判決平成１４年６月１８日神戸地方裁判所平成１３年(レ)第１０３号不当利得金返還請求控訴事件（原審伊丹簡易裁判所平成１１年(ハ)第５８号） 主文 １ 本件控訴を棄却する。 ２ 控訴費用は控訴人の負担とする。 事実及び理由 第１ 当事者の求めた裁判 １ 控訴の趣旨(1) 原判決を取り消す。 (2) 被控訴人の請求を棄却する。 (3) 訴訟費用は，第１，２審とも被控訴人の負担とする。 ２ 控訴の趣旨に対する答弁主文同旨第２ 事案の概要本件は，被控訴人が，控訴人から，控訴人が事実上の管理をしている水路の改修工事を強要されたと主張して，控訴人に対し，不当利得又は国家賠償法に基づき，上記工事の代金相当の利得金又は損害金の支払を求めるとともに，国家賠償法に基づき，慰謝料の支払を求める事案である。 １ 争いのない事実等（後掲括弧内に証拠等を掲記した事実を除き，当事者間に争いがない。）(1) 被控訴人は，原判決添付別紙一物件目録記載の土地（以下「本件土地」という。）を所有している。 (2) 本件土地の西側に隣接して，原判決添付別紙二記載のとおり，北から南へ流れる地盤国有の水路がある。 (3) 訴外兵庫県知事は，本件当時，機関の長として，国の委任を受けて，上記水路の財産管理を行っていた。 (4) 控訴人は，上記水路について事実上の管理をしている（弁論の全趣旨）。 (5) 伊丹市宅地開発等指導要綱（以下「本件指導要綱」という。」）５条１項は，「開発事業者（開発事業を施行する者（同２条２号））は，当該開発事業に伴う公共施設等の設計，管理，費用負担等この要綱に定める各事項および予定建築物の用途，形態等について，開発事業承認申請 条１項は，「開発事業者（開発事業を施行する者（同２条２号））は，当該開発事業に伴う公共施設等の設計，管理，費用負担等この要綱に定める各事項および予定建築物の用途，形態等について，開発事業承認申請前にあらかじめ，市長と協議しなければならない。」と定め，同条２項は，「前項の事前協議が整ったものについては，建築基準法第６条第１項に定める確認申請または同法第１８条第２項に定める計画通知前に市長の開発事業に関する承認を得なければならない。また計画を変更する場合も同様とする。」と定め，開発事業者は，道路計画や下水道計画等の種々の事項について市長と協議し，その指示（公共及び公益的施設の整備促進のための負担と協力の要請（本件指導要綱１条））に従わなければならないものとし，同２６条は，「この要綱による指導に従わない開発事業者に対しては，市は，必要な協力を行わない。」と定めている（弁論の全趣旨）。 (6) 被控訴人は，本件土地上に地上３階建のマンション（以下「本件マンション」という。）を建築するため，平成６年８月１９日，訴外大和システム株式会社神戸支店（以下「大和システム」という。）との間で，設計契約を締結した（甲４，９，当審証人Ａ）。 (7) 被控訴人は，控訴人代表者市長に対し，本件マンションの建築に関し，開発事業事前協議申請書を提出し，同市長は，平成６年１１月１０日付けで，これを受け付けた（甲５，９，被控訴人本人（原審第１回））。 (8) 被控訴人の代理人である大和システムの従業員Ａ（以下「Ａ」という。）は，控訴人の担当者と事前協議（以下「本件事前協議」という。）を行った。 (9) 控訴人は，被控訴人に対し，本件事前協議において，本件土地の一部の提供を求めたことがあるが，被控訴人は，これを拒否した。 (10) 「開 下「本件事前協議」という。）を行った。 (9) 控訴人は，被控訴人に対し，本件事前協議において，本件土地の一部の提供を求めたことがあるが，被控訴人は，これを拒否した。 (10) 「開発事業事前協議指示事項」の抜粋（甲５）には，控訴人水政課からの指示事項として，「工事完了後に水路の浚渫を行うこと（西・南側）」，「西側水路との境界に擁壁を設置すること」等との記載がある（甲５）。 (11) 被控訴人は，住宅金融公庫大阪支店長に対し，農地転用賃貸住宅の融資を申し込み，同支店長は，同年１２月２２日付けで，これを受け付けた（甲１９，被控訴人本人（原審第１，２回））。 (12) 同支店長は，被控訴人に対し，本件マンションの建築に関し，事業承認をし，平成７年３月２日付けで，受託金融機関である三井信託銀行に対し，その旨を通知した（甲１９）。 (13) 本件事前協議が整ったため，被控訴人は，同月１７日，控訴人代表者市長に対し，本件マンションの建築に関し，開発事業承認申請書を提出し，同市長は，同日付けで，これを受け付けた（甲９，２０，被控訴人本人（原審第１回），弁論の全趣旨）。 (14) 同市長は，同月３１日付けで，上記申請にかかる開発事業を承認し，被控訴人に対し，その旨を通知した。 (15) 被控訴人は，同年１１月１日，大和システムとの間で，本件マンションの建築に関し，工事請負契約を締結した（甲６，９）。 (16) 大和システムは，上記水路のうち本件土地に接する部分（以下「本件水路」という。）の敷地内に，コンクリートの構造物を設置する工事（以下「本件工事」という。）を施工した（甲２の１ないし９，甲３の１ないし３，甲９，１４，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１，２回））。また，大和システムは，本件土地 クリートの構造物を設置する工事（以下「本件工事」という。）を施工した（甲２の１ないし９，甲３の１ないし３，甲９，１４，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１，２回））。また，大和システムは，本件土地と本件水路とが接する箇所の本件土地内に，コンクリートの構造物及びネットフェンスを設置する工事を施工した（甲２の１ないし９，甲３の１ないし３，甲７，９，１４，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１，２回））。 (17) 平成８年５月１５日ころ，上記(15)の工事請負契約にかかる工事が完成した（甲６，９）。 (18) 被控訴人は，同年９月ころまでに，大和システムに対し，請負代金合計２億４２０５万円を支払った（甲６，９，被控訴人本人（原審第１回））。 (19) 被控訴人は，平成１０年９月１０日，本件工事の費用の一部を控訴人に訴訟外で請求したが，控訴人は，同年１１月４日，被控訴人に対し，上記請求に応じることはできないと回答した。 ２ 主要な争点(1) 控訴人が被控訴人に対し，本件工事を事実上強制したか否か。 (2) 被控訴人の損失又は損害の発生の有無及びその額 ３ 当事者の主張(1) 控訴人が被控訴人に対し，本件工事を事実上強制したか否か（争点(1)）について（被控訴人の主張）ア控訴人の担当者は，本件マンションの建築に関し，法律にも条例にも定められていないにもかかわらず，開発事業事前協議の指示事項と称して，被控訴人に対し，里道敷への被控訴人所有地の寄付や本件工事の施工等を指示した（上記指示事項のうちのいくつかは，国の指導（指導要綱の行き過ぎ是正の指導）に違背するものであった。）。 このうち，里道敷への被控訴人所有地の寄付については，信じられないような長期間の事前 事項のうちのいくつかは，国の指導（指導要綱の行き過ぎ是正の指導）に違背するものであった。）。 このうち，里道敷への被控訴人所有地の寄付については，信じられないような長期間の事前協議を要したが，控訴人の担当者は，当該指示を撤回した。 イ控訴人の開発指導担当主査のＢ（以下「Ｂ」という。）は，被控訴人に対し，「開発事業事前協議指示事項」の抜粋（甲５）に記載された「工事完了後に水路の浚渫を行うこと（西・南側）」に引っかけて，本件水路の上流部分の形態，構造（甲１２）に合わせた本件水路の改修工事（三面側溝の築造）を施行することを口頭で指示した。 これに対し，被控訴人は，被控訴人の負担で上記改修工事をすることに同意できないし，本件水路の西側の民有地の工事はできないから，その上流部分にあるようなＵ字溝の工事はできないと断ったところ，本件事前協議が凍結された。 控訴人の担当者は，上記改修工事の施工を指示するのみで，いたずらに日時が経過し，いつ事前協議が終わるのかが分からない，いわゆるエンドレスの状態が継続した。