1 令和６年３月１９日判決言渡 同日原本領収 裁判所書記官令和３年(ワ)第１１３５８号 不正競争行為差止等請求事件口頭弁論終結日 令和６年１月２４日判 決 原告 株式会社喜代村5同訴訟代理人弁護士 千葉尚路中村勝彦丸住憲司 被告ダイショージャパン株式会社同訴訟代理人弁護士 鶴田 進10藤井直孝主 文１ 被告は、別紙被告ウェブページ目録記載の各ウェブページにおいて、別紙被告表示目録記載の各表示をしてはならない。 ２ 被告は、別紙被告ウェブページ目録記載の各ウェブページから、別紙被告表15示目録記載の各表示を削除せよ。 ３ 被告は、原告に対し、６００万０８０９円及びこれに対する令和３年６月２９日から支払済みまで年３パーセントの割合による金員を支払え。 ４ 原告のその余の請求をいずれも棄却する。 ５ 訴訟費用は、これを２分し、その１を原告の負担とし、その余を被告の負担20とする。 ６ この判決は、第３項に限り、仮に執行することができる。 事実及び理由第１ 請求１ 被告は、別紙被告ウェブページ目録記載の各ウェブページ及び別紙被告アカ25ウント目録記載の各Ｆａｃｅｂｏｏｋアカウントのプロフィール写真において、2 別紙被告表示目録記載の各表示をしてはならない。 ２ 被告は、別紙被告ウェブページ目録記載の各ウェブページ及び別紙被告アカウント目録記載の各Ｆａｃｅｂｏｏｋアカウントのプロフィール写真から、別紙被告表示目録記載の各 載の各表示をしてはならない。 ２ 被告は、別紙被告ウェブページ目録記載の各ウェブページ及び別紙被告アカウント目録記載の各Ｆａｃｅｂｏｏｋアカウントのプロフィール写真から、別紙被告表示目録記載の各表示を削除せよ。 ３ 被告は、原告に対し、１１００万円及びこれに対する令和３年６月２９日か5ら支払済みまで年３パーセントの割合による金員を支払え。 第２ 事案の概要等１ 事案の要旨本件は、原告が、被告に対し、別紙原告表示目録記載の表示（以下「原告各表示」という。）は、商品等表示として需要者の間に広く認識されているもの10又は著名な商品等表示に該当し、別紙被告ウェブページ目録記載のウェブページ（以下「本件各ウェブページ」という。）において別紙被告表示目録記載１及び２の各表示（以下、順に「被告表示１」及び「被告表示２」といい、これらを併せて「被告各表示」という。）を掲載した行為並びに別紙被告アカウント目録記載のアカウント（以下「本件各アカウント」という。）のプロフィー15ル写真（以下「本件各アカウント写真」という。）として被告表示２を掲載した行為（以下「本件各掲載行為」という。）は、不正競争防止法（以下「不競法」という。）２条１項１号又は２号の不正競争に該当する上、本件各掲載行為は、別紙原告商標目録記載１ないし３の各登録商標（以下、順に「原告商標１」ないし「原告商標３」といい、これらを併せて「原告各商標」という。）20に係る商標権（以下「原告各商標権」という。）を侵害するものであると主張して、不競法３条１項又は商標法３６条１項に基づき、被告各表示の差止め及び削除を求めるとともに、不競法４条又は民法７０９条に基づき、合計１１００万円（不競法５条２項若しくは商標法３８条２項又は不競法５条３項１号若しくは商標法３８条３項により づき、被告各表示の差止め及び削除を求めるとともに、不競法４条又は民法７０９条に基づき、合計１１００万円（不競法５条２項若しくは商標法３８条２項又は不競法５条３項１号若しくは商標法３８条３項により算定される損害の一部請求として１０００万円25及び弁護士費用に係る損害１００万円）及びこれに対する訴状送達の日の翌日3 である令和３年６月２９日から支払済みまで民法所定年３パーセントの割合による遅延損害金の支払を求める（不競法２条１項１号違反及び同項２号違反に基づく請求並びに商標権侵害に基づく請求は選択的併合である。）事案である。 ２ 前提事実（当事者間に争いのない事実並びに後掲証拠（以下、書証番号は特記しない限り枝番を含む。）及び弁論の全趣旨により容易に認められる事実）5⑴ 当事者ア 原告は、すし店経営、水産物の仕入全般、食材の開発・製造、新商品の開発等の事業を行う株式会社であり、「すしざんまい」という名称の飲食店（以下「原告すし店」という。）を全国的に展開している（甲３）。 イ 被告は、魚介類及び水産加工品の輸出入並びに販売、一般食堂の経営及10び経営指導等の事業を行う株式会社である。 被告は、その完全親会社であるダイショーシンガポール（Ｄａｉｓｈｏ（Ｓｉｎｇａｐｏｒｅ） ＰＴＥ ＬＴＤ）の他、ダイショーマレーシア（ＤＡＩＳＨＯ ＦＯＯＤ（Ｍ）ＳＤＮ．ＢＨＤ．以下「ダイショーマレーシア」という。）、スーパースシ（ＳＵＰＥＲ ＳＵＳＨＩ ＳＤＮ．Ｂ15ＨＤ．以下「スーパースシ」という。）及びダイショータイランド（Ｄａｉｓｈｏ Ｔｈａｉｌａｎｄ Ｃｏ．、Ｌｔｄ）とダイショーグループを構成しており、日本での食材の仕入れ及び東南アジアのダイショーグループ各社への輸出を行っている。 ウ スーパースシは、マレーシアに ｉｓｈｏ Ｔｈａｉｌａｎｄ Ｃｏ．、Ｌｔｄ）とダイショーグループを構成しており、日本での食材の仕入れ及び東南アジアのダイショーグループ各社への輸出を行っている。 ウ スーパースシは、マレーシアにおいて、「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」20という名称の飲食店（以下「本件すし店」という。）を展開している。 ⑵ 原告各商標権原告は、原告各商標権を有している（甲２３ないし２８）。 ⑶ 原告各表示原告は、原告すし店のウェブサイトや店舗の看板、店内で提供される箸袋25や醤油袋、ポイントカード、ノベルティグッズなどにおいて、原告すし店の4 営業を示すものとして、原告各表示を使用している。 ⑷ 本件各ウェブページ及び本件各アカウントにおける表示ア 被告は、遅くとも平成２６年１２月頃から現在に至るまで、本件各ウェブページに被告各表示を掲載している。ただし、原告の主張する被告表示１は、フォント及び色は特定されていないが、本件各ウェブページ上の被5告表示１は、ゴシック体様のフォントであり、その色は赤である（甲４）。 イ 本件各アカウント写真には、被告表示２が存在する（甲２０、２１）。 ⑸ 本件すし店に係る売上げ前記⑴のとおり、被告は、スーパースシを含めたダイショーグループ各社に対して、日本で仕入れた食材の輸出を行っているところ、平成２６年から10令和５年までの被告のスーパースシに対する売上げのうち、本件すし店に係る売上げは合計１億４４７５万８１５１円である。 ３ 争点⑴ 商標権侵害の成否（争点１）ア 原告各商標と被告各表示の類否（争点１－１）15イ 原告各商標の指定役務と被告各表示に係る役務の類否（争点１－２）ウ 被告が原告各商標を「使用」（商標法２条３項）したといえるか（争点１－３）エ と被告各表示の類否（争点１－１）15イ 原告各商標の指定役務と被告各表示に係る役務の類否（争点１－２）ウ 被告が原告各商標を「使用」（商標法２条３項）したといえるか（争点１－３）エ 故意又は過失の有無（争点１－４）⑵ 不競法２条１項１号該当性（争点２）20ア 原告各表示が商品等表示として周知といえるか（争点２－１）イ 原告各表示と被告各表示の類否（争点２－２）ウ 被告が原告各表示と類似の商品等表示を「使用」（不競法２条１項１号）したといえるか（争点２－３）エ 本件各掲載行為が他人の営業と混同を生じさせる行為といえるか（争点25２－４）5 オ 故意又は過失の有無（争点２－５）⑶ 不競法２条１項２号該当性（争点３）⑷ 損害の発生及び額（争点４）第３ 争点に関する当事者の主張１ 争点１（商標権侵害の成否）について5⑴ 争点１－１（原告各商標と被告各表示の類否）について（原告の主張）ア 外観被告表示１（Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ）と原告商標３（ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ）はいずれも１１文字のアルファベットで構成されており、10そのうち２文字は大文字であることが共通することに加え、基本的に、アルファベットの小文字は、大文字が簡略化されたものであることからも明らかなとおり、大文字であるか小文字であるかは、外観において大きな相違を生じない。 また、被告表示２のうち、赤色の下地部分を「スシ」と白抜きしたスタ15ンプ様の部分はその他の要素に比して極めて小さいものであり、「スシ」という和食料理の一般名称が記載されているにすぎない。そして、背景の円状の模様は、その他の要素の背景の図柄として描かれているものにすぎない。 そうすると、被告表示２のうち、すしの一般消費者である需要者 う和食料理の一般名称が記載されているにすぎない。そして、背景の円状の模様は、その他の要素の背景の図柄として描かれているものにすぎない。 そうすると、被告表示２のうち、すしの一般消費者である需要者や被告20が日本において食材の仕入れ等を行う際に、取引の相手方になる需要者にとって支配的な印象を与えるのは「寿司三昧」との漢字及び「ＳｕｓｈｉＺａｎｍａｉ」のアルファベットであり、これらが被告表示２の要部と解される。 したがって、原告各商標と被告各表示は外観上類似する。 25イ 称呼及び観念6 原告各商標と被告各表示はいずれも「スシザンマイ」という称呼及び「すしに熱中する」という観念を生じさせるものであるから、両者の称呼及び観念は同一である。 被告は、被告各表示には平仮名の「すしざんまい」という表示は一切ないから、被告各表示から原告が展開する原告すし店を想起し、そ5の名称としての「すしざんまい」の観念が生じることはないと主張する。 しかしながら、観念の判断においては、原告各商標と被告各表示がいずれも「すしに熱中する」という観念を生ずるという点だけをもってしても、両者の同一性・類似性は認められるべきである。 10また、原告各商標が高い周知・著名性を有することに加え、原告自身、アルファベットの「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」を積極的に使用していること等からすれば、被告各表示に平仮名の「すしざんまい」が使用されていなくても、これに接した需要者は原告すし店を想起する。 したがって、被告の上記主張は理由がない。 15ウ 小括以上のとおり、被告各表示は、原告各商標と外観において類似し、称呼及び観念において同一であることから、両者は類似するものといえる。 （被告の主張）ア 外観20原告商標１は、「つ 小括以上のとおり、被告各表示は、原告各商標と外観において類似し、称呼及び観念において同一であることから、両者は類似するものといえる。 （被告の主張）ア 外観20原告商標１は、「つきじ喜代村」、「すしざんまい」及び「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」の各横書きの文字（ただし、「すし」部分は縦書きにも読める。）を組み合わせたものであるが、被告表示２は、原告商標１の文字とは書体が異なる上、「寿司三昧」という縦書きの漢字と「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という横書きのアルファベットを「Ｔ」を横向き25にしたような形で組み合わせた部分、赤色の下地部分を「スシ」と白抜7 きしたスタンプ様の部分及びその背景の円状の模様を一体として組み合わせたものであり、原告商標１とはその態様が全く異なるものである。 また、原告商標１の「すしざんまい」の部分は「し」が「す」の左下に位置している点も特徴的であるところ、被告表示２にはそのような特徴はない。このように、原告商標１と被告表示２は全体として全く異なる5外観である。 また、被告表示１は、「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」というアルファベットによって構成されるものであって、原告商標１のように「つきじ喜代村」、「すしざんまい」、「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」などの文字の組み合わせでもなければ、それらの文字列と一致もせず、両者は、その外10観において異なるものである。 原告商標２は、「すしざんまい」という平仮名によって構成されているが、被告各表示には「すしざんまい」という平仮名は用いられておらず、両者は、そもそも全く外観が一致しないものである。 