主文 １ 被告は，原告大学に対し，８０万円及びこれに対する平成２３年１２月１７日から支払済みまで年５％の割合による金員を支払え。 ２ 被告は，原告Ａに対し，２０万円及びこれに対する平成２３年１２月１７日から支払済みまで年５％の割合による金員を支払え。 ３ 原告らのその余の請求をいずれも棄却する。 ４ 訴訟費用はこれを５分し，その４を原告らの負担とし，その余は被告の負担とする。 ５ この判決は，第１項及び第２項に限り仮に執行することができる。 事実及び理由 第１ 請求 １ 被告は，原告大学に対し，４６５万５７８８円及びこれに対する平成２３年１２月１７日から支払済みまで年５％の割合による金員を支払え。 ２ 被告は，原告Ａに対し，１００万円及びこれに対する平成２３年１２月１７日から支払済みまで年５％の割合による金員を支払え。 第２ 事案の概要 １ 本件は，原告大学が，ヒト細胞を使用したがん細胞モデルを作成する研究（以下「本件研究」という。）に使用する目的で，Ｂ株式会社，Ｃ株式会社を通じ，被告が製造するヒト細胞であるＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰ細胞（以下「本件買受申込細胞」という。）を購入したところ，平成２３年１２月１６日，被告が，ヒト細胞である本件買受申込細胞を供給すべき注意義務に反し，ヒト細胞ではない細胞を原告大学に納品したため（以下，原告大学に実際に納品された細胞を「本件納品細胞」という。），原告大学は，研究のやり直し等の損害が生じたとして，被告に対し，不法行為に基づく損害賠償請求として，４６５万５７８８円及びこれに対する不法行為日より後の日である平成２３年１２月１７日から支払済みまで民法所定の年５％の割合による遅延損害金の支払を求め，本件研究を統括していた 原告Ａは，本件納品 万５７８８円及びこれに対する不法行為日より後の日である平成２３年１２月１７日から支払済みまで民法所定の年５％の割合による遅延損害金の支払を求め，本件研究を統括していた 原告Ａは，本件納品細胞を使用した誤った研究結果の発表を行った結果，社会的な信用を失墜し，精神的な苦痛を被ったとして，被告に対し，不法行為に基づく損害賠償請求として，１００万円及びこれに対する不法行為日より後の日である平成２３年１２月１７日から支払済みまで民法所定の年５％の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。 ２ 前提事実（認定根拠を掲げた箇所を除いて当事者間に争いがないか，弁論の全趣旨により容易に認められる。）(1) 当事者等ア原告大学は，大阪府吹田市所在の国立大学である。 イ原告Ａは，原告大学に所属する研究者であり，機能性高分子，バイオマテリアルを専門分野とし，本件研究を統括していた。同原告は，平成２３年１２月１６日当時，原告大学大学院工学研究科分子化学専攻教授の地位にあり，平成２７年４月以降は同大学院生命機能研究科特任教授となって今日に至っている（甲２３）。 ウ被告は，米国に抗がん剤及び診断薬の研究，開発，販売を目的としたバイオベンチャーであるＤという親会社（以下，「被告の親会社」という。）を持ち，ＧＦＰないしＲＦＰと呼ばれる蛍光タンパク質で標識したがん細胞の販売等を行う会社である。 蛍光タンパク質とは，細胞を生きたままの状態で染色し観察するために細胞に導入するタンパク質のことであり，蛍光タンパク質を導入した細胞は，マウス等の被験体に移植して，その増殖状況等を確認する研究に使用され，細胞に導入した蛍光タンパク質が赤色であれば，細胞名にＲＦＰと表示され，緑色であれば，細胞名にＧＦＰと表示される。 被告は，Ｃとの間で，被 験体に移植して，その増殖状況等を確認する研究に使用され，細胞に導入した蛍光タンパク質が赤色であれば，細胞名にＲＦＰと表示され，緑色であれば，細胞名にＧＦＰと表示される。 被告は，Ｃとの間で，被告が製造した蛍光性細胞の日本国内における販売等に関する独占販売代理店契約を締結している（乙１）。 (2) 本件買受申込細胞について本件買受申込細胞は，ヒトすい臓がん由来のＭｉａＰａＣａ２細胞に赤色の蛍光 タンパク質を導入したがん細胞である。 (3) 本件買受申込細胞の購入から納品に至る経緯ア原告Ａの研究室に所属する研究者であるＥは，平成２３年１２月１５日，当時被告の営業部長であったＦの営業活動としての訪問を受けたが，その際，Ｅは，Ｆに対し，ヒト細胞を使ったがん細胞モデルを作るという研究に使うことを明示し，本件買受申込細胞がヒト細胞であることを確認した上で，本件買受申込細胞購入の意向を示した。 イ同日，原告大学は，Ｅの指示により，出入業者であるＢに対し本件買受申込細胞を注文し，同社との間で，被告を販売元とする本件買受申込細胞の売買契約を締結した。なお，上記のとおり，被告は，Ｃとの間で，独占販売代理店契約を締結しているため，ＢはＣとの間で本件買受申込細胞に関する売買契約を締結し，その上で，原告大学に対し，同細胞を売却したものであった。 ウ翌１６日，原告大学は，Ｂから本件納品細胞１バイアルの納品を受けた。 エ平成２４年１月３１日，原告大学は，上記売買契約の代金を支払った。 (4) 本件納品細胞をめぐる問題が生じた経緯ア平成２５年２月１３日，本件研究に関して実験を行っていた，当時，原告大学大学院工学研究科応用化学専攻の博士後期課程１年のＧは，Ｆに対し，メール（甲１８）にて，本件納品細胞と，別にＨから購入したＭｉａＰ 成２５年２月１３日，本件研究に関して実験を行っていた，当時，原告大学大学院工学研究科応用化学専攻の博士後期課程１年のＧは，Ｆに対し，メール（甲１８）にて，本件納品細胞と，別にＨから購入したＭｉａＰａＣａ２細胞との形態や増殖スピードが異なる旨の問合せを行った。