当該指示は，平成６年１０月中旬又は下旬から平成７年３月１６日の直前ころまで（同月３１日までという見方もできる。）継続して行われた。 ウこのような状況は，被控訴人にとっては，致命的なダメージであった。 その一つは，被控訴人は，本件マンションの建築に関し，平成６年１２月初めころ，住宅金融公庫に対し，同年度の農地転用賃貸住宅融資を受けるため，その申込みをしていたので，平成７年３月末までに事業承認その他必要な手続を済ませて融資を受ける必要があり，時間的に切迫していた。 その二つは，不足する資金については，その全額を都市銀行から借り入れるこ で，平成７年３月末までに事業承認その他必要な手続を済ませて融資を受ける必要があり，時間的に切迫していた。 その二つは，不足する資金については，その全額を都市銀行から借り入れることにし，その手続に入っており，住宅金融公庫と都市銀行への弁済については，本件マンションの家賃を充てることにしていたので，予定どおりの家賃収入が得られなければ，支払不能になる状態であった。 その三つは，阪神・淡路大震災で，被控訴人所有の居住家屋が半壊し，その修復に追われ，資金の余裕がなかった。 エそこで，被控訴人は，本件マンションの建築のためには，上記改修工事を施工する以外に選択の余地がなくなったことから，本件水路の東側に側壁を打ち，本件水路の底の部分にコンクリートを打つことについて，控訴人の担当者と協議し，誰が本件工事の費用を負担するかについては後日別途解決することを控訴人の担当者に伝えたうえ，やむを得ず，上記改修工事を施工することを決意した。 被控訴人は，原判決添付別紙三の上部記載のとおり，本件土地内にＬ字型の擁壁を設置することを予定していたが，上記改修工事にかかる擁壁を二重に造るのは意味がなく，不必要，不経済であることから，原判決添付別紙三の下部記載のとおり，双方を一体化した擁壁（Ｉ字型）を設置することになった。 そして，被控訴人は，本判決添付別紙記載のとおり，本件工事を施工した。 オ本件水路は，ごく狭い農業用水路のようなものであって，周辺の農地が宅地化された昨今では，降雨のとき以外は，年間を通じ，ほとんど流水がないから，流水が妨げられるということはなかった。 また，被控訴人は，本件土地内に擁壁を造ることを予定していたのであるから，本件土地 ，降雨のとき以外は，年間を通じ，ほとんど流水がないから，流水が妨げられるということはなかった。 また，被控訴人は，本件土地内に擁壁を造ることを予定していたのであるから，本件土地の土砂が本件水路に流失するということは，物理的にあり得ない。 したがって，本件工事を施工する必要性も意味も全くなかったし，従来のままであっても，その機能上なんらの支障も生じない状態であった。 仮に，控訴人において，多事考慮して，本件水路の改修を望むのであれば，控訴人の負担においてこれを施工するのが当然であって，被控訴人が控訴人に代わってこれを施工しなければならない理由はない。 カ控訴人の担当者が上記改修工事の施工を指示し続け，被控訴人がこれを承諾しなければ，事前協議を整えない（開発事業承認申請書の受付けをしない）ということは，裁量の範囲を逸脱又は濫用したものであり，優越的な立場で，半強制的というよりも限りなく強制に近い態様で，害意をもって本件工事を強要したものである。 （控訴人の主張）ア控訴人は，本件工事の施工を被控訴人（被控訴人の代理人である大和システムを含む。）に指示したことはない。 被控訴人は，Ｂが本件工事の施工を口頭で指示したと主張し，その根拠として，「開発事業事前協議指示事項」の抜粋（甲５）に控訴人水政課からの指示事項として「工事完了後に水路の浚渫を行うこと（西・南側）」との記載があることを挙げている。 しかし，Ｂは，そのような指示をしたことは一切ない。 また，「浚渫」とは，水路の底の土などをさらい，きれいにすることであって，被控訴人の主張するような三面側溝を築造することを意味するものではない。水政課 指示をしたことは一切ない。 