原告商標３は、「ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ」という大文字のアルフ15ァベットによって構成されるものであるが、被告表示１は「ＳｕｓｈｉＺａｎｍａｉ」 そもそも全く外観が一致しないものである。 原告商標３は、「ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ」という大文字のアルフ15ァベットによって構成されるものであるが、被告表示１は「ＳｕｓｈｉＺａｎｍａｉ」であり、同じアルファベットではあるものの頭文字のみ大文字となっている点で、両者の外観は異なる。 また、被告表示２は、上記のとおり縦書きの「寿司三昧」と「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という横書きのアルファベットを「Ｔ」を横向き20にしたような形で組み合わせた部分、赤色の下地部分を「スシ」と白抜きしたスタンプ様の部分及びその背景の円状の模様と一体となるものであり、原告商標３と全く異なる外観である。 したがって、原告各商標と被告各表示の外観は類似しない。 イ 称呼25原告各商標の文字部分の称呼及び被告各表示の文字部分の称呼が「スシ8 ザンマイ」であることは認めるが、「スシ」という部分は一般名称であり、また、「ザンマイ」という部分も「〇〇三昧」など名詞と組み合わせて使用されることは一般的な用法であることから、「スシザンマイ」という称呼に特異性はなく、原告各商標と被告各表示の類似性を判断する上で重要な要素ではない。 5ウ 観念原告各商標及び被告各表示から「すしに熱中する」という観念を生ずることは認めるが、被告各表示には平仮名の「すしざんまい」という表示は一切なく、被告各表示から、原告が展開する原告すし店を想起することはなく、その名称としての「すしざんまい」の観念が生じることはない。 10したがって、原告各商標と被告各表示から生じる観念は類似しない。 エ 小括以上のとおり、原告各商標と被告各表示の称呼が同一又は類似であったとしても、被告各表示から原告が展開する飲食店である「すしざんまい」 標と被告各表示から生じる観念は類似しない。 エ 小括以上のとおり、原告各商標と被告各表示の称呼が同一又は類似であったとしても、被告各表示から原告が展開する飲食店である「すしざんまい」の観念が生じるものとはいえず、また、原告各商標と被告各表示は、その15外観において大きく異なるものであって、取引者及び需要者において類似のものと受け取るおそれはない。 ⑵ 争点１－２（原告各商標の指定役務と被告各表示に係る役務の類否）について（原告の主張）20ア 原告各商標の指定役務は「すしを主とする飲食物の提供」であるところ、被告は、本件各ウェブページおいて被告各表示を「手頃な価格で幅広い客層が楽しめる回転寿司。厳選した食材と豊富なメニューで、人気を集めています。」との記載と共に使用するほか、本件各アカウントでは本件すし店の割引情報などのプロモーションと共に使用しており、「すしを主とす25る飲食物の提供」の広告として被告各表示を使用している。 9 したがって、原告各商標の指定役務と被告各表示に係る役務は同一であるか又は類似している。 イ 被告は、被告自身は「すしを主とする飲食物の提供」を行っておらず、スーパースシは日本国内において役務の提供を行っていないから、原告各商標の指定役務と被告各表示に係る役務は類似するとはいえないと主張す5る。 しかしながら、被告は、日本語で作成された日本国内の取引者及び需要者に向けた本件各ウェブページにおいて被告各表示を使用しており、これによって原告各商標に係る日本国内における出所表示機能等を侵害している以上、被告各表示は被告の「すしを主とする飲食物の提供」に係る役務10として使用されたものといえる。 したがって、被告の主張は理由がない。 （被告の主張） 所表示機能等を侵害している以上、被告各表示は被告の「すしを主とする飲食物の提供」に係る役務10として使用されたものといえる。 したがって、被告の主張は理由がない。 （被告の主張）被告は、日本においてもマレーシアにおいても、被告各表示を使用して「すしを主とする飲食物の提供」を行っていない。また、商標法２条３項の15「役務」とは日本における役務に限られるところ、スーパースシは、マレーシアにおいて店舗を展開しており、日本において「すしを主とする飲食物の提供」を行っていないことから、スーパースシの提供する役務も、原告各商標の指定役務と類似することはない。 ⑶ 争点１－３（被告が原告各商標を「使用」（商標法２条３項）したといえ20るか）について（原告の主張）ア 被告は、遅くとも平成２６年１２月頃から現在に至るまで、本件各ウェブページにおいて被告各表示を、本件各アカウント写真として被告表示２を、それぞれ掲載しており、本件各掲載行為は、商標法２条３項８号の定25める「使用」に該当する行為といえる。 10 イ 被告は、被告各表示はスーパースシがマレーシアにおいて展開する本件すし店に関するものにすぎず、被告自身は「すしを主とする飲食物の提供」を行っていないことなどから、商標法２条３項の定める「使用」に該当する行為も認められないと主張する。 しかしながら、商標法２条３項各号における「使用」が、商標権の侵害5主体自身の商品又は役務について登録商標と同一又は類似の標章を使用する場合に限られる旨の定めは存在しない。また、商標権者以外の者が提供する商品又は役務について登録商標と同一又は類似の標章が使用されている以上、それが商標権の侵害主体の商品又は役務であるか、その他の第三者の商品又は役務であるかを問わず、登 た、商標権者以外の者が提供する商品又は役務について登録商標と同一又は類似の標章が使用されている以上、それが商標権の侵害主体の商品又は役務であるか、その他の第三者の商品又は役務であるかを問わず、登録商標の出所表示機能等は害され10ることになる。 したがって、被告の主張は理由がない。 （被告の主張）ア 本件各アカウントは、マレーシアにおいて本件すし店を展開するスーパースシが開設・運営しているアカウントであるから、被告において、本件15各アカウント写真の掲載を行ったとはいえない。 イ また、被告は、日本においてもマレーシアにおいても、被告各表示を用いて「すしを主とする飲食物の提供」を行っておらず、スーパースシが日本国内で「すしを主とする飲食物の提供」を行っていないことからすれば、本件各掲載行為が商標法２条３項の定める「使用」に該当することはない。 