これを受けて，翌１４日，Ｆは，Ｇに対し，メール（甲１９）にて，本件買受申込細胞のロットＷ－０及びＷ－５と，ＭｉａＰａＣａ２細胞（Ｇの保有する同細胞と同じ入手元あるいはロットのものとは限らない）とを比較したところ，形態及び増殖スピードが異なり，前２者のほうが後者よりも１．５から２倍弱程度早いスピードで増殖している旨の返答を行った。 イ翌１５日，被告は，被告が保管していた本件買受申込細胞のうち，少なくとも１つの細胞については，ヒト細胞認証試験受託サービスを申し込み（乙１６）， その結果，同細胞はヒト細胞ではなかったことが判明したため，同年３月８日，ＦはＧ及びＥに対し，メール（甲２０）にて，ヒト細胞認証試験受託サービスを受けた結果，「ＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰはヒトセルラインでは無いとの報告を受けました」，「大変に残念な結果ですが２０１１年１２月に販売致しまして今回お問い合わせを頂きましたＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰは，ＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰで無いことが判明致しました。誠に申し訳ございません。」と連絡した。 ３ 争点及び争点に関する当事者の主張(1) 被告の原告らに対する注意義務の有無（原告らの主張）ア原告大学が被告の製造する本件買受申込細胞を購入したのはＢ及びＣを通じてのことであり，被告との直接の契約関係に基づくものではない。しかしながら，ＥがＦに本件研究で使用する目的を説明しＦも本件買受申込細胞がヒト細胞である旨説明していたなどの上記２(3)アの事情に鑑みれば，被 とであり，被告との直接の契約関係に基づくものではない。しかしながら，ＥがＦに本件研究で使用する目的を説明しＦも本件買受申込細胞がヒト細胞である旨説明していたなどの上記２(3)アの事情に鑑みれば，被告は，原告らに対し，Ｂ，Ｃを通じ，ヒト細胞である本件買受申込細胞を供給すべき注意義務を負っていた。 イ被告は，本件納品細胞を受領した後に同細胞について生じた疑問につき問合せた原告らに対し，問合せに関する事項につき正確な情報を提供すべき注意義務を負っていた（予備的主張）。 （被告の主張）上記原告らの主張はいずれも否認ないし争う。 被告は，直接の取引相手方であるＣに対しては，被告が表示したとおりの品質を備えた細胞，すなわちヒト細胞である本件買受申込細胞を供給すべき注意義務を負うが，契約関係にない原告らに対して，直接具体的な注意義務を負うことはない。 (2) 上記注意義務違反の有無（原告らの主張）ア被告は，ヒト細胞である本件買受申込細胞を供給すべき注意義務に反し，原 告大学に対し，当時，Ｂの原告大学向けの営業担当者であったＬを通じて，ヒト細胞ではない本件納品細胞を納入した。 イ仮に本件納品細胞が下記被告の主張のとおりヒト細胞であったとしても，被告は，原告らに対し，本件納品細胞に関する問合せに対して正確な情報を提供すべき注意義務に違反し，本件納品細胞がヒト細胞ではない旨を連絡した（前提事実(4)イ）（予備的主張）。 （被告の主張）上記原告らの主張はいずれも否認ないし争う。 本件納品細胞は原告大学に納品された当時，ヒト細胞であった。ＧがＦにメールした平成２５年２月１３日（前提事実(4)ア）頃までに，原告大学において，マウス細胞とのクロスコンタミネーション（実験対象サンプル相互間における混入・混交）が生じた可能性がある った。ＧがＦにメールした平成２５年２月１３日（前提事実(4)ア）頃までに，原告大学において，マウス細胞とのクロスコンタミネーション（実験対象サンプル相互間における混入・混交）が生じた可能性がある。ヒト細胞に微量のマウス細胞が混入することにより，培養速度が速い後者の細胞が優勢になり，最終的にマウス細胞のみになってしまうという可能性は否定できないのである。 仮に本件納品細胞が原告大学に納品された時点でヒト細胞ではなかったとしても，被告はヒト細胞である本件買受申込細胞を出荷しており，ヒト細胞ではなかった原因はＢによる誤納品にある。 ⑶ 損害（原告らの主張）ア原告大学に生じた損害 ４６５万５７８８円(ア) 研究費用 ２７５万６１８８円原告大学は，本件納品細胞がヒト細胞ではなかったため，再度，被告から本件買受申込細胞を購入し，研究をやり直した。これによる損害は，Ｅの当時の１日あたりの平均収入１万８８７８円に，本件研究に関する実験に要した期間１４６日を掛けた２７５万６１８８円である。 (イ) 弁護士費用等 １８９万９６００円 原告大学は，本件納品細胞をめぐる事後対応についてＦと交渉した後，被告の親会社から脅迫と受け取られる文書（甲１０）を受領し，原告大学の内部機関のみでは解決することが極めて困難であったため，国際業務の対応が可能な弁護士に対応を依頼せざるを得なくなった。この被告の親会社との訴訟前の交渉により，原告大学は，弁護士費用及び翻訳料１８９万９６００円を要した。同損害は通常生ずべき損害である。 イ原告Ａに生じた損害 １００万００００円 費用及び翻訳料１８９万９６００円を要した。同損害は通常生ずべき損害である。 