また，「浚渫」とは，水路の底の土などをさらい，きれいにすることであって，被控訴人の主張するような三面側溝を築造することを意味するものではない。水政課の「工事完了後に水路の浚渫を行うこと（西・南側）」という指示は，工事完了後に水路の底の土などをさらい，きれいにすることを指示したものであって，本件工事の施工を指示したものではない。 イ被控訴人が本件工事を施工したのは，本件土地内に造る擁壁の形状をＬ字型からＩ字型（ローソク型）に変更したうえ，地中に埋まる部分の長さも当初より短くしたため，安定さに欠ける（土圧で擁壁が東から西に傾斜していく）こととなったためである。その不安定さを補うために，そのＩ字型（ローソク型）の擁壁を西側から支える目的で本件工事を施工したのである（乙１）。 ウ擁壁の形状をＬ字型からＩ字型（ローソク型）に変更することに起因する本件工事が発案された時期は，平成７年１１月１日より後である。 すなわち，甲第７号証は，甲第６号証の付属書類であるが，甲第６号証の作成日は平成７年１１月１日であるから，少なくとも同日現在では甲第７号証の添付図面もそのまま生きていたことになる。そうすると，本件土地内に造る擁壁の形状は，少なくとも同日現在では，甲第７号証ｂ図にあるとおり，Ｌ字型で施工する予定になっていたのである。 したがって，平成６年１２月から平成７年３月ころまでの間に本件工事の施工を指示された旨の被控訴人の主張が間違っていることは明白である。 (2) 被控訴人の損失又は損害の発生の有無及びその額（争点(2)）について（被控訴人の主張）ア被控訴人は，本件工事の費用を負担した。その金額は，見積書（甲１） (2) 被控訴人の損失又は損害の発生の有無及びその額（争点(2)）について（被控訴人の主張）ア被控訴人は，本件工事の費用を負担した。その金額は，見積書（甲１）記載のとおり，５６万７４１５円である（なお，これは，本件水路の底の部分の費用を含まない。）。これは，本件工事を本件土地内のネットフェンスの基礎工事（土留め工事でもある。）と併せて施工した場合の費用（なお，これは，ネットフェンスの基礎工事の費用を含まない。）を請求時の単価で計算したものであって，本件工事の施工時よりも安価になっている。 もっとも，本件工事を追加したことにより，請負代金総額を変更するには至らなかったが，それは，本件工事の代金額が請負代金総額（２億４２０５万円）に対して少額であるので，その分は工事用材料や植木等の明細金額を減額することにより処理したからである。したがって，本件工事の費用は，請負代金総額の中に含まれている。 イ被控訴人は，控訴人の担当者の度を過ぎた行政指導により困窮し，ダメージを受けた。被控訴人は，円満に解決しようとしたが，本訴を提起せざるを得なくなった。よって，被控訴人は，控訴人に対し，慰謝料３万円を請求する。 （控訴人の主張）被控訴人の主張によれば，本件マンションの建築に関する工事請負契約に本件工事は含まれていなかったというのであるところ，被控訴人は，その請負代金のほかに，別途本件工事の代金を支払ったことはないというのであるから，本件工事を施工したからといって，被控訴人になんらかの追加負担があったわけではなく，結局，被控訴人には損失又は損害が発生していない。 第３ 当裁判所の判断 １ 控訴人が被控訴人に対し，本件工事を事実上強制したか否か（争点(1)）につ 訴人になんらかの追加負担があったわけではなく，結局，被控訴人には損失又は損害が発生していない。 第３ 当裁判所の判断 １ 控訴人が被控訴人に対し，本件工事を事実上強制したか否か（争点(1)）について(1) 前記争いのない事実等，後掲各証拠（なお，甲第２４号証の１は，甲第２４号証の２により，真正に成立したものと認められ，甲第２２号証の１及び甲第２３号証の１，３は，甲第２４号証の１，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第２回）及び弁論の全趣旨により，いずれも真正に成立したものと認められる。）及び弁論の全趣旨によれば，次の事実が認められる。 