20⑷ 争点１－４（故意又は過失の有無）について（被告の主張）スーパースシは、マレーシアにおいて適法に商標権を取得し、適法に事業活動を行っていることからすれば、被告に故意又は過失はない。 （原告の主張）2511 原告各商標が周知又は著名といえることからすれば、原告各商標権の侵害行為について、被告に故意又は過失があったことは明らかである。 ２ 争点２（不競法２条１項１号該当性）について⑴ 争点２－１（原告各表示が商品等表示として周知といえるか）について（原告の主張）5「すしざんまい」という表示は、平成元年から現在に至るまで、途切れることなく継続的に、全国放送局の多種多様なテレビ番組で取り上げられている。 また、テレビのみならず、新聞、雑誌及びウェブによる報道でも、平成１３年から現在に至るまで、途切れることなく継続的に、極 ことなく継続的に、全国放送局の多種多様なテレビ番組で取り上げられている。 また、テレビのみならず、新聞、雑誌及びウェブによる報道でも、平成１３年から現在に至るまで、途切れることなく継続的に、極めて多数取り上げ10られており、「すしざんまい」は、すし店の２４時間営業の開始、マグロの初競りにおける落札、北海道や北陸等の地方への店舗展開といったニュースとともに、いわゆる業界紙やビジネス雑誌のほか、異業種の雑誌等においても取り上げられており、様々な分野に浸透している。特に、原告は、平成２４年以降、毎年１月５日に行われる初競りにおいて、平成３０年を除いてク15ロマグロを最高額で落札し続けており、平成３１年には史上最高値となる３億３３６０万円でクロマグロを競り落とすなどしているが、このことは各種の報道機関等の媒体で報道され、全国的に「すしざんまい」が知られるところとなっている。そして、原告すし店は、観光等で日本を訪れる外国人にも高い人気を誇っている。 20したがって、原告各表示は、商品等表示として周知であるといえる。 （被告の主張）原告が原告各表示を使用しているのは日本国内においてであり、マレーシアにおいて原告が「すしざんまい」又は「ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ」という表示を使用していると認識している者はほぼ皆無である。 25したがって、原告各表示は、日本、マレーシアを問わず、取引者及び需要12 者の間で、原告を示すものとして周知性を有するものではない。 ⑵ 争点２－２（原告各表示と被告各表示の類否）について（原告の主張）前記１⑴（原告の主張）のとおり、原告各表示と被告各表示は類似するものといえる。 5（被告の主張）前記１⑴（被告の主張）のとおり、原告各表示と被告各表示とは類似して の主張）前記１⑴（原告の主張）のとおり、原告各表示と被告各表示は類似するものといえる。 5（被告の主張）前記１⑴（被告の主張）のとおり、原告各表示と被告各表示とは類似していない。 ⑶ 争点２－３（被告が原告各表示と類似の商品等表示を「使用」（不競法２条１項１号）したといえるか）について10（原告の主張）前記１⑶（原告の主張）のとおり、被告は、遅くとも平成２６年１２月頃から現在に至るまで、本件各ウェブページにおいて被告各表示を、本件各アカウント写真として被告表示２をそれぞれ掲載しており、本件各掲載行為は、不競法２条１項１号の「使用」に該当する行為である。 15（被告の主張）前記１⑶（被告の主張）のとおり、本件各アカウントは、マレーシアにおいて本件すし店を展開するスーパースシが開設・運営しているアカウントであるから、被告において、本件各アカウント写真の掲載を行ったとはいえない。また、被告は、日本においてもマレーシアにおいても、被告各表示を用20いて「すしを主とする飲食物の提供」を行なっておらず、スーパースシが日本国内で「すしを主とする飲食物の提供」を行っていない。 したがって、本件各掲載行為は不競法２条１項１号の「使用」には該当しない。 ⑷ 争点２－４（本件各掲載行為が他人の営業と混同を生じさせる行為といえ25るか）について13 （原告の主張）ア 原告各表示が高い周知性を有することや、日本の外食産業が積極的に海外進出を行っていることが広く知られていることなどを踏まえると、本件各掲載行為によって、すしの一般消費者である需要者をして、マレーシアにおいてスーパースシが展開する本件すし店の運営主体が原告であるとの5混同を生ぜしめることは明白である。 この点、上記需要者 各掲載行為によって、すしの一般消費者である需要者をして、マレーシアにおいてスーパースシが展開する本件すし店の運営主体が原告であるとの5混同を生ぜしめることは明白である。 この点、上記需要者のブログにおいて、「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉを発見。へ～、マレーシアにも進出しているのかぁと、入ってみました。」との記載や、口コミサイト「ｔｒｉｐａｄｖｉｓｏｒ」において、「クアラルンプールでは寿司三昧、パスタ三昧などの店名をよく見かけます。現10地では日本のつきじ喜代村すしざんまいの支店だとすっかり思い込んで利用していました」との投稿が見られるところであり、本件すし店が原告の経営する店舗であるとの混同は実際に生じている。 また、ウェブサイトの閲覧者がダイショーグループのウェブサイトであることを明確に認識している場合には、マレーシアにおける本件すし店の15運営主体が原告そのものであるとは誤認しない可能性もあるかもしれないが、外食産業の海外展開が当該国や地域におけるエリアライセンスを与えられた第三者によって行われることも一般的であることから、本件においても、ダイショーグループが原告からマレーシアにおけるエリアライセンスを与えられて本件すし店を展開しているとの混同が生じるおそれは極め20て高い。 イ さらに、被告が日本において食材の仕入れ等を行うに際し、取引の相手方となる需要者においても、被告各表示と接することによって、原告と密接な関係があるなどといったイメージを抱き、被告との取引を開始する可能性がある。 2514 ウ 以上のとおり、本件各掲載行為は原告の営業と混同を生じさせる行為であるといえる。 （被告の主張）ア 本件各ウェブページにも本件各アカウントにも原告に関連する情報は一切表示されていない。