イ原告Ａに生じた損害 １００万００００円原告Ａは，本件研究を統括する立場にあり，その研究成果についての論文においても責任者の立場にあったが，本件納品細胞がヒト細胞ではなかったため，誤った研究結果を発表したことになり，これによって論文の差替え等をせざるを得なくなり，加えて，本件訴訟がマスコミに報道され，原告Ａの責任が軽くないとの意見を受けており，社会的な信用を失墜し，その精神的な苦痛を被ったところ，これらによる慰謝料額は１００万円を下らない。 （被告の主張）原告らの主張はいずれも否認ないし争う。 特に，上記ア(イ)の損害については，被告ではなく，被告の親会社との交渉によって生じたものであって，通常生ずべき損害とはいえない。 (4) 過失相殺の可否（被告の主張）ア原告らには，次のとおりの過失がある。すなわち，研究者である原告らは，本件納品細胞を入手した時点あるいは適時において，クロスコンタミネーションがないか否か等を確認するため，本件納品細胞がヒト細胞であるか否かを確認すべき注意義務があったのにこれを怠り，ヒト細胞であるか否かを確認することなく，本件納品細胞を用いて本件研究を開始し，その後も何ら確認措置を講じなかった。 イ予備的主張（原告側からの問合せに対する情報提供義務とその違反）の関係においても，原告らには次のとおりの過失がある。すなわち，原告らは，細胞研究 の分野で高い評価を得ている著名な科学者，研究機関であるところ，被告が本件買受申込細胞をヒト細胞認証試験受託サービスに出したのが原告大学への本件納品細胞を納品してから約１年２か月後であり，同時点では原告 野で高い評価を得ている著名な科学者，研究機関であるところ，被告が本件買受申込細胞をヒト細胞認証試験受託サービスに出したのが原告大学への本件納品細胞を納品してから約１年２か月後であり，同時点では原告大学においても，被告においても，クロスコンタミネーションが生じている可能性が存在しているのであるから，被告の連絡内容にかかわらず，原告らにおいて自ら本件納品細胞がヒト細胞であるか否かを確認すべき注意義務があったのに，これを怠り，漫然と研究をやり直した。 （原告らの主張）被告の主張は否認ないし争う。 そもそも，被告においては，本件納品細胞とともに同細胞のデータシート（甲３）を納入しており，同シートには，「特性」の欄に「ヒト膵臓由来のがん細胞ＭｉａＰａＣａ２にレトロウィルス・ベクター法にてＲＦＰ遺伝子を導入，発現」，「動物種」の欄に「ヒト」と記載されていたのであるから，原告らは本件納品細胞がヒト細胞であることを前提に実験に使用することが当然であり，ヒト細胞であるか否かを自ら確認すべき注意義務は負っていない。特に，本件研究においては，通常の培養操作を行う事案にすぎず，遺伝子操作や共培養により細胞株を樹立するような特殊な研究とは異なるから，なおさらユーザーである原告らにおいて自らヒト細胞か否かを確認すべき注意義務は負っていない。加えて，原告Ａの研究室では，ＭｉａＰａＣａ２細胞を使用して研究をするのは，本件研究が初めてであったため，本件納品細胞の観察をしているだけでは細胞の形態や増殖スピードがヒト細胞のそれとは異なることに気づくことは困難であり，Ｈから購入したＭｉａＰａＣａ２細胞を使用し始めてすぐに疑問を抱き，速やかにＦへの問合せを行っていることからすれば，原告らには何ら落ち度はない。 第３ 当裁判所の判断 １ 争点(1)（被告の原告らに対 入したＭｉａＰａＣａ２細胞を使用し始めてすぐに疑問を抱き，速やかにＦへの問合せを行っていることからすれば，原告らには何ら落ち度はない。 第３ 当裁判所の判断 １ 争点(1)（被告の原告らに対する注意義務の有無）について(1) 上記前提事実(3)に加え，証拠（甲５，乙１７，証人Ｌ，証人Ｆ）によれ ば，以下の事実が認められる。 ア平成２３年１２月１５日，Ｅの求めに応じて（前提事実(3)ア），Ｆは，Ｂの担当者であるＬに電話をし，原告大学のＡ研究室内のＥに対して本件買受申込細胞を納品するよう依頼した。 イ翌１６日，Ｌは，ドライアイスを詰めた発泡スチロールの箱を持って被告に赴き，被告の職員に同箱を渡し，同人から本件納入細胞の入った発泡スチロールの箱を受領したが，その際，同箱はガムテープで巻かれており，開けられない状態であった。 ウ上記箱を受領したＬは，そのまま原告大学に赴き，原告大学工学部の検収所において検収を受け，Ｅに上記箱を引き渡した（乙１７・６頁）。なお，本件買受申込細胞はマイナス８０度保存の細胞であり，開けると品質が保証できなくなるため，Ｌは，被告から同箱を受領した後，Ｅに渡すまでの間，同箱を開けていない。 (2) 本件買受申込細胞の売買契約については，上記のとおり，原告大学とＢ，ＢとＣ，Ｃと被告との間で順次締結されたものであるため，原告大学と被告との間に直接の契約関係は存在しない。しかしながら，被告が本件買受申込細胞の製造元であること，ＥはＦに対して本件研究で使用する目的を明示し，これを受けてＦも本件買受申込細胞がヒト細胞である旨説明し，その結果Ｅしたがって原告大学は同細胞買受けの意思を形成したこと，Ｅないし原告大学に引き渡すべき細胞（本件納品細胞）を特定したのは被告であること，本件納品細胞の納品は， 細胞がヒト細胞である旨説明し，その結果Ｅしたがって原告大学は同細胞買受けの意思を形成したこと，Ｅないし原告大学に引き渡すべき細胞（本件納品細胞）を特定したのは被告であること，本件納品細胞の納品は，Ｂの担当者であるＬが運搬したものではあるが，被告から原告大学に直送されていること等の上記事実関係に照らせば，被告は，原告大学がヒト細胞としての本件買受申込細胞を終局的に確保できるように配慮すべき注意義務があるというべきである。