ア本件指導要綱５条１項は，「開発事業者（開発事業を施行する者（同２条２号））は，当該開発事業に伴う公共施設等の設計，管理，費用負担等この要綱に定める各事項および予定建築物の用途，形態等について，開発事業承認申請前にあらかじめ，市長と協議しなければならない。」と定め，同条２項は，「前項の事前協議が整ったものについては，建築基準法第６条第１項に定める確認申請または同法第１８条第２項に定める計画通知前に市長の開発事業に関する承認を得なければならない。また計画を変更する場合も同様とする。」と定め，開発事業者は，道路計画や下水道計画等の種々の事項について市長と協議し，その指示（公共及び公益的施設の整備促進のための負担と協力の要請（本件指導要綱１条））に従わなければならないものとし，同２６条は，「この要綱による指導に従わない開発事業者に対しては，市は，必要な協力を行わない。」と定めている。 イ被控訴人は，本件土地上に本件マンションを建築するため，平成６年８月１９日，大和システムとの間で，設計契約を締結した。 ウ被控訴人の代理人である大和システムの従業員Ａは，同年の初秋ころか 被控訴人は，本件土地上に本件マンションを建築するため，平成６年８月１９日，大和システムとの間で，設計契約を締結した。 ウ被控訴人の代理人である大和システムの従業員Ａは，同年の初秋ころから，控訴人との間で，本件マンションの建築に関し，折衝を開始した（当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１回））。 エ被控訴人は，控訴人代表者市長に対し，本件マンションの建築に関し，開発事業事前協議申請書を提出し，同市長は，平成６年１１月１０日付けで，これを受け付けた。 オ Ａは，控訴人開発指導課のＢらと事前協議を行った（原審証人Ｂ，当審証人Ａ）。 カ Ｂは，被控訴人に対し，本件事前協議において，本件土地の一部の提供を求めたが，Ａは，本件土地は開発にかかっていないのに，なぜそこまでしなければならないのかなどと述べて，控訴人の上記要求を拒否し，相当の期間をかけてＢと議論をしたところ，Ｂは上記要求を撤回した（原審証人Ｂ，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１回））。 キ控訴人は，本件マンションの建築に関し，関係各課の指示事項を集約して，同年１２月初めころ，「開発事業事前協議指示事項」の抜粋（甲５）を含む文書を作成し，被控訴人は，同月６日，これを受領した（甲５，原審証人Ｂ，被控訴人本人（原審第１，２回））。 ク 「開発事業事前協議指示事項」の抜粋（甲５）には，控訴人水政課からの指示事項として，「工事完了後に水路の浚渫を行うこと（西・南側）」，等との記載があったが，Ａは，その意味が分からなかったので，開発指導課に相談をしに行ったところ，Ｂは，Ａに対し，本件水路にその上流部分と同等のもの（三面側溝）を造るように指導した（甲２２の１，甲２３の１，３，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１，２回））。 に相談をしに行ったところ，Ｂは，Ａに対し，本件水路にその上流部分と同等のもの（三面側溝）を造るように指導した（甲２２の１，甲２３の１，３，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１，２回））。 ケ Ａは，Ｂとの間で，なぜ三面側溝を造らなければならないのかについて議論したが，長年の経験から，上記指導に従わなければ，本件事前協議が前に進まず，開発事業承認や建築確認が得られないし，住宅金融公庫の平成６年度の融資の期限である平成７年３月末が迫っていたため，このままでは融資の申請をやり直さなければならなくなると考え，被控訴人に対し，上記指導に従わない限り，本件事前協議は前に進まないし，住宅金融公庫の融資の期限があるので，本件水路の改修工事をする以外にないなどと言ったところ，被控訴人は，平成７年１月又は２月ころ，やむを得ず，上記改修工事をすることを了承した（甲９，当審証人Ａ，被控訴人本人（原審第１，２回），弁論の全趣旨）。 