むしろ 以上のとおり、本件各掲載行為は原告の営業と混同を生じさせる行為であるといえる。 （被告の主張）ア 本件各ウェブページにも本件各アカウントにも原告に関連する情報は一切表示されていない。むしろ、本件各ウェブページでは、被告各表示とと5もに、和食レストランである「Ｒａｋｕｚｅｎ」、定食屋である「のとや」、寿司を取り扱う店舗ではあるものの原告各表示と全く無関係の「ＳＵＳＨＩ ＪＩＲＯ」及び「ＥＤＯ ＳＵＳＨＩ」、麺類・丼ものを扱っている「麺々丼々」、和風パスタの店舗である「パスタ三昧」、炭火焼肉を扱う「ＲＥＮＧＡ－ＹＡ」などといった、他の店舗の表示が並列的に掲載され10ている。また、原告すし店と本件すし店は外観等も全く異なる。 そうすると、取引者及び需要者において、被告各表示だけを取り出して、本件すし店の営業主体が原告であるとか、スーパースシ又は被告が原告と密接な関連性を有すると誤信することは考えられない。 マレーシアでは、現在、ダイショーマレーシアの関連会社において、15「パスタ三昧 Ｐａｓｔａ Ｚａｎｍａｉ」という事業を展開しており、かつては、「中華三昧 Ｃｈｕｋａ Ｚａｎｍａｉ」及び「お膳三昧 Ｏｚｅｎ Ｚａｎｍａｉ」という事業を展開していたこともあり、「○○三昧」という名称はダイショーマレーシアの関連会社が展開する飲食店であると認識されている。このような点からも、マレーシアにおける本件すし店の20営業主体が原告であると混同されることは考えられない。 イ 事業者であれば、新規の取引を開始する際の調査によって、被告が原告と全く関係のない会社であることは容易に認識することができるから、被告の取引の相手方となる事業者において、被告が原告のグループ会社であると勘違いして取引を開始することなど、考えられないことである。 と全く関係のない会社であることは容易に認識することができるから、被告の取引の相手方となる事業者において、被告が原告のグループ会社であると勘違いして取引を開始することなど、考えられないことである。 25ウ したがって、本件各掲載行為について、原告の営業と混同を生じさせる15 行為であるとはいえない。 ⑸ 争点２－５（故意又は過失の有無）について（原告の主張）原告各表示が周知又は著名といえることからすれば、不競法２条１項１号の不正競争を行ったことについて、被告に故意又は過失があったことは明ら5かである。 （被告の主張）スーパースシは、マレーシアにおいて適法に商標権を取得し、適法に事業活動を行っていることからすれば、被告に故意又は過失はない。 ３ 争点３（不競法２条１項２号該当性）について10（原告の主張）前記２⑴（原告の主張）のとおり、原告各表示は、広く一般消費者に認識されているところであり、全国的に高い認知度を誇っている。 したがって、原告各表示は、周知であると同時に、「商品等表示」として著名なものといえるから、本件各掲載行為は不競法２条１項２号に定める不正競15争にも該当する。 （被告の主張）不競法２条１項２号の趣旨は、著名な商品等表示の希釈化（ダイリューション）から保護することにあり、そうすると、著名な商品等表示の有している顧客吸引力へのただ乗り（フリーライド）がなく、表示と本来の表示者との結び20つきが薄められることも、ブランドイメージへの毀損（ポリューション）も生じない場合は、そもそも「自己の商品等表示として他人の著名な商品等表示と同一若しくは類似のものを使用」したことには当たらないと解すべきところ、本件各掲載行為は、上記の危険を生じさせる行為ではない。 したがっ は、そもそも「自己の商品等表示として他人の著名な商品等表示と同一若しくは類似のものを使用」したことには当たらないと解すべきところ、本件各掲載行為は、上記の危険を生じさせる行為ではない。 したがって、本件各掲載行為は不競法２条１項２号に定める不正競争には当25たらない。 16 ４ 争点４（損害の発生及び額）について（原告の主張）⑴ 不競法５条２項又は商標法３８条２項よる損害額の算定被告は、本件各掲載行為によって、日本国内の取引者及び需要者や、マレーシア在住者を含む海外在住者のうち、過去に日本に在住し若しくは来5日し又は日本食に関心を持ちインターネット上で多数取り上げられている原告すし店を見知った一般消費者に誤認混同を生じさせ、本件すし店の売上げが増大するという利益を得ている。 そして、被告が遅くとも平成２６年１２月頃から長期にわたって本件各掲載行為に及んだことや、年間１０億円を超える被告の売上高の規模に鑑10みれば、不競法５条２項又は商標法３８条２項により算定される損害額は１０００万円を下らない。 ⑵ 不競法５条３項１号又は商標法３８条３項による損害額の算定ア すしのフランチャイズ契約においてフランチャイザーに支払われる料金の相場は売上げの３から１０パーセント程度とされているところ、原15告各商標は日本国内において周知かつ著名なものであり、その使用による事業上のメリットは極めて大きいことからすれば、一般的な相場の中でも高額なものであることは明らかであるから、原告各商標又は原告各表示に係る使用料率は１０パーセントを下回ることはない。 イ また、登録商標の使用又は不正競争による侵害に係る商品等表示の使20用に対し受けるべき金銭の額に相当する額を算定する基礎となる売上げについて 用料率は１０パーセントを下回ることはない。 イ また、登録商標の使用又は不正競争による侵害に係る商品等表示の使20用に対し受けるべき金銭の額に相当する額を算定する基礎となる売上げについては、被告が、被告各表示を使用することによって、自己の取引上の信頼を高め、事業全般に及ぶメリットを享受していることからすれば、被告の全売上高を基礎とすべきである。 そして、被告の売上高は年間１０億円を超えており、被告の主要な事25業内容がダイショーグループを構成する会社向けの食材の販売であるこ17 となどを踏まえると、不競法５条３項１号又は商標法３８条３項により算定される損害額は１０００万円を下るものではない。 ⑶ 弁護士費用に係る損害額前記⑴及び⑵のとおり、商標法３８条２項及び不競法５条２項又は商標法３８条３項及び不競法５条３項１号のいずれの条文によって損害額を算定し5たとしても、原告が被った損害は１０００万円を下らないから、本件と相当因果関係のある弁護士費用に係る損害は１００万円を下回ることはない。 ⑷ 小括以上のとおり、原告には、不競法５条２項若しくは商標法３８条２項又は不競法５条３項１号若しくは商標法３８条３項により算定される損害の一部10である１０００万円並びに弁護士費用に係る損害１００万円の合計１１００万円の損害が生じている。 （被告の主張）⑴ 不競法５条２項又は商標法３８条２項による損害額の算定について商標法３８条２項及び不競法５条２項は損害額について推定すると規定す15るにとどまり、損害を受けたことについては、原告において立証する必要があるところ、本件においてそれに係る立証は行われていない。 加えて、仮に損害を受けたことについて立証がされているとしても、損害額について推定 、損害を受けたことについては、原告において立証する必要があるところ、本件においてそれに係る立証は行われていない。 加えて、仮に損害を受けたことについて立証がされているとしても、損害額について推定が生じるためには、相互補完関係（取引者及び需要者が侵害品を購入しなかった場合に被侵害者の商品を購入するであろうという関係）20が必要であるところ、本件においては、原告はマレーシアに店舗を有していないから、取引者及び需要者が、スーパースシの運営する本件すし店を利用しなかった場合に、原告すし店を利用したであろうという関係も認められず、また、事業者において、被告と取引をしなかった場合に、原告と取引をしたであろうという関係も認められない。 25したがって、本件において、商標法３８条２項及び不競法５条２項の適用18 は認められない。 ⑵ 不競法５条３項１号又は商標法３８条３項による損害額の算定についてア 原告は、すしのフランチャイズの使用料率は売上の３から１０パーセント程度であると主張するが、上記の使用料率は、加盟店としてすしを提供する店舗を運営することを前提とする使用料率であり、その対価としては、5開業サポート、経営ノウハウの指導、食材の提供、データ分析なども含まれているところ、本件では被告自身がすしを提供する飲食店を運営しているわけではないのであるから、上記の使用料率は参考にならない。 そして、被告各表示は被告の売上げに全く寄与していないことからすれば、使用料率は０から０．２パーセント程度が適当と考えられる。 10イ また、登録商標の使用又は不正競争による侵害に係る商品等表示の使用に対し受けるべき金銭の額に相当する額を算定する基礎となる売上げは、侵害品の売上高と解されているところ、少なくとも本件すし店以外の販 また、登録商標の使用又は不正競争による侵害に係る商品等表示の使用に対し受けるべき金銭の額に相当する額を算定する基礎となる売上げは、侵害品の売上高と解されているところ、少なくとも本件すし店以外の販売先に対する売上高は、被告各表示とは全く無関係であり、侵害品の売上高には到底該当しない。 15したがって、登録商標の使用又は不正競争による侵害に係る商品等表示の使用に対し受けるべき金銭の額に相当する額を算定する基礎となる売上げは、被告の本件すし店に対する売上げのみとすべきである。 ⑶ 弁護士費用に係る損害額について争う。 20第４ 当裁判所の判断１ 争点１（商標権侵害の成否）について⑴ 争点１－１（原告各商標と被告各表示の類否）についてア 商標の類否の判断方法について商標の類否は、対比される両商標が同一又は類似の商品又は役務に使用25された場合に、商品又は役務の出所につき誤認混同を生ずるおそれがある19 か否かによって決すべきであるが、それには、そのような商品又は役務に使用された商標がその外観、観念、称呼等によって取引者及び需要者に与える印象、記憶、連想等を総合して全体的に考察すべく、しかも、その商品の取引の実情を明らかにし得るかぎり、その具体的な取引状況に基づいて判断すべきものである（最高裁昭和３９年（行ツ）第１１０号同４３年5２月２７日第三小法廷判決・民集２２巻２号３９９頁、最高裁平成６年（オ）第１１０２号同９年３月１１日第三小法廷判決・民集５１巻３号１０５５頁参照）。 そして、複数の構成部分を組み合わせた結合商標と解されるものについて、商標の構成部分の一部が取引者及び需要者に対し商品又は役務の出所10識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や、それ以外 構成部分を組み合わせた結合商標と解されるものについて、商標の構成部分の一部が取引者及び需要者に対し商品又は役務の出所10識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や、それ以外の部分から出所識別標識としての称呼、観念が生じないと認められる場合のほか、商標の各構成部分がそれを分離して観察することが取引上不自然であると思われるほど不可分的に結合しているものと認められない場合には、その構成部分の一部を抽出し、当該部分だけを他人の商標と比較15して商標の類否を判断することも許されるというべきである（最高裁昭和３７年（オ）第９５３号同３８年１２月５日第一小法廷判決・民集１７巻１２号１６２１頁、最高裁平成３年（行ツ）第１０３号同５年９月１０日第二小法廷判決・民集４７巻７号５００９頁、最高裁平成１９年（行ヒ）第２２３号同２０年９月８日第二小法廷判決・裁判集民事２２８号５６１20頁参照）。 イ 原告各商標について 原告商標１について原告商標１は、筆書体様の「つきじ喜代村」、「すしざんまい」という文字と、ゴシック体様の「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」の文字（いずれも25横書きであるが、「すしざんまい」のうち「すし」の文字については、20 「し」が「す」の左下に位置し、縦書きのように書かれている。）を上から順に組み合わせたものであり、これらのうち、「すしざんまい」の文字は、他の文字よりも大きく、かつ、太く書かれている。 上記の「つきじ喜代村」、「すしざんまい」及び「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」の各構成部分は、それぞれ、書体や文字の大きさが異なる上、上5段、中断及び下段の三段に分かれていることから、外観上、それぞれ独立したものとして明確に区別することができ、それらを分離して観察することが取引上不 、それぞれ、書体や文字の大きさが異なる上、上5段、中断及び下段の三段に分かれていることから、外観上、それぞれ独立したものとして明確に区別することができ、それらを分離して観察することが取引上不自然であると思われるほど不可分的に結合しているものとは認められないというべきである。