すなわち，商流の起点に位置する学術実験用細胞の販売業者が，エンドユーザーたる学術機関の買受希望意思の形成に直接関与し，当該エンドユーザーから買受希望対象物を特定され，商流の全体（本件に即していえば被告からＣ，Ｂを介して原告大学に至る売買対象物の流通過程）を認識しつつ当該対象物をエンドユーザーに直送するに当 たり，エンドユーザーの予期に反する結果を生じさせないように配慮すべきことは，直接の契約関係の有無に関わらず，学術実験用細胞販売業者としての一般的な注意義務に属するものと考えられるのである。 被告の負うべき注意義務として原告らが主張するところの「ヒト細胞である本件買受申込細胞を供給すべき注意義務」とは，上記の趣旨をいうものと理解されるのであり，本争点に関する原告らの主位的主張に理由があることは明らかである。 ２ 争点(2)（上記注意義務違反の有無）について上記前提事実及び下記認定した事実によれば，本件納品細胞は原告大学に納入された時点で既にヒト細胞ではなかったと認められる。また，以上の事実について仮にその直接的な立証が十分ではないとしても，被告は同事実につき裁判上の自白をしたものであり，その後これを撤回しているものの，同自白が反真実かつ錯誤に基づくものであることにつき立証に成功していないから，結局，自白の 立証が十分ではないとしても，被告は同事実につき裁判上の自白をしたものであり，その後これを撤回しているものの，同自白が反真実かつ錯誤に基づくものであることにつき立証に成功していないから，結局，自白の拘束力により，本件納品細胞は原告大学に納入された時点で既にヒト細胞ではなかったと認めるほかはない。以下，上記結論に至った理由を述べることとする。 (1) 上記前提事実に加え，各掲記の証拠によれば，以下の事実が認められる。 ア本件買受申込細胞は，ヒトすい臓がん由来のＭｉａＰａＣａ２細胞に対して，赤色蛍光タンパク質（ＤｓＲｅｄ２）遺伝子を含むレトロウイルスベクターｐＬＮＣＸ２による遺伝子組換えを行って作成した細胞である（甲２５の２）。 イ被告は，かねてより，ヒト細胞だけではなく，マウス細胞も製造，保管，販売していた（甲２）。 ウ被告の親会社から平成１９年１２月２６日に持ち込まれた本件買受申込細胞を最小限の継代（培養系から培地を除去し，細胞を新しい培地に移す操作をいう。）で保存したものがＷ－０である（乙１８，２５。乙１８・２頁には「Ａｒｒｉｖｅｄｏｎ ２００７／１２／２６」とある。）。 エ被告での本件買受申込細胞の製造過程は，次のとおりであった（乙１８・２頁）。 (ア) Ｗ－０を使用して，平成２０年１月１５日から同月１８日までＷ－１ロットが製造（培養）された（以下，同日程で製造された細胞を「０８０１１８Ｗ－１」という。この呼称は乙１８における表記に対応しているものであり，以下の細胞についても同様である。）。 (イ) 同年８月８日から同月１３日までの間，０８０１１８Ｗ－１を使用してＷ－２ロットが製造された。 (ウ) 平成２１年３月３日から同月６日までＷ－２ロットを使用してＷ－３ロットが製造された。 (エ) 同年４月 ８日から同月１３日までの間，０８０１１８Ｗ－１を使用してＷ－２ロットが製造された。 (ウ) 平成２１年３月３日から同月６日までＷ－２ロットを使用してＷ－３ロットが製造された。 (エ) 同年４月１６日から同月２０日までＷ－３ロットを使用してＷ－４ロットが製造された（以下，同日程で製造されたＷ－４ロットを「０９０４２０Ｗ－４」という。）。 (オ) 同年１０月１６日から同月１９日まで０９０４２０Ｗ－４を使用してＷ－５ロットが製造された（以下，同日程で製造されたＷ－５ロットを「０９１０１９Ｗ－５」という。）。 (カ) 平成２２年７月１２日から同月１５日まで０９１０１９Ｗ－５ロットを使用してＷ－６ロットが製造されたが，「Ｔａｋｅし難くなったため８／９作製ＷＣＢ－４を使用する」とされた。 (キ) 同年８月６日から同月９日までＷ－３ロットを使用してＷ－４ロットが製造され（以下，同日程で製造されたＷ－４ロットを「１００８０９Ｗ－４」という。），同月６日に「ＳＣ確認後このＷＣＢ－４を使用する」とされた。 (ク) 平成２３年１２月１９日から同月２２日まで前培養を使用してＷ－５ロットが製造された（以下，同日程で製造されたＷ－５ロットを「１１１２２２Ｗ－５」という。）。 オ被告が原告大学に納品した本件納品細胞は，被告が製造，保管していた本件買受申込細胞のうち平成２２年８月９日に製造した１００８０９Ｗ－４ロットの細胞である（乙１７・６頁）。 カ本件買受申込細胞のうちＷ－０ロットの細胞については，タカラバイオのレトロウイルス検査は実施されたが，ヒト細胞認証試験は実施されておらず（甲２０，乙２５），レトロウイルス検査はヒト細胞か否かを調べる試験ではない（乙２４）。 キ被告が平成２５年２月１５日にヒト細胞認証試験受託サービスを申し込み， ヒト細胞認証試験は実施されておらず（甲２０，乙２５），レトロウイルス検査はヒト細胞か否かを調べる試験ではない（乙２４）。 キ被告が平成２５年２月１５日にヒト細胞認証試験受託サービスを申し込み，ヒト細胞ではないとの結果を得た細胞（上記前提事実(4)イ）は，平成２３年１２月２２日に製造した１１１２２２Ｗ－５ロットの細胞である（乙２５）。 ク平成２５年３月１２日，本件買受申込細胞のうち１つの細胞については，マウス細胞とのクロスコンタミネーションが起きているのではないかと推定された（乙４）。 (2) 乙号証（とりわけ乙１７，１８）の証拠評価について上記(1)の認定は，基本的に，被告提出の証拠（とりわけ乙１７，１８）に依拠しているところ，乙号証のうち乙１６以降のもの（乙１７，１８に関しては提出し直す前のもの）は，９回にわたる弁論準備手続が終結し，証人Ｆらの証人尋問が実施された第２回口頭弁論期日の終了後，第３回口頭弁論期日が実施された平成２８年７月４日に初めて提出されたものである。そして，原告らは特に乙１７，１８の成立の真正を争うとともに，時機に後れた攻撃防御方法として却下すべきである旨の証拠意見を述べた。 しかしながら，証拠（乙１９ないし２２，被告代表者Ｉ）によれば，被告においては，当時，被告の本店が構えられていた建物について明渡しの強制執行等を受け，営業活動の拠点を千葉県富里市に移転した後，元被告代表者Ｊが保管していた資料の返還を平成２７年の１１月末頃に受けたと認められ，乙１６以下の証拠は被告の事務作業担当者（協力者）であるＫが証人Ｆの尋問後に発見したと認められることからすると，乙１６以下の証拠については，「時機に後れて提出した」とは認められる（下記(5)に示すとおり平成２７年７月６日の時点で被告自ら自白を撤回し，本件納品細胞が 問後に発見したと認められることからすると，乙１６以下の証拠については，「時機に後れて提出した」とは認められる（下記(5)に示すとおり平成２７年７月６日の時点で被告自ら自白を撤回し，本件納品細胞がヒト細胞であったか否か，さらには細胞の製造過程等が争点化 していた。）が，「故意又は重大な過失により」時機に後れたとは認めがたい。したがって，乙１６以下の証拠は時機に後れた攻撃防御方法とは認められない。 また，原告らは，特に乙１７，１８の成立の真正を争っているが，被告が提出し直した乙１７，１８を見ると，出荷記録（乙１７）も細胞管理台帳（乙１８）もいずれもコンピュータで管理しているデータを印刷したものであり（乙１８は平成２４年３月１３日に印刷されたものとうかがわれる。乙１８・１頁「２０１２．３． １３コピー」参照），誰がいつどのように記載したか明らかではないが，その内容は，被告の元で製造販売した細胞のデータが記載されているものであり被告の通常の業務に関し作成されるものと認められる上，特段その成立の真正に疑いを差し挟むべき事情も見受けられないため，被告の担当者により真正に成立したものと認められる。以上の次第で，乙１７，１８を基礎として上記(1)のとおり認定することができる。 (3) 上記前提事実(4)及び上記第３の２(1)エ，オ，キ，クによれば，本件納品細胞は平成２２年８月６日から同月９日までＷ－３ロットを使用して製造された１００８０９Ｗ－４ロットのうちの１バイアルであること，同細胞は，元をたどれば，Ｗ－０ロットの細胞から製造されたものであること，ヒト細胞認証試験受託サービスによってヒト細胞ではないことが確定し，マウス細胞とのクロスコンタミネーションが推定された細胞（１１１２２２Ｗ－５）は，本件納品細胞と同じロットの細胞（１００８０９ と，ヒト細胞認証試験受託サービスによってヒト細胞ではないことが確定し，マウス細胞とのクロスコンタミネーションが推定された細胞（１１１２２２Ｗ－５）は，本件納品細胞と同じロットの細胞（１００８０９Ｗ－４）から製造されたものであること，被告内部における検討の結果，Ｗ－０ロット及びＷ－５ロットの細胞はヒト細胞であるＭｉａＰａＣａ２細胞と比べ，形態が異なり，増殖スピードが早いことが確認されていることが認められる。 そして，増殖スピードを確認したＷ－５ロットが上記１１１２２２Ｗ－５ロットのものか，０９１０１９Ｗ－５ロットのものかは，ＦがＧに送信したメール（甲１９）上明らかではないが，後者は平成２２年８月９日以降使用されていない（上記第３の２(1)エの(カ)，被告準備書面４・３頁）のであるから，上記メール（甲１ ９）で指摘するＷ－５ロットとは１１１２２２Ｗ－５ロットの細胞と認められる。 そうすると，本件納品細胞の元となったＷ－０ロットの細胞と本件納品細胞から製造された１１１２２２Ｗ－５の細胞との双方について，マウス細胞とのクロスコンタミネーションがうかがわれるということになる。そうであるとすれば，本件納品細胞もまた，マウス細胞とのクロスコンタミネーションが生じていると推測することに合理性があるというべきである。 なお，Ｗ－０ロット及びＷ－５ロットの細胞形態等を確認した時期は平成２５年１月頃であり（甲１９），本件納品細胞を製造した平成２２年８月から約２年半が経過しているものの，品質管理を目的として細胞の形態を確認する（甲１９）ほかは，Ｗ－０ロットを使用する機会があったことはうかがわれず，上記２年半の間に，上記２つのロットの細胞において，異別の原因に由来して双方ともにマウス細胞とのクロスコンタミネーションが生じたとは考えにくい。 以上 ットを使用する機会があったことはうかがわれず，上記２年半の間に，上記２つのロットの細胞において，異別の原因に由来して双方ともにマウス細胞とのクロスコンタミネーションが生じたとは考えにくい。 以上によれば，本件納品細胞は，原告大学に納品された時点で既にヒト細胞ではなかったと認めることができる。 (4) 甲１９及び証人Ｆの証言の証拠評価について上記(3)の認定判断は，Ｆの作成にかかる甲１９のメールを重要な根拠の一つとしている。