顔料が付着した芯の先端面をまつげの生え際に軽く押し当てることによって，線状のアイラインを描く化粧用具であると認められる。 ３ 以上を踏まえ，本願補正発明の「化粧用チップ」と引用発明の「アイライナーの芯２」との異同について検討する。 (1) 本願補正発明の「化粧用チップ」と引用発明の「アイライナーの芯２」とは，化粧料を化粧部位に塗布する化粧用具の先端部という点では共通するものの，本願補正発明の「化粧用チップ」は，まぶたや二重の幅にアイシャド ー等を付するために，化粧料を面状に付着させたり，塗布したり塗り拡げたり，ぼかしてグラデーションを作るなどするための化粧用具の先端部であると共に，これを目の際に使用して線状のアイラインを描くためにも用いることができるものであるのに対し，引用発明の「アイライナーの芯２」は，まぶたの生え際（目の際）に線 するための化粧用具の先端部であると共に，これを目の際に使用して線状のアイラインを描くためにも用いることができるものであるのに対し，引用発明の「アイライナーの芯２」は，まぶたの生え際（目の際）に線状のアイラインを描くためにのみ使用する化粧用具の先端部であり，本願補正発明の「化粧用チップ」のように，化粧料をまぶたや二重の幅に面状に塗布したり塗り拡げたりして，アイシャドー等を付するとの機能を備えた用具の先端部ではない点で異なるものである（化粧用チップは，面状のアイシャドー等及び線状のアイライン形成のいずれのためにも使用することができるのに対し，アイライナーの芯２は線状のアイライン形成のためにのみ使用することができるものであり，面状のアイシャドー等を形成するために使用されるものではない。）。したがって，化粧用チップとアイライナーの芯２とは，一部において用途が共通するとしても，その主たる用途は異なるものであり，これを化粧用具の先端部として同一のものとみることはできない。 してみると，審決が，引用発明の「アイラインを描くためのアイライナーの芯２」又は「芯２」が，文言の意味，形状又は機能からみて本願補正発明の「化粧用チップ」に相当すると判断し，これを本願補正発明と引用発明との相違点として認定せずに，両者は，「塗布部先端の端縁部を線状又は面状にしてなる化粧用チップ」である点で共通すると認定したことは誤りである。 そして，審決は，本願補正発明と引用発明との上記相違点を看過した上で，その一致点及び相違点１及び２を認定し，相違点１については，引用発明のアイライナーの「芯２」の先端部の「略直線状又は略平面状」の形状を化粧用チップの「直線状又は平面状」の形状とすることは「当業者であれば適宜なし得た」と判断したものである。 しかし，引用発明の「アイライ ライナーの「芯２」の先端部の「略直線状又は略平面状」の形状を化粧用チップの「直線状又は平面状」の形状とすることは「当業者であれば適宜なし得た」と判断したものである。 しかし，引用発明の「アイライナーの芯２」は，化粧用チップと異なり， まぶたや二重の幅に化粧料を面状に塗布したり，これを塗り広げるなどしてアイシャドー等を施すとの機能を奏さず，線状にアイラインを描くとの機能のみを奏するものであるから，そのような「アイライナーの芯２」の塗布部先端の形状を，まぶたや二重の幅に化粧料を面状に塗布したり，これを塗り拡げるなどしてアイシャドー等を施すとの機能を奏する化粧用チップの塗布部先端の形状として転用し得るものか否かは直ちには明らかではなく，本来であるならば，審決は，このような相違点も踏まえて容易想到性についての判断をすることを要するのに，これをせずに，アイライナーの芯と化粧用チップとの上記相違点を看過して容易想到性の判断をしたものである。よって，審決の上記相違点の看過は，審決の容易想到性の判断に実質的な影響を与える誤りであるといわざるを得ず，審決は取消しを免れない。 (2) 被告は，「化粧用チップ」は，英語の「ｔｉｐ」や日本語の「チップ」の語義に照らして，「化粧料の塗布用の先端部材」と解されること，本願の特許請求の範囲に「化粧用チップ」の具体的用途や使用方法について何らの特定のないこと，本願明細書の記載によれば，本願補正発明の「化粧用チップ」はアイラインを引くことにも使用されると理解されること，化粧用具に関する技術分野においては，化粧料を化粧部位に塗るために使用されるチップが，化粧料を含浸させるチップを排除するものではないことに照らせば，引用発明の「アイライナーの芯２」が本願補正発明の「化粧用チップ」に相当するとの審決の認定に誤 化粧部位に塗るために使用されるチップが，化粧料を含浸させるチップを排除するものではないことに照らせば，引用発明の「アイライナーの芯２」が本願補正発明の「化粧用チップ」に相当するとの審決の認定に誤りはないと主張する。 しかし，本願補正発明の「化粧用チップ」は，その特許請求の範囲に具体的な用途や使用方法についての特定がないとしても，まぶたや二重の幅に化粧料を付着させ，これを塗布したり塗り拡げたりする化粧用具の先端部であり，またアイラインを引くことにも使用され得るものであることが，本願明細書の記載から優に認められるものであることは，前記のとおりである。また，本願補正発明の「化粧用チップ」が化粧料を含浸させるタイプのものも 排除するものではないことも前記認定のとおりであるものの，引用発明の「アイライナーの芯２」が，まぶたや二重の幅に化粧料を付着させ，これを面状に塗布したり塗り拡げたりするアイシャドー等用の化粧用具のための先端部ではないことも刊行物１の前記記載から明らかである以上，本願補正発明の「化粧用チップ」と引用発明の「アイライナーの芯２」は，化粧用具の先端部として同一のものであるとはいえず，被告の上記主張を斟酌しても，引用発明の「アイライナーの芯２」を本願補正発明の「化粧用チップ」とみることができないことも前記認定判断のとおりである。被告の上記主張は採用することができない。 ４ 結論以上のとおり，取消事由１は理由があり，審決には取り消すべき違法がある。 よって，審決を取り消すこととして，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第３部 裁判長裁判官設樂 一 裁判官田中正哉 財産高等裁判所第３部 裁判長裁判官設樂一 裁判官田中正哉 裁判官神谷厚毅
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