昭和54(行コ)64 建築確認処分取消請求控訴事件

○　主文本件各控訴を棄却する。 控訴費用は控訴人らの負担とする。 ○　事実一控訴人ら代理人は、「原判決を取り消す。被控訴人が訴外Ａ及び同株式会社第一ホテルエンタープライズに対し昭和五二年六月四日付確認番号第四三〇六号をもつてした建築確認処分を取り消す。訴訟費用は第一、二審とも被控訴人の負担とする。」との判決を求め、被控訴代理人は控訴棄却の判決を求めた。 二当事者双方の主張及び証拠の関係は、左記のとおり主張を附加し、控訴人ら代理人において甲第一五ないし第一八号証を提出し、被控訴代理人において右甲号各証の原本の存在及び成立を認めると述べたほかは、原判決事実摘示のとおり（ただし、原判決六枚目裏六行目から八行目にかけて「同Ｂ、並びに（行ウ）第一〇〇号事件原告Ｃ」とあるのを「同Ｂ」と改め、同一四枚目表四行目から同枚目裏五行目までを削除する。）であるから、これをここに引用する。 （控訴人ら代理人の主張） １　建築工事完了後に建築確認処分を取り消す旨の判決がなされたとしても、法九条により違反建築物の除却等の是正措置を命ずるか否かは特定行政庁の自由裁量に委ねられているとして、工事完了後には右取消しを訴求する利益は認められないと解するとするならば、およそいかなる段階においても第三者が建築確認処分の取消しを求める訴えの利益は認められないとの到底容認しがたい結論に至らざるをえない。けだし、法九条の是正措置命令を発するか否かは、建築工事が完了しているか否かにかかわらず、特定行政庁の自由裁量に委ねられているのであり、工事完了前に建築確認処分を取り消す旨の判決がなされた場合にあつても、建築主が違法に工事を続行するならば、これを法的に阻止しうるか否かは、特定行政庁がその自由裁量により工事停止命令等の是正措置命令を発するか否かにかかるのであつて、工事完了後の場合 た場合にあつても、建築主が違法に工事を続行するならば、これを法的に阻止しうるか否かは、特定行政庁がその自由裁量により工事停止命令等の是正措置命令を発するか否かにかかるのであつて、工事完了後の場合と事情は何ら異ならないからである。被控訴人の挙げる法六条五項、九九条一項二号は、建築確認なしに工事をしてはならず、これに違反したときは一〇万円以下の罰金に処せられることがある旨を規定しているにすぎず、建築工事完了前に建築確認処分が取り消されれば、即、建築工事の施工ないし完成が阻止されるという法構造にはなつていない。現実にも僅か一〇万円を最高限とする罰金刑の存在が右の阻止に有効であるとは到底考えられず、また右罰金刑が過去に発動された例も皆無である。してみると、建築工事完了前につき建築確認処分の取消しを訴求する利益の存在を肯定しうるのであれば、工事完了後についても同様であるといわなければならない。 ２　建築工事完了後違反建築物につき特定行政庁が法九条による是正措置を命ずるか否かは、まさしくその自由裁量に委ねられているとしても、右自由裁量にも当然合理的な限界があり、右措置の不作為は一定の場合には違法となることがあるものと解される。そして、右不作為が違法となるか否かを判断するにあたつては、建築確認処分が取り消されているか否かが重要な基準となるのであつて、この意味において、右処分の取消しを求める訴えの利益は工事完了後であつても当然に肯定されるべきである。 仮に、建築工事完了後には右訴えの利益が消滅するとされるならば、建築主は建築審査会や裁判所による審理を引き延ばす一方、工事完了を急ぐことによつて容易に違法建築を実現しうることになり、かかる不合理は到底容認しえないところといわなければならない。 ３　本件処分にかかる建築物は、昭和五一年法律第八三号による改正 す一方、工事完了を急ぐことによつて容易に違法建築を実現しうることになり、かかる不合理は到底容認しえないところといわなければならない。 ３　本件処分にかかる建築物は、昭和五一年法律第八三号による改正後の建築基準法五六条の二に基づく東京都日影による中高層建築物の高さの制限に関する条例によつて指定された第二種住居専用地域の第一ランクの日影規制に適合しておらず、かつ容積率も、右改正後の同法五二条に定める容積規制による最高値二八八パーセントを超える三七八パーセントであり、右の二点において既存不適格建築物となつているもので、控訴人らが本件処分にかかる建築物によつて現行の法及び条例により保護される日照及び良好な空間を一享受する利益を阻害されることは明らかであり、右のような阻害があれば、本件処分の取消しを求めるにつき控訴人らに訴えの利益を肯定するに十分である。 （被控訴代理人の主張）控訴人ら代理人の右主張はすべて争う。建築確認処分が建築工事完了前に取り消された場合には、建築主は適法に工事を続行することができず（法六条五項）、これに違反したときは一〇万円以下の罰金に処せられる（法九九条一項二号）。したがつて、工事完了前であれば、建築確認処分が取り消されると、そのこと自体によつて工事の施工ないし完成が阻止されるといいうるのであり、この意味において、右の段階であれば建築確認処分の取消しを訴求する利益の存在を肯定しうる場合があるとしても、工事完了後については右と事情が異なるといわなければならない。 ○　理由一訴外Ａ及び同株式会社第一ホテルエンタープライズが共同して、昭和五一年一二月七日被控訴人に対し、請求原因第１項記載の内容による建築確認申請をしたところ、被控訴人が法六条に基づき昭和五二年六月四日付確認番号第四三〇六号をもつて本件処分をしたことは、当事者 、昭和五一年一二月七日被控訴人に対し、請求原因第１項記載の内容による建築確認申請をしたところ、被控訴人が法六条に基づき昭和五二年六月四日付確認番号第四三〇六号をもつて本件処分をしたことは、当事者間に争いがない。 二そこで、被控訴人の本案前の主張２（一）についてまず検討する。 １　原本の存在及び成立に争いのない甲第一号証、同第四号証、同第五号証の二、同第一一号証、成立に争いのない甲第五号証の一、同第六ないし第一〇号証、乙第二号証、同第五、六号証、同第七、八号証の各一、二、同第九号証の一ないし三、五ないし七、一一に弁論の全趣旨を総合すれば、（１）　控訴人Ｄ、同Ｅ、同Ｆ、同Ｇは、原判決別紙図面（一）表示のとおり本件敷地の北西で、約五〇メートル離れた場所にある家屋に本件処分当時から居住している者であるところ、右家屋は本件処分にかかる建築物（建築計画が一部変更された後のもの、以下「本件建築物」という。）により若干日照に影響を受けるが、その程度は一時間日影となる箇所が右家屋の東南部分の極く僅かな部分に生じるだけのものであり、仮に本件建築物を、控訴人ら主張のとおりＡ道路を前面道路として法五六条一項一号による道路斜線制限を適用した建築物（原判決別紙図面（三）記載の赤線で囲む部分をカツトしたもの、以下「控訴人らの主張による建築物」という。）に変更したとしても、右日照阻害の程度には何らの変化も生じないこと、（２）　控訴人Ｈ、同Ｉは、前記図面（一）表示のとおり本件敷地の南西で、Ａ道路を隔て約一〇メートル余離れた場所にある家屋に本件処分当時から居住している者であるところ、右家屋の一階応接室のＡ道路側にある窓を視点として作成された天空図によると、右家屋の居住者は本件建築物により天空採光の阻害及び圧迫感の被害を被るが、本件建築物を控訴人らの主張による建築物に変 ところ、右家屋の一階応接室のＡ道路側にある窓を視点として作成された天空図によると、右家屋の居住者は本件建築物により天空採光の阻害及び圧迫感の被害を被るが、本件建築物を控訴人らの主張による建築物に変更しても、右阻害等にはほとんど改善が得られないこと、（３）　控訴人Ｊ、同Ｋ、同Ｌ、同Ｂは前記図面（一）表示のとおり本件建築物の北西側に隣接する芝白金コーポラス（六階建）の六階、五階、三階、二階の居室にそれぞれ本件処分当時から居住している者、控訴人Ｍは、同コーポラスの四階居室に本件処分当時から居住していた亡Ｎの死亡（昭和五三年一一月六日）により同人の右居室に関する権利を承継した者であるところ、同コーポラスの本件建築物側壁面には六階に二箇所（中央及び右側）、二階ないし五階に各三箇所（左右及び中央）窓が設けられており、同コーポラス各階の居室は本件建築物により日照、天空採光及び圧迫感の面で影響を受けることが明らかであるが、本件建築物を控訴人らの主張による建築物に変更したとしても、平面日影図の上では全く変化がみられず、立面日影図によつても、冬至の日の午前九時の時点で五階の左側及び六階の中央の窓の各一部、午前一〇時の時点で四階の左側及び五階の中央の窓の各一部、午前一一時の時点で四階の中央の窓の一部、午前一二時の時点で二、三階の各右側の窓の各一部において日照が得られるようになるというにすぎず、右変更による日照回復の程度は僅少といつてよいこと、また、天空採光の阻害及び圧迫感の被害についても、各階の中央にある窓を視点として作成された天空図によると、本件建築物を控訴人らの主張による建築物に変更しても、ほとんど改善が得られないこと、以上の事実を認めることができ、右認定を左右するに足りる証拠はない。 そして、本件建築物と控訴人Ｄ、同Ｅ、同Ｆ、同Ｇの居住家屋との距離及 らの主張による建築物に変更しても、ほとんど改善が得られないこと、以上の事実を認めることができ、右認定を左右するに足りる証拠はない。 そして、本件建築物と控訴人Ｄ、同Ｅ、同Ｆ、同Ｇの居住家屋との距離及び位置関係からみて、同控訴人らが、本件建築物の建築により、風害、圧迫感の被害を被るものとは考えられず、控訴人Ｈ、同Ｉは、右建築により電波障害、風害を被ると主張するが、電波障害については、被控訴人が、建築主らの設置した共同アンテナによつてすでに解決済みであると主張するのに対し、同控訴人らはこれを明らかに争わないし、また、風害については、本件建築物を控訴人らの主張による建築物に変更しても、その変更の程度に照らし格別の差は生じないものとみられる。 また、前記甲第一号証によれば、控訴人Ｏ、同Ｐは、前記図面（一）表示のとおり本件敷地のほぼ南側で、Ａ道路を隔てた場所にある家屋に本件処分当時から居住している者であることが認められるが、同控訴人らが本件建築物の建築により具体的な被害を被ることについては、何らの主張もない。 ２　以上によれば、控訴人らは、そもそも、本件建築物の建築により日照阻害等の具体的な被害を被らないか、これを被るとしても、該被害は、本件建築物を控訴人らの主張による建築物に変更してもほとんど改善が得られないものであり、結局、控訴人らは、いずれも、本件建築物に控訴人ら主張のとおり法五六条一項一号の道路斜線制限の規定に違反する部分が存するとしても、右部分の存在によつて具体的な被害を被るものとはいえないとみるべきである。そうすると、控訴人らは、本件処分に法五六条一項一号の解釈を誤つた違法があるとしても、そのような違法のある処分により自らの権利又は法的に保護された利益を侵害されるとはいえないことに帰し、右の違法を理由に本件処分の取消しを求める訴えの利 五六条一項一号の解釈を誤つた違法があるとしても、そのような違法のある処分により自らの権利又は法的に保護された利益を侵害されるとはいえないことに帰し、右の違法を理由に本件処分の取消しを求める訴えの利益を有しないというべきである。控訴人らは、本件処分により全員が道路斜線制限の立法趣旨である街区の形態が整えられることにつき有する利益、すなわち良好な街区に居住する利益を侵害されるとも主張するか、右のような抽象的な利益の侵害があるというだけでは、本件処分の取消しを求める訴えの利益を肯定することはできないものと解すべきである。また、控訴人らは、本件建築物が昭和五一年法律第八三号による改正後の建築基準法五六条の二に基づく東京都日影による中高層建築物の高さの制限に関する条例による日影規制及び右改正後の同法五二条による容積規制に適合しない既存不適格建築物となつていることからすれば、本件処分の取消しを求めるにつき控訴人らに訴えの利益を肯定するに十分であると主張するが、本件建築物が右主張のとおり既存不適格建築物となつているとしても、そのことと本件建築物に前記違反部分が存するため近隣居住者に具体的な被害が生じるか否かとは別個の問題であり、前叙のように控訴人らはいずれも右被害を被るものといえないのであるから、控訴人らの右主張は採用しがたいというほかない。 