そして，甲１９には，平成２５年２月１４日の時点で，同年１月に「ＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰのロットＷ－０とＷ－５」の写真撮影を行い，その際，細胞の形態や細胞増殖のスピードを確認した旨説明するとともに，そこから導かれる帰結として，「被告で保管している本件買受申込細胞のうちＷ－０ロット，Ｗ－５ロットとＭｉａＰａＣａ２細胞との細胞形態や増殖スピードには違いがある」ことが示されているのであって，上記(3)の結論はこの事実が存在することを基礎としている。他方，被告は，甲１９を根拠に本件納品細胞が納品時にヒト細胞ではなかったとの結論を導くことについて，種々の疑問を表明している（平成２８年１２月２２日付け被告準備書面６等）。 この点に関し，甲１９の作成者でもあるＦは，その証人尋問において，ヒト細胞 認証試験受託サービスを受けた細胞と本件納品細胞のロットが同じであり，Ｗ－０ロットもヒト細胞認証試験受託サービスを受けた旨供述する（証人Ｆ）。しかしながら，ヒト細胞認証試験受託サービスを受験したこと及びその結果を伝えるメール（甲１９，２０）の文面上，同試験を受けた細胞が本件納品細胞と同じロットのものであることや，Ｗ－０ロットについて同サービスを受けたことなどの記載は存在しないことに加え，既に指摘したとおり，被告提出の乙１６ない ２０）の文面上，同試験を受けた細胞が本件納品細胞と同じロットのものであることや，Ｗ－０ロットについて同サービスを受けたことなどの記載は存在しないことに加え，既に指摘したとおり，被告提出の乙１６ないし１８，２４，２５と対照すれば，Ｆの上記供述部分はにわかに信用することができないというべきである。 このように，Ｆの供述には重要部分についてやや不安定な要素があることを否定し難いところである。そうであるとすれば，同じくＦの認識を伝えるものであるところの甲１９についても，その内容について疑問を容れる余地がないかを検討する必要性は，ないとはいえない。 しかしながら，記憶の減弱・混線が供述内容に影響する可能性があることはおよそ人証一般に含まれる特性であって，Ｆの法廷供述においてもそのことは同様であり，Ｆの供述が記憶違いに基づくものであるに過ぎない可能性は否定し難く，法廷供述の内容に採用できない要素が含まれるからといって，Ｆの認識あるいはこれを文書化した作成物の信用性を全否定することはできない。 一方，Ｆ作成にかかる甲１９は，上記のとおり，被告で保管している本件買受申込細胞のうちＷ－０ロット，Ｗ－５ロットとＭｉａＰａＣａ２細胞との細胞形態や増殖スピードの違いについて言及するものであるが，そのメール送信時（平成２５年２月１４日）からわずか約１か月前の同年１月に「ＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰのロットＷ－０とＷ－５」の写真撮影を行い，その際，細胞の形態や細胞増殖のスピードを確認した旨を示すとともに，これに併せて実際に「ＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰＷ－０」，「ＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰＷ－５」と記された写真（甲１９・３頁）をも添付して送付していることが認められ，これらの事情に照らせば，被告内部で保管されている本件買受申込細胞のＷ－０及びＷ－５ロットとＭｉａＰａ ａＣａ２－ＲＦＰＷ－５」と記された写真（甲１９・３頁）をも添付して送付していることが認められ，これらの事情に照らせば，被告内部で保管されている本件買受申込細胞のＷ－０及びＷ－５ロットとＭｉａＰａＣ ａ２細胞との間に上記のとおりの違いが存する，という点については，甲１９の内容に客観性・信用性があるというべきであり，以上の判断は，その作成者たるＦの記憶ないし認識内容に不安定な点があることによって直ちに左右されるものではないというべきである。 (5) 上記のとおり，本件納品細胞は原告大学に納入された時点で既にヒト細胞ではなかったと認められるが，その点をひとまず措いても，同事実については下記のとおり被告の裁判上の自白が成立しており，同自白の撤回が認められる要件を満たしていないことから，結局，本件納品細胞は原告大学に納入された時点で既にヒト細胞ではなかったと認定すべきことになる。 ア裁判上の自白の成立被告は，平成２７年４月２日付け準備書面１において，あくまで被告は正しい細胞を供給したが，Ｂがヒト細胞ではない細胞を誤って納品したにすぎない，と主張しており（同２頁「訴外ＢがＭｉａＰａＣａ２細胞として，そうでないもの即ち本件納品細胞を納品した」，６頁「訴外Ｂが納品した本件納品細胞が表示した品質（当裁判所注：ヒト細胞との品質）を備えていなかった，単なる誤納品」，８頁「本件で原告大学に納品された細胞がヒト細胞ではなかった」），「本件納品細胞がヒト細胞ではなかった」という主要事実については，裁判上の自白が成立している。 イ同自白の撤回被告は，同年７月６日付け準備書面２等において，「本件納品細胞は正しいＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰ細胞であった」と主張を変え，上記自白は反真実かつ錯誤であるとして，撤回する意思を表明した。 ウ撤回 被告は，同年７月６日付け準備書面２等において，「本件納品細胞は正しいＭｉａＰａＣａ２－ＲＦＰ細胞であった」と主張を変え，上記自白は反真実かつ錯誤であるとして，撤回する意思を表明した。 