そして、「すしざんまい」の文字部分については、他の文字部分よりも大きく、かつ、太く、原告商標10１の中央部分に書かれていること、「すし」の部分の配置が通常の記載方向とは異なるものとなっていることからすると、「すしざんまい」の文字部分が、取引者及び需要者に対し商品、役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合にも該当するというべきである。したがって、「すしざんまい」を要部として抽出し、それと15被告各表示との類否を判断することができるというべきである。 原告商標２及び３について原告商標２は「すしざんまい」の標準文字から、原告商標３は「ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ」の標準文字から、それぞれ成るものである。 ウ 被告各表示について20 被告表示１について被告表示１は、「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という文字から成るものであり、そのフォント及び色の種類は特定されていない。 被告表示２について被告表示２は筆書体様の「寿司三昧」という縦書きの文字と、筆書体25様の「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という横書きの文字を「Ｔ」を横向21 きにしたような形で組み合わせた部分、赤色の下地部分を「スシ」という文字で白抜きしたスタンプ様の部分及びその背景の円状の模様が一体となっているものである。 上記の各構成部分については、色、書体、文字の種類（漢字、アルファベット又は片仮名）又は縦書きか横書きかが異なっていることか ンプ様の部分及びその背景の円状の模様が一体となっているものである。 上記の各構成部分については、色、書体、文字の種類（漢字、アルファベット又は片仮名）又は縦書きか横書きかが異なっていることから、5外観上、それぞれ独立したものとして明確に区別することができ、それらを分離して観察することが取引上不自然であると思われるほど不可分的に結合しているものとは認められないというべきである。そして、赤色の下地部分を「スシ」という文字で白抜きしたスタンプ様の部分は一般的な料理の名称を記載したものにすぎず、背景の円状の模様は特段の10称呼や観念を生じさせるものではないことからすれば、被告表示２において、「寿司三昧」、「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という文字部分以外の構成部分は、それ以外の部分から出所識別標識としての称呼、観念が生じないと認められる場合にも該当するというべきである。したがって、「寿司三昧」及び「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」を要部として抽出し、15それらと原告各商標との類否を判断することができるというべきである。 エ 原告商標１と被告各表示の対比原告商標１と被告表示１の類否について前記イのとおり、原告商標１と被告表示１の類否の判断に当たっては、原告商標１の「すしざんまい」を要部として抽出することができる。 20そうすると、原告商標１の要部は筆書体様の平仮名の「すしざんまい」という外観を有するのに対し、被告表示１はアルファベットの「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という外観を有する点で、両者は異なるといえる。 しかしながら、両者は、いずれも「スシザンマイ」という称呼及び「すしに熱中する」という観念を生じさせるものであり、その称呼及び25観念は同一といえる。また、上記の外観上の相違点は、平仮名とアルフ22 ァ 者は、いずれも「スシザンマイ」という称呼及び「すしに熱中する」という観念を生じさせるものであり、その称呼及び25観念は同一といえる。また、上記の外観上の相違点は、平仮名とアルフ22 ァベットという表記上の違いにすぎない。 以上の外観、観念、称呼等によって取引者及び需要者に与える印象、記憶、連想等を総合して全体的に考察すると、原告商標１の要部と被告表示１は、同一又は類似の商品又は役務に使用された場合に、商品又は役務の出所につき誤認混同を生ずるおそれがあると認められるから、類5似するというべきである。 原告商標１と被告表示２の類否について前記イ及びウのとおり、原告商標１と被告表示２の類否の判断に当たっては、原告商標１の「すしざんまい」を、被告表示２の「寿司三昧」及び「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」を、それぞれ要部として抽出す10ることができる。 そうすると、原告商標１は筆書体様の平仮名の「すしざんまい」という外観を有するのに対し、被告表示２は筆書体様の漢字の「寿司三昧」及びアルファベットの「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という外観を有する点で、両者は異なるといえる。 15しかしながら、両者の称呼及び観念が同一である点は、被告表示１について説示したところと同様である。また、上記の外観上の相違点は、平仮名とアルファベット又は漢字の表記上の違いにすぎない。 以上の外観、観念、称呼等によって取引者及び需要者に与える印象、記憶、連想等を総合して全体的に考察すると、原告商標１の要部と被告20表示２の要部は、同一又は類似の商品又は役務に使用された場合に、商品又は役務の出所につき誤認混同を生ずるおそれがあると認められるから、類似するというべきである。 オ 原告商標２と被告各表示の対比原告商標２は標準文字で 品又は役務に使用された場合に、商品又は役務の出所につき誤認混同を生ずるおそれがあると認められるから、類似するというべきである。 オ 原告商標２と被告各表示の対比原告商標２は標準文字で記載された平仮名の「すしざんまい」という標25準文字から構成されるものであるが、これと被告各表示が類似することは、23 前記エで説示したところと同様である。 