三そうすると、控訴人らの本件各訴えは前項説示の理由により訴えの利益を欠くものとして不適法であり、その余の点につき判断するまでもなく却下を免れないというべきところ、右と理由を異にするが本件各訴えが訴えの利益を欠くものとしてこれを却下すべきものとした原判決は結局において相当であり、本件各控訴は理由がないことに帰する。よつて、本件各控訴を棄却することとし、控訴費用の負担につき行政事件訴訟法七条、民事訴訟法九五条 としてこれを却下すべきものとした原判決は結局において相当であり、本件各控訴は理由がないことに帰する。よつて、本件各控訴を棄却することとし、控訴費用の負担につき行政事件訴訟法七条、民事訴訟法九五条、八九条、九三条一項本文を各適用して、主文のとおり判決する。 （裁判官小林信次浦野雄幸河本誠之）(原裁判等の表示)○　主文一本件各訴えをいずれも却下する。 二訴訟費用は原告らの負担とする。 ○　事実第一当事者の求める裁判（昭和五三年（行ウ）第九一号事件）一原告ら １　被告がＡ及び株式会社第一ホテルエンタープライズに対し昭和五二年六月四日付確認番号第四三〇六号をもつてした建築確認処分を取消す。 ２　訴訟費用は被告の負担とする。 との判決二被告（本案前の答弁） １　本件訴えを却下する。 ２　訴訟費用は原告らの負担とする。 との判決（本案の答弁） １　原告らの請求を棄却する。 ２　訴訟費用は原告らの負担とする。 との判決（昭和五三年（行ウ）第一〇〇号事件）一原告昭和五三年（行ウ）第九一号事件原告らの請求の趣旨と同じ。 二被告（本案前の答弁） １　本件訴えを却下する。 ２　訴訟費用は原告の負担とする。 との判決。 第二当事者の主張（昭和五三年（行ウ）第九一号事件）一原告らの請求原因 １　訴外Ａ及び同株式会社第一ホテルエンタープライズは共同で、昭和五一年一二月七日被告に対し、左記内容による建築確認申請をしたところ、被告は建築基準法（昭和五一年法律第八三号による改正前のもの。以下単に「法」という。）第六条に基づき、昭和五二年六月四日付確認番号第四三〇六号をもつて建築確認の処分（以下「本件処分」という。）をした。 （一）　建築主　　Ａ及び株式会社第一ホテルエンタープライズ（二）　敷地の位置東京都港区＜地名略＞　（以下 日付確認番号第四三〇六号をもつて建築確認の処分（以下「本件処分」という。）をした。 （一）　建築主　　Ａ及び株式会社第一ホテルエンタープライズ（二）　敷地の位置東京都港区＜地名略＞　（以下「本件敷地」という。）（三）　主要用途共同住宅（四）　規模敷地面積六五八・〇三〇平方メートル建築面積三九六・一二五平方メートル延べ面積二、八八一・二八〇平方メートル（四）　階数地上七階地下一階（六）　構造鉄骨、鉄筋コンクリート造 ２　しかしながら、本件処分は次の理由により違法である。 （一）　本件敷地は住居地域内にあるから、建築物の高さは法第五六条第一項第一号のイにより、前面道路の反対側の境界線までの水平距離に一・二五を乗じて得た数値以下に制限されている。 （二）　本件敷地とその周辺の道路との位置関係は別紙図面（二）記載のとおりであつて、本件敷地の南西側には幅員七・二〇メートルの道路（以下「Ａ道路」という。）が、東側には幅員二五・〇〇メートルの道路（以下「Ｂ道路」という。）が、北東側には幅員四・五〇ないし四・五七メートルの道路（以下「Ｃ道路」という。）が、それぞれ接しており、各道路が本件敷地に接する長さは、Ａ道路が二三・七五メートル、Ｂ道路が三・〇五メートル、Ｃ道路が二一・四一メートルである。ところで訴外Ａらが建築を計画した建築物は、その延べ面積が二、八八一・二八〇平方メートルの共同住宅であり、かつ高さが一五メートル以上あることが明らかであるから、東京都建築安全条例第四条の二及び第一〇条の三が適用され、その結果建築物の敷地は、幅員六メートル以上の道路に一〇メートル以上接していなければならないのであつて、本件敷地の場合、右の道路幅員及び接道長の二要件を満たす道路はＡ道路のみである。 （三）　そう その結果建築物の敷地は、幅員六メートル以上の道路に一〇メートル以上接していなければならないのであつて、本件敷地の場合、右の道路幅員及び接道長の二要件を満たす道路はＡ道路のみである。 （三）　そうすると、法第五六条第一項第一号に定める道路斜線制限は、Ａ道路を前面道路として適用すべきである。しかるに被告はその解釈を誤り、Ｂ道路を前面道路として同条を適用し、本件処分を行なつたものであつて、右計画にかかる建築物のうち、Ａ道路に面する別紙図面（三）記載の赤線で囲まれた部分の建築は、法に違反するものである。 ３　原告らは各々肩書地に居住している住民であり（本件敷地との位置関係は別紙図面（一）記載のとおりである。）、本件処分にかかる建築物の建築によつて、（一）　原告Ｊ、同Ｋ、同Ｎ、同Ｌ及び同Ｂ、並びに（行ウ）第一〇〇号事件原告Ｃ（いずれも芝白金コーポラスに居住する者又はその承継人）は、冬至において、午前八時ころから午後一時ころまで日照阻害の被害を受ける外、天空採光の阻害及び圧迫感の被害を受け、（二）　原告Ｄ、同Ｅ、同Ｆ、同Ｇは日照阻害の外、風害及び圧迫感の被害を受け、（三）　原告Ｈ、同Ｉは天空採光の阻害、電波障害、風害の外、圧迫感の被害を受け、その他原告全員が、道路斜線制限の立法趣旨である街区の形態を整えること、すなわち良好な街区に居住する権利を侵害されるに至る。 ４　そこで原告らは昭和五二年七月一日、東京都建築審査会に対し、本件処分の取消しを求める審査請求をしたが、翌五三年七月二五日審査請求を棄却する旨の裁決がされた。 よつて、原告らは被告に対し、本件処分の取消しを求める。 二被告の本案前の主張 １　原告らのうち、原告Ｊ、同Ｎ、同Ｌ及び同Ｂは、東京都建築審査会に対し審査請求をしていないから、同原告らの本訴提起は、法第九六条に違反し、不適法であ 件処分の取消しを求める。 二被告の本案前の主張 １　原告らのうち、原告Ｊ、同Ｎ、同Ｌ及び同Ｂは、東京都建築審査会に対し審査請求をしていないから、同原告らの本訴提起は、法第九六条に違反し、不適法である。 ２　原告らには、次の理由により訴えの利益がないから、本訴は不適法である。 （一）　原告らは、本件処分の対象となつた建築物が現実に建築されると日照阻害等による被害を受けると主張するが、後記のとおり、かかる被害は全く存しないか、ないしは存するとしても極めて僅かである。仮に原告らが本訴において主張するごとく、Ａ道路を前面道路として道路斜線制限の規定を適用しても、これによつて回復される日照阻害等の程度は僅少であつて、原告ら主張の被害がその主張の違反部分の存在によつて生ずるものということはできない。従つて原告らは本件処分によつてその権利又は法的に保護された利益を侵害されたものとはいえず、原告らには本件処分の取消しを求める法律上の利益はない。 （二）　本件処分が対象とした建築物は、建築計画の内容が一部変更されたうえ、延べ面積二、七八二・二五五平方メートル、地上七階（一部六階、五階、一階）地下一階建の建物として昭和五三年一一月一五日完成し、被告は同日昭和五一年法律第八三号による改正後の建築基準法第七条第二項に基づく検査をしたうえ、同月二七日建築主に対し検査済証を交付した。それ故、原告らが本訴において救済され得ると主張する法律上の利益は、すでに存在する建物の一部が除却されることによつてのみ救済され得るものである。しかしながら特定行政庁（本件の場合は港区長）が法第九条によつて授権されている、違反建築物についての除却を含む是正措置を命ずることのできる権限は、特定行政庁の裁量であるのみならず、確認を受けていない建築物であるとの理由によつては、これを発することは 九条によつて授権されている、違反建築物についての除却を含む是正措置を命ずることのできる権限は、特定行政庁の裁量であるのみならず、確認を受けていない建築物であるとの理由によつては、これを発することはできない。この理は建築確認が争訟手続によつて取消された場合でも同様である。そうすると、仮に本訴において本件処分が取消されたとしても、それを理由として建物が除却されることはあり得ず、また特定行政庁たる港区長が是正措置命令を発するか否かの裁量に影響を与えるということもない。従つて、原告らが主張する保護されるべき利益は、本訴によつて救済されることにはならず、原告らは訴えの利益を有しない。 三請求原因に対する被告の認否及び主張 １　請求原因１の事実は認める。 ２　同２の事実中、Ｂ及びＣ道路が本件敷地に接する長さの点並びにＡ道路のみが前面道路であつて、別紙図面（三）記載の赤線で囲まれた建物部分が法に違反した建築物であるとの点は否認するが、その余の事実は認める。Ｂ及びＣ道路が本件敷地と接する長さは、それぞれ九・二二メートル及び一五・五七メートルである。 建築物の敷地に接する道路が法第五六条第一項第一号に現定する前面道路であるというためには、該道路が法第四二条所定の要件を備えた道路であつて、かつ該敷地に法第四三条第一項所定のとおり二メートル以上接していることを要し、これをもつて足りるものと解すべきであつて、本件の場合、Ａ、Ｂ、Ｃ道路はいずれも右要件を具備する前面道路である。そうすると本件敷地は二以上の前面道路に接することになるから、法第五六条第二項、建築基準法施行令第一三二条により、幅員の最大な前面道路の境界線からの水平距離が、その前面道路の幅員の二倍以内で、かつ三五メートル以内の区域は、すべての前面道路が幅員最大な前面道路と同じ幅員を有するものとみなされる 一三二条により、幅員の最大な前面道路の境界線からの水平距離が、その前面道路の幅員の二倍以内で、かつ三五メートル以内の区域は、すべての前面道路が幅員最大な前面道路と同じ幅員を有するものとみなされるところ、本件敷地の場合、幅員最大な前面道路はＢ道路であり、かつ敷地の全体が右区域に含まれることが明らかであるから、すべての前面道路がＢ道路の幅員である二五メートルの幅員を有するものとみなして、法第五六条第一項第一号を適用すべきであつて、本件処分はこのような解釈に基づいて行なつたものである。そうすると、申請にかかる建築物の高さは所定の制限以下となるのであり、本件処分には、この点につき何らの違法もない。 ３　請求原因３の事実中、原告らが本件処分の対象とした建築物によつて、日照阻害等の被害を受けるとの点は否認する。 （一）　芝白金コーポラスに居住する原告Ｊらの日照阻害について、仮に同原告らの主張を容れてみても、冬至の午前九時において同コーポラス五階左側の窓の一部が日照を得られるようになるに過ぎず、午前一〇時においても四階左側及び五階中央の窓の一部が日照を回復し得るに過ぎない。天空、採光及び圧迫感についても、Ａ道路に面する部分で地上一四・一メートル以上の個所が勾配一・二五の斜線でカツトされるに過ぎないから、本件処分にかかる建築物による影響との間には、はとんど変化がない。 （二）　原告Ｄ、同Ｅ、同Ｆ及び同Ｇらの居住建物と本件敷地との間の距離は約五〇メートルもあり、本件処分にかかる建築物によつて一時間以上日照の阻害を受けるのは同原告ら居住建物の東南部分を僅かにかすめる程度であるし、風害及び圧迫感による被害も全く生じない。 （三）　原告Ｈ及び同Ｉらが主張する電波障害については、建築主らが設置した共同アンテナによつてすでに解決済みであり、またその他の被害について る程度であるし、風害及び圧迫感による被害も全く生じない。 （三）　原告Ｈ及び同Ｉらが主張する電波障害については、建築主らが設置した共同アンテナによつてすでに解決済みであり、またその他の被害についても、同原告ら居住建物との距離が約一二メートル以上もあるところから、実生活上、具体的な障害が生ずるとはいえない。 ４　請求原因４の事実中、原告Ｊ、同Ｎ、同Ｌ及び同Ｂが審査請求をしたとの点は否認するが、その余の事実は認める。 四本案前の主張に対する原告らの反論 １　被告は、原告らのうち一部の者が審査請求をしていないから、その原告らの本訴提起は不適法である旨主張するが、共同訴訟の場合、原告のうちの一人が審査請求をなし、裁決を経ていれば、他の共同訴訟人が裁決を経ていなくても、すでに同一処分について行政庁に考慮の機会を与えているのであるから、本訴提起は適法である。 ２　（一）被告は、原告らに本件処分にかかる建築物による被害がないから訴えの利益がない旨主張するが、該建築物が、付近住民の生活環境を侵害するおそれがあれば、付近住民に訴えの利益があるものというべきであるから、被告の主張は理由がない。 （二）　本件処分にかかる建築物が昭和五三年一一月一五日完成し、向日工事完了による検査を受けたことは認めるが、その余の主張は争う。原告らは本訴において、法第五六条第一項第一号に規定する道路斜線制限違反の事実に基づいて、本件処分の取消しを求めているのであるから、本訴において本件処分が取消された場合には、右建物は建築確認の存在しない、かつ道路斜線制限に違反した建築物となるのである。そうすると特定行政庁は、法に定める措置をとらねばならず、これをとらない場合、特定行政庁の不作為が違法となる。従つて本件処分の取消しは是正措置を命ずるか否かの裁量に重大な影響を与えることになるの る。そうすると特定行政庁は、法に定める措置をとらねばならず、これをとらない場合、特定行政庁の不作為が違法となる。従つて本件処分の取消しは是正措置を命ずるか否かの裁量に重大な影響を与えることになるのであつて、建築物完成後においても訴えの利益は消滅しない。 （昭和五三年（行ウ）第一〇〇号事件）一原告の請求の原因昭和五三年（行ウ）第九一号事件の原告らの請求の原因に同じ。 二被告の本案前の主張原告Ｃは、東京都建築審査会に対し審査請求をしていないから、本訴の提起は法第九六条に違反し、不適法である。なお本件処分が対象とした建築物は昭和五三年一一月一五日完成し、同日被告は前記改正後の建築基準法第七条第二項に基づく検査を完了した。 三本案前の主張に対する原告の反論昭和五三年（行ウ）第九九号事件の原告らの主張（前段四の１）と同一である。なお本件処分が対象とした建築物が被告主張の日に完成し、同日検査が完了したとの事実は認める。 第三証拠（省略）○　理由（昭和五三年（行ウ）第九一号事件）一請求原因１の事実及び本件処分が対象とした建築物は昭和五三年一一月一五日完成し、同日被告から昭和五一年法律第八三号による改正後の建築基準法第七条第二項による検査を受けたことは当事者間に争いがなく、同月二七日ころ建築主に対し同法第七条第三項による検査済証が交付されたことは、成立に争いのない乙第三号証の一、二により明らかである。被告はかかる場合本件処分の取消しを求める訴えの利益はないと主張するので、先ずこの点について判断する。 １　法は建築物の敷地、構造、設備に関する最低基準を確保するため、一定の場合、建築主に対し工事着工前に建築確認の申請をして建築主事の確認を得るべく（法第六条）、工事完了後はその旨の届出をして建築主事の検査を受けるべきものとし（法第七条）、こ 基準を確保するため、一定の場合、建築主に対し工事着工前に建築確認の申請をして建築主事の確認を得るべく（法第六条）、工事完了後はその旨の届出をして建築主事の検査を受けるべきものとし（法第七条）、このような手続を経ることを義務づけることによつて、法並びにこれに基づく命令及び条例の定める基準に適合しない建築物（以下「違反建築物」という。）が出現するのを防止するとともに、いつたん違反建築物が出現した場合には、特定行政庁に対し該違反建築物の除却を含む是正措置をとることを命ずることができる権限を与えている（法第九条）。 そこで右確認と是正措置命令との関係について考察するに、建築主事が行なう建築確認は、申請にかかる建築物が所定の基準に適合するとの公権的判断であつて、建築主は確認を得ないで建築物の工事をすることができない（法第六条第五項）反面、確認を受けることによつて、計画した建築物が所定の基準に適合しているものとして、施工することができるとの効果が付与されている。しかしながら建築主事の確認があるからといつて、完成された建築物が違反建築物ではないことまで確定することになるわけではなく、換言すれば、確認を得て建築されたものであつても、該建築物が客観的に所定の基準に適合しないものである場合には、検査済証の交付を拒絶され、あるいは是正措置を命ぜられることがあり得るのであつて、このことは前記各法条の規定からみても明らかである。