ウ撤回の可否しかしながら，上記前提事実(4)，上記第３の２(1)，証人Ｇ及び原告本人Ａの尋問結果によれば，被告においては少なくとも被告が実際にヒト細胞として保管していた本件買受申込細胞のうち１つの細胞がヒト細胞ではないとされており（その原 因はマウス細胞とのクロスコンタミネーションと考えられることに実質的な争いはない。），被告のもとでは本件買受申込細胞の製造過程を見ただけでも，Ｗ－６ロットに関して何らかの事情により使えないとされ，再度Ｗ－３ロットを使用してＷ－４ロット以降の細胞を作り直している状況であり，そのほか，被告が製造，保管する他の細胞に関する記録（乙１８）をみても，「旧細胞ＬｅｗｉｓＬｕｎｇ－ＤｕａｌはＳＴＲ－ＰＣＲで大腸癌ＨＣＴ１１６が約３０％汚染しているため，２０１０／１１／１９廃棄処分した」などと記載されており（同１頁。なお，ＳＴＲ－ＰＣＲはヒト細胞認証試験であり，甲２，４をみると，ＬｅｗｉｓＬｕｎｇ－Ｄｕａｌはマウス肺由来のがん細胞，ＨＣＴ１１６はヒト大腸由来のがん細胞とうかがわれる。），細胞の管理が徹底されておらず，クロスコンタミネーションを起こしやすい状況であったことがうかがわれる。 一方，本件納品細胞を購入した後最初に同細胞を培養した修士１年生の学生（証人Ｇ１１頁）がどのような形で本件納品細胞を培養したかは明らかではないが，Ａ研究室では，クリーンベンチを用いて，すべて使い捨ての器具を使って培養を行い，１つの装置の中では１つずつの細胞を扱うようにしており，培養した細胞の保管に関しても細胞の容器に細胞の情報，凍結 いが，Ａ研究室では，クリーンベンチを用いて，すべて使い捨ての器具を使って培養を行い，１つの装置の中では１つずつの細胞を扱うようにしており，培養した細胞の保管に関しても細胞の容器に細胞の情報，凍結時期，凍結者などを記入し，これとは別に，保管フォルダを作成し，液体窒素タンク内の細胞の情報を管理するとともに（同３頁），細胞の廃棄に関しても培養室のレベルに応じて適切に行うよう指導されており（同１０頁），無菌状態を保てるように培養室の中では消毒等も行っていたのであって（同１３頁），本件納品細胞を用いた実験のほとんどを自ら実施していたＧもそのような手法を順守していた（証人Ｇ）。Ｇの上記証言に関しては，特段不自然，不合理な点はなく，その信用性を覆すような他の証拠も見当たらず，基本的に信用できる。 そうすると，被告のもとでは少なくとも本件買受申込細胞に関してクロスコンタミネーションが起きていた一方で，原告らのもとではそのような事情はうかがわれないのであるから，原告大学に納入された時点で既にヒト細胞ではなかったことが 真実に反していることを被告が立証できているとは認めらない。したがって，上記裁判上の自白の撤回の要件を満たしておらず，本件では原告大学に納入された時点で既にヒト細胞ではなかったとの自白が維持されていることになる。 (6) 小括以上によれば，本件納品細胞は原告大学に納入された時点で既にヒト細胞ではなかったと認められ，被告はヒト細胞である本件買受申込細胞を原告らに供給すべき注意義務に違反したと認められる。なお，上記第３の１(1)で認定した事実関係に照らせば，被告がヒト細胞である本件買受申込細胞を出荷したが，Ｂがヒト細胞ではない細胞を誤納品したという被告の主張は採用できない。 ３ 争点(3)（損害）及び争点(4)（過失相殺の有 した事実関係に照らせば，被告がヒト細胞である本件買受申込細胞を出荷したが，Ｂがヒト細胞ではない細胞を誤納品したという被告の主張は採用できない。 ３ 争点(3)（損害）及び争点(4)（過失相殺の有無）について(1) 過失相殺の有無について証拠（証人Ｇ，原告本人Ａ）によれば，本件研究のように購入した細胞を用いて通常の培養操作を行う場合において，細胞の製造販売会社からヒト細胞として納品された細胞がヒト細胞であるか否かを購入者において自ら確認する措置を講じることが，本件納品細胞の納入当時，慣行として確立していたといった事情は認められないことからすれば，原告らにおいて，過失相殺の対象として考慮すべき注意義務（本件納品細胞を入手した時点であるいは適時に，クロスコンタミネーションがないか否か等を確認するため，本件納品細胞がヒト細胞であるか否かを確認すべき注意義務）があったとは認められず，したがってその違反を検討する余地もない。 被告は，文献（乙５ないし８）や被告代表者Ｉの供述等を基に，上記過失があると主張するが，原告らの指摘するとおり，上記文献によっても，当時，購入した細胞を用いて通常の培養操作を行う場合において，細胞の製造販売会社からヒト細胞として納品された細胞がヒト細胞であるか否かを購入者において自ら確認する措置を講じることが通常行われるべきこととされていたとは認められないことからすると，被告らの指摘する点を踏まえても，原告らに過失があったということはできない。 したがって，過失相殺は認められない。 (2) 損害額についてア原告大学の損害 ８０万００００円(ア) 研究費用 ８０万００００円証拠（証人Ｇ，原告本人Ａ）によれば，当時，本件研究 原告大学の損害 ８０万００００円(ア) 研究費用 ８０万００００円証拠（証人Ｇ，原告本人Ａ）によれば，当時，本件研究にかかる実験のほとんどは，Ｅの指導を受けながら，Ｇがこれを実施していたこと，Ｇは，自身がつけた実験ノートに基づき，実験ノートに記載がある期間に，予備培養の期間である１週間と実際に組織モデルを作った後に観察及び解析を行うために必要な期間である５日間を加え，本件研究に要する期間を１４６日間と算出したことが認められる。 また，証拠（甲９，原告本人Ａ）によれば，当時，Ｅの１日当たりの給与は約１万８８７８円であると認められる。 