コ Ａは，Ｂに対し，他人の土地である本件水路の西側に大きな構造物を勝手に造ることはできないと述べたので，両者が協議した結果，本件水路の東側と底にコンクリートを打つこととなり，本件水路の東側については，本件土地内に設置することを予定していたＬ字形の擁壁（原判決添付別紙三の上部記載のような形状）の立ち上がり部分を増し打ちすることとなった（甲２２の１，甲２３の１，３，当審証人Ａ）。 サ本件事前協議が整ったため，被控訴人は，平成７年３月１７日，控訴人代表者市長に対し，本件マンションの建築に関し，開発事業承認申請書を提出し，同市長は，同日付けで，これを受け付けた。 シ同市長は，同月３１日付けで，上記申請にかかる開発事業を承認し，被控訴人に対し，その旨を通知した。 ス被控訴人は，同年 提出し，同市長は，同日付けで，これを受け付けた。 シ同市長は，同月３１日付けで，上記申請にかかる開発事業を承認し，被控訴人に対し，その旨を通知した。 ス被控訴人は，同年１１月１日，大和システムとの間で，本件マンションの建築に関し，工事請負契約を締結した。 セ大和システムは，同月の前後ころ，上記コのとおり，本件工事を施工した（当審証人Ａ）。 (2) 上記(1)クで認定したとおり，Ｂが，被控訴人の代理人であるＡに対し，本件水路に三面側溝を造るように指導したことにより，被控訴人に対し，本件工事の施工を事実上強制したものといえるか否かについて検討する。 本件指導要綱は，法令の根拠に基づくものではなく，控訴人において，開発事業者に対する行政指導を行うための内部基準であるにもかかわらず，開発事業者に対し，建築確認申請前に市長の開発事業承認を得ること，開発事業承認申請前に市長と事前協議をすることや市長の指示に従うことを義務づけるようなものとなっており，しかも，控訴人は，本件指導要綱による指導に従わない開発事業者に対しては，必要な協力を行わないものとしていることから，市長との事前協議において，本件指導要綱に基づく行政指導に従わない開発事業者は，市長の開発事業承認を得ることができず，事実上建築確認申請をすることができなくなる。 そして，Ｂは，上記指導の前にも，被控訴人に対し，本件土地の一部の提供を求め，最終的には上記要求を撤回したものの，相当の期間をかけてＡと議論をしたこと，建設会社の従業員であるＡは，長年の経験から，上記指導に従わなければ，本件事前協議が前に進まないと考えたことからすると，Ｂの上記指導は，これに従わなければ，市長の開発事業承認を得ることができないということによる不利益（本件マン 年の経験から，上記指導に従わなければ，本件事前協議が前に進まないと考えたことからすると，Ｂの上記指導は，これに従わなければ，市長の開発事業承認を得ることができないということによる不利益（本件マンションを建築することができなくなること）を背景として，相当執拗ないし強硬な態様で行われたものと推認することができる。 そうすると，Ｂの上記指導は，本件指導要綱の規定に照らし，被控訴人に対し，上記指導に従わなければ，いたずらに時間が経過し，本件事前協議が整わず，開発事業承認や建築確認が得られなくなると考えさせるに十分なものであって，本件マンションを建築する以上，上記指導に従うことを余儀なくさせるものであるといえるから，Ｂは，被控訴人に対し，上記指導に従って行われた本件工事の施工を事実上強制したものということができる。 したがって，Ｂの上記行為は，本来任意の協力を求めるべき行政指導の限度を超えるものであり，違法な公権力の行使であるといわざるを得ない。 そして，Ｂは，通常，開発事業承認申請の内容が協議事項（関係各課の指示事項のうち事前協議が整ったもの）と相違していないかをチェックしてから事業承認書を出していること（原審証人Ｂ），Ｂの本件指導要綱に基づく上記指導は，これに従わなければ，市長の開発事業承認を得ることができないということによる不利益（本件マンションを建築することができなくなること）を背景として，相当執拗ないし強硬な態様で行われたものであることからすると，Ｂは，被控訴人に対し，本件工事の施工を事実上強制しようとしたものであるといえるから，Ｂに故意が認められる。 (3)アこれに対し，控訴人は，Ｂが本件工事の施工を指示したことはない旨主張し，これに沿う原審証人Ｂの証言がある。 しか ものであるといえるから，Ｂに故意が認められる。 (3)アこれに対し，控訴人は，Ｂが本件工事の施工を指示したことはない旨主張し，これに沿う原審証人Ｂの証言がある。 しかしながら，当審証人Ａは，上記(1)クのとおりＢから指導を受けた旨一貫した証言をしているところ，その内容は具体的であるし，同証人がことさら記憶に反する証言をする理由を見いだすことはできないから，同証人の上記証言の信用性は高いものというべきである。 したがって，同証人の上記証言に反する原審証人Ｂの証言は信用することができないから，控訴人の上記主張は理由がない。 イ控訴人は，被控訴人が本件工事を施工したのは，本件土地内に造る擁壁の形状をＬ字型からＩ字型（ローソク型）に変更したうえ，地中に埋まる部分の長さも当初より短くしたため，安定さに欠ける（土圧で擁壁が東から西に傾斜していく）こととなったため，その不安定さを補うために，そのＩ字型（ローソク型）の擁壁を西側から支える目的で本件工事を施工した旨主張し，これに沿う控訴人訴訟代理人弁護士Ｃ作成の報告書（乙１）及びＢ作成の電話聴取書（乙２）がある。 しかしながら，上記各証拠（乙１，２）は，いずれもその作成者らがＡから聴取した内容を記載したものであるところ，そのうち，「本件国有水路内構造物も伊丹市から指示されて設置したものではないのです。」と記載されている部分については，当審証人Ａはこれを言った記憶がない旨証言しているところであり，上記アのとおり，同証人の証言は信用性が高いことにも照らすと，上記各証拠（乙１，２）の上記部分はいずれも採用することができない。 また，上記報告書（乙１）には，「擁壁の型をＬ字形からＩ字形（ローソク型）に変更した上， 高いことにも照らすと，上記各証拠（乙１，２）の上記部分はいずれも採用することができない。 また，上記報告書（乙１）には，「擁壁の型をＬ字形からＩ字形（ローソク型）に変更した上，地中に埋まる部分の長さも当初より短くした為，安定さに欠ける（土圧で擁壁が東から西に傾斜していく）こととなりました。それを補う為に，そのＩ字形（ローソク型）の擁壁を西側から支える目的で現在の構造物（本件国有水路内構造物）を施すことになり，併せて底のコンクリート工事も行ったのであります。」と記載されているところ，同証人は，これは言ったことがあるが，それは水路の構造物を造るという前提での話であるから，上記記載内容は話が前後しており，水路の構造物を造るのでなければ，擁壁はＬ字形のままでよかった旨証言していることからすると，上記記載内容は，Ｂが本件水路に三面側溝を造るように指導したことを前提としたものであるにもかかわらず，その点には触れずに，あたかも被控訴人が自発的に本件工事を施工したかのように恣意的に取り繕ったものといわざるを得ないから，上記報告書（乙１）及び上記電話聴取書（乙２）のうち，「内容的には，乙第一号証に特に間違っている点はありません。」と記載されている部分は，いずれも控訴人の上記主張を裏付けるものとはいえない。 したがって，控訴人の上記主張は理由がない。 ウ控訴人は，擁壁の形状をＬ字型からＩ字型（ローソク型）に変更することに起因する本件工事が発案された時期は，平成７年１１月１日より後であるから，平成６年１２月から平成７年３月ころまでの間に本件工事の施工を指示された旨の被控訴人の主張が間違っていることは明白である旨主張し，その根拠として，平成７年１１月１日に作成された甲第６号証の付属書類である甲第７号証ｂ図にＬ ７年３月ころまでの間に本件工事の施工を指示された旨の被控訴人の主張が間違っていることは明白である旨主張し，その根拠として，平成７年１１月１日に作成された甲第６号証の付属書類である甲第７号証ｂ図にＬ字形の擁壁が記載されていることを挙げる。 