他方是正措置命令は、建築物が法並びにこれに基づく命令もしくは条例に規定する実体的な基準に適合しない場合、特定行政庁が建築主等一定範囲の関係人に対し発することができるものとされているのであるから、確認済みの建築物に対しても、実体的な違法状態が存する限り、是正措置命令を発し得る反面、確認を得ないまま完成してしまつた建築物に対しても、それが 対し発することができるものとされているのであるから、確認済みの建築物に対しても、実体的な違法状態が存する限り、是正措置命令を発し得る反面、確認を得ないまま完成してしまつた建築物に対しても、それが実体的基準に適合している限り、無確認という手続違反のみによつては、除却等の是正措置命令はなし得ないものと解するのが相当である。 ２　原告らは本件処分の直接の相手方ではなく、本件処分が対象とした建築物が現実に建築完成した場合、日照阻害等の被害を受けると主張する付近住民であるから、このような第三者が建築確認の取消しを求め得る利益は、建築主が適法に工事を施工し得るという確認の効果を排除し、工事の施工ないし完成を阻止することによつて得られる法律上の利益が存する限りにおいて実益があるが、建築物が完成してしまつた場合には、阻止しようとした工事は完了しているのであるから、その主張するところの被、害の原因をなす違反建築物を除却する等の是正措置が講ぜられることによつてのみ、その主張する法律上の利益は回復されることになる。ところが本訴において本件処分が取消されたとしても、すでに建築物は完成しているのであるから、建築主が建築確認なしに該建築物を完成させたという状態を出現させるに過ぎないところ、前示のとおり完成された建築物が無確認であるという手続違反のみによつては、特定行政庁は除却等の是正措置を命ずることはできない反面、特定行政庁は、判決の結果いかんにかかわりなく、該建築物が実体的な違反建築物である限り是正措置を命ずることかできるのであるから、結局原告らは本訴請求にかかる取消し判決によつて、前記法律上の利益が回復されることにはならない。 もつとも、建築確認を取消す旨の判決が確定すると、該処分が違法であることが確定するのであるから、是正措置命令が発せられることを期待し得る し判決によつて、前記法律上の利益が回復されることにはならない。 もつとも、建築確認を取消す旨の判決が確定すると、該処分が違法であることが確定するのであるから、是正措置命令が発せられることを期待し得る可能性が生ずることは否定できないが、法第九条によれば、是正措置を命ずるか否か及びいかなる措置を命ずるかは特定行政庁の合理的判断に基づく裁量に委ねられているものと解されるから、該処分の違法性が確定することによつて、直ちに特定行政庁が是正措置命令の発動を義務づけられる筋合のものではなく、かかる期待は事実上の域を出ないものといわざるを得ない。 ３　そうすると、建築物が完成してしまつた以上、付近住民には建築確認の取消しによつて回復すべき法律上の利益がなく、従つて原告らには本件処分の取消しを求める訴えの利益はない。 二以上のとおりであるから、原告らの本件訴えはその余の点を判断するまでもなく不適法としてこれを却下すべきものである。 （昭和五三年（行ウ）第一〇〇号事件）職権により判断するに、本件処分が対象とした建築物は昭和五三年一一月一五日完成し、同日被告から前記改正後の建築基準法第七条第二項による検査を受けたことは当事者間に争いがなく、なお同月二七日ころ建築主に対し同法第七条第三項による検査済証が交付されたことは、成立に争いのない乙第三号証の一、二により明らかであつて、かかる場合本件処分の取消しを求める訴えの利益がないことは、昭和五三年（行ウ）第九一号事件における本案前の申立てについての判断で示したとおりであるから、ここにそれを引用する。そうすると原告Ｃの本件訴えは不適法として却下を免れない。 （結論）よつて、原告らの本件訴えはいずれも不適法として却下することとし、訴訟費用の負担につき行政事件訴訟法第七条、民事訴訟法第八九条、第九三条を適用して、主文 えは不適法として却下を免れない。 （結論）よつて、原告らの本件訴えはいずれも不適法として却下することとし、訴訟費用の負担につき行政事件訴訟法第七条、民事訴訟法第八九条、第九三条を適用して、主文のとおり判決する。 図面（一）～（三）（省略）

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