もっとも，Ｅは当時助教（甲９）であり，上記のとおり，本件研究にかかる実験を自ら実施していたわけではない（実施していたのは大学院生のＧである。）上，助教の地位にある者として，他の実験や原告大学における他の仕事等も本件研究と並行して行っていたことは十分これを推認できるから，本件研究に由来して原告大学が被った損害額としては，Ｅの仕事の約３割程度が無駄になったものと推定し，本件研究に要する期間にＥの１日当たりの給与を掛けた額の約３割に当たる８０万円と認めるのが相当である。 (イ) 弁護士費用等 ０円証拠（甲１０ないし１４，乙２，原告本人Ａ）によれば，原告大学は，被告の親会社から送付された書面（甲１０）に対応するために，弁護士に依頼して，本件訴訟前の被告の親会社との一連の対応を行わせた結果，翻訳料及び弁護士費用合計１８９万９６００円を要したと認められるが，ある会社が一定の性質を有するとして同性質を有さない細胞を納入した場合に，その時点において，その後，訴訟提起の前の時点で，同会社の親会 料及び弁護士費用合計１８９万９６００円を要したと認められるが，ある会社が一定の性質を有するとして同性質を有さない細胞を納入した場合に，その時点において，その後，訴訟提起の前の時点で，同会社の親会社が弁護士の対応を要する交渉を生じさせる事態が通常とは認められず，上記損害は通常生ずべき損害にあたらず，上記注意義務違反との 間で相当因果関係を有するとは認められない（なお，原告らが弁護士費用の発生原因として主張するところは以上の点に尽きており，その他の，例えば本件訴訟追行に要した費用等については論及がない。）。 イ原告Ａの損害 ２０万００００円原告Ａによれば，本件研究を統括する立場にあり，その研究成果についての論文においても責任者の立場にあったが，本件納品細胞がヒト細胞ではなかったため，論文等において誤った研究結果を発表したと認められ，発表内容の差替えを行っており，本件訴訟がマスコミにも報道されたと認められる。もっとも，原告Ａの責任が軽くないとの批判を受けているとの点については，そのような声を感じざるを得ない（原告本人Ａ８頁）というにとどまり，具体的にいつどのような批判を受けたのか明らかではない。原告Ａは，上記事実によって社会的な信用を失い，精神的な苦痛を被ったと認められるが，原告Ａが主張し，当裁判所が認定するとおり，当時，本件納品細胞が納入された時点や適時において原告らにおいて本件納品細胞がヒト細胞であるか否かを自ら確認すべき慣行がなかったのであるとすれば，原告Ａが本件に関して批判を受けるとしても，本件については主として被告に原因があるとみるのが一般的な受け止め方と考えられる。加えて，本件訴訟で被告の責任が明らかとされれば，一定程度その精神的苦痛等が慰謝されると認められることなどを考慮 も，本件については主として被告に原因があるとみるのが一般的な受け止め方と考えられる。加えて，本件訴訟で被告の責任が明らかとされれば，一定程度その精神的苦痛等が慰謝されると認められることなどを考慮すると，原告Ａに対する慰謝料額は２０万円と認めるのが相当である。 ４ 原告らによる訴えの一部取下げについて原告らは，訴状及び上記訴状訂正申立書において，主位的請求として債務不履行に基づく請求を行っていたが，第５回口頭弁論期日（平成２８年１０月３１日実施）において，平成２８年１０月２５日付け訴えの一部取下書兼準備書面(4)を陳述し，上記主位的請求を取り下げたところ，被告は，同期日にて，同訴えの一部取下げについて同意をした。その後，被告は，平成２８年１１月１日付け訴えの一部取下に対する異議申述書（平成２８年１２月２２日陳述）において，上記訴えの一部取下げにつき異議を述べている。 しかしながら，訴えの取下げに対する同意は，直接に訴訟法上の効果の発生を目的とする一方行為であって，いったん訴えの取下げについて同意をした以上，直接に訴えの取下げによる訴訟の終了を確定させる効果が生じると認められる（大阪高裁昭和５３年１０月２５日判決・判例タイムズ３８０号１０５頁参照）から，訴えの取下げに対する同意を撤回することや，訴えの取下げに対して異議を述べたとしても，何ら上記同意の効果を覆す効力はないというべきである。 したがって，原告らの上記訴えの一部取下げは有効であり，主位的請求についての判断はしない。 ５ 結論以上のとおりであり，原告大学の請求は，８０万円及びこれに対する不法行為日より後の日である平成２３年１２月１７日から支払済みまで年５％の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるから一部認容し，原告Ａの請求は，２０万円及びこれに ０万円及びこれに対する不法行為日より後の日である平成２３年１２月１７日から支払済みまで年５％の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるから一部認容し，原告Ａの請求は，２０万円及びこれに対する不法行為日より後の日である平成２３年１２月１７日から支払済みまで年５％の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるから一部認容し，原告らのその余の請求は理由がないから棄却することとして，主文のとおり判決する。 大阪地方裁判所第１８民事部 裁判長裁判官大島雅弘 裁判官池田聡介 裁判官乾裕美
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