しかしながら，当審証人Ａは，甲第７号証の添付図面とは別に本件事前協議用の図面があり，そこにＢが造るように指導した三面側溝の形などを書き込んだだけで，その図面化はしていない旨証言していることからすると，平成７年１１月１日に作成された甲第６号証の付属書類である甲第７号証ｂ図にＬ字形の擁壁が記載されているからといって，同日においても，その図面のとおりＬ字形の擁壁を造る予定になっていたということはできない。 したがって，控訴人の上記主張は理由がない。 ２ 被控訴人の損失又は損害の発生の有無及びその額（争点(2)）について(1) 本件工事の費用ア前記争いのない事実等(18)によれば，被控訴人は，平成８年９月ころまでに，大和システムに対し，請負代金合計２億４２０５万円を支払ったところ，前記争いのない事実等(16)及び証拠（当審証人Ａ）によれば，大和システムは，前記争いのない事実等(15)の工事請負契約にかかる工事の追加工事として，本件工事を施工したものと認められるから，上記請負代金には本件工事の費用も含まれているものと認められる。 そして，証拠（甲１，１７）によれば，本件工事の費用は，５６万７４１５円と認めるのが相当であるから，同額をもって被控訴人の損害と認める。 イこれに対し，控訴人は，被控訴人は，上記請負代金のほかに，別途本件工事の代金を支払ったことはないというのであるから，本件工事を施工したからといって，被控訴人 被控訴人の損害と認める。 イこれに対し，控訴人は，被控訴人は，上記請負代金のほかに，別途本件工事の代金を支払ったことはないというのであるから，本件工事を施工したからといって，被控訴人になんらかの追加負担があったわけではなく，結局，被控訴人には損失又は損害が発生していない旨主張する。 しかしながら，証拠（被控訴人本人（原審第１回））によれば，確かに，被控訴人は，上記請負代金とは別に本件工事の費用を支払ったわけではないのであるが，上記請負代金の額が変更されるに至らなかったのは，植木や材料の質を落とすことなどにより本件工事の費用を捻り出すことについて，被控訴人が大和システム側と話をしたことによるものと認められることからすると，結局，被控訴人が本件マンション建築材料等の質的低下分に見合う本件工事代金相当の経済的負担を負っていることになるから，上記請負代金の額が変更されるに至らなかったからといって，被控訴人が本件工事の費用を負担していないということはできない。 なお，被控訴人は，原審において，本件工事の施工は，甲第６，７号証の工事請負契約には含まれていない旨供述するが，これは，工事請負契約書（甲６，７）上，本件工事の施工が明記されていないという趣旨であるから，本件工事の施工が上記工事請負契約にかかる工事の追加工事として行われた旨の上記認定を左右するものではない。 したがって，控訴人の上記主張は理由がない。 (2) 慰謝料被控訴人は，行政指導の名のもとに，いわれのない本件工事の施工を事実上強制されたことにより，精神的苦痛を被ったものと認められ，これを慰謝するために要する金額は，Ｂの上記指導の態様やその他本件に顕れた諸般の事情を考慮すると，３万円と認めるの ない本件工事の施工を事実上強制されたことにより，精神的苦痛を被ったものと認められ，これを慰謝するために要する金額は，Ｂの上記指導の態様やその他本件に顕れた諸般の事情を考慮すると，３万円と認めるのが相当であるから，同額をもって被控訴人の損害と認める。 ３ 結論したがって，被控訴人は，控訴人に対し，国家賠償法に基づき，損害金合計５９万７４１５円及び違法な公権力の行使が終了した日の後であり，かつ，被控訴人が本件工事の費用の一部を控訴人に訴訟外で請求した日である平成１０年９月１０日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めることができる。 第４ 結語よって，被控訴人の本訴請求は理由があるから，これを認容すべきであり，これと同旨の原判決は相当であって，本件控訴は理由がないから，これを棄却することとし，控訴費用の負担について民訴法６７条１項，６１条を適用して，主文のとおり判決する。 神戸地方裁判所第六民事部裁判長裁判官松村雅司裁判官水野有子裁判官増田純平
▼ クリックして全文を表示