カ 原告商標３と被告各表示の対比原告商標３と被告表示１の類否について原告商標３は標準文字で記載されたアルファベットの「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」という外観を有するのに対し、被告表示１はアルファベ5ットの「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」という外観を有しており、両者は「Ｓ」と「Ｚ」以外の文字が大文字であるか、小文字であるかという点で異なるといえる。 しかしながら、両者の称呼及び観念が同一であることは、前記エで説示したところと同様である。また、上記の外観上の相違点については、10両者がいずれも同じアルファベットから構成されており、頭文字以外のアルファベットを小文字にすることは通常行われていることからすれば、その相違点は、表記上のわずかな違いにすぎないといえる。 以上の外観、観念、称呼等によって取引者及び需要者に与える印象、記憶、連想等を総合して全体的に考察すると、原告商標３と被告表示１15は、同一又は類似の商品又は役務に使用された場合に、商品又は役務の出所につき誤認混同を生ずるおそれがあると認められるから、類似するものというべきである。 被告表示２について前記ウのとおり、原告商標３と被告表示２の類否の判断に当たって20は、被告表示２の「寿司三昧」及び「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」を要部として抽出することができる。 そうすると、原告商標３は標準文字で記 のとおり、原告商標３と被告表示２の類否の判断に当たって20は、被告表示２の「寿司三昧」及び「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」を要部として抽出することができる。 そうすると、原告商標３は標準文字で記載されたアルファベットの「ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ」という外観を有するのに対し、被告表示２は筆書体様の漢字の「寿司三昧」及びアルファベットの「Ｓｕｓｈｉ25Ｚａｎｍａｉ」という外観を有する点で、両者は異なるといえる。 24 しかしながら、両者の称呼及び観念が同一である点は、被告表示１について説示したところと同様である。また、上記の外観上の相違点についてみると、「ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ」と「寿司三昧」とは、アルファベットと漢字の表記上の違いにすぎない上、「ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ」と「Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ」とは、いずれも同じ文字で構成さ5れており、違いは大文字か小文字かという点のみである。 以上の外観、観念、称呼等によって取引者及び需要者に与える印象、記憶、連想等を総合して全体的に考察すると、原告商標３と被告表示２は、同一又は類似の商品又は役務に使用された場合に、商品又は役務の出所につき誤認混同を生ずるおそれがあると認められるから、類似する10ものというべきである。 キ 以上のとおり、原告各商標と被告各表示は類似するものと認められ、これに反する被告の主張は採用できない。 ⑵ 争点１－２（原告各商標の指定役務と被告各表示に係る役務の類否）及び争点１－３（被告が被告各表示を「使用」（商標法２条３項）したといえる15か）についてア 本件各掲載行為のうち本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為について前提事実⑴イ及びウ、⑷ア、証拠（甲４、２３ないし２５）並びに弁論の全趣旨によれば、原告各商標の指定役務は ついてア 本件各掲載行為のうち本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為について前提事実⑴イ及びウ、⑷ア、証拠（甲４、２３ないし２５）並びに弁論の全趣旨によれば、原告各商標の指定役務は「すしを主とする飲食物20の提供」であること、被告は、魚介類及び水産加工品の輸出入等の事業を行う株式会社であり、日本での食材の仕入れ及び東南アジアのダイショーグループ各社への輸出を行っていること、ダイショーグループは、シンガポール・マレーシア・インドネシアなどで「寿司」、「和食レストラン」などの店舗を展開していること、本件各ウェブページは、日本語25によって記載された主に日本国内の取引者及び需要者に向けたウェブペ25 ージであり、被告が管理していること、本件各ウェブページには、スーパースシが展開する本件すし店に関するものとして被告各表示が掲載されており、被告各表示とともに「手頃な価格で幅広い客層が楽しめる回転寿司。厳選した食材と豊富なメニューで、人気を集めています。」との説明が掲載されていることが認められる。 5このような事情からすれば、本件各ウェブページにおける被告各表示は、すしを主とする飲食物の提供を行う本件すし店を紹介するために掲載されたものであり、「すしを主とする飲食物の提供」と類似の役務に係るものといえるから、原告各商標の指定役務と被告各表示に係る役務とは類似するものといえる。 10そして、被告が本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為は、「役務に関する広告…を内容とする情報に標章を付して電磁的方法により提供する行為」（商標法２条３項８号）に該当するといえ、被告は原告各商標を「使用」したものと認められる。 被告の主張について15被告は、被告各表示はスーパースシがマレーシアにおいて展 する行為」（商標法２条３項８号）に該当するといえ、被告は原告各商標を「使用」したものと認められる。 被告の主張について15被告は、被告各表示はスーパースシがマレーシアにおいて展開する本件すし店に関するものにすぎず、被告自身は「すしを主とする飲食物の提供」を行っていないことなどから、被告各表示に係る役務は、原告各商標の指定役務である「すしを主とする飲食物の提供」とは類似しておらず、また、被告が原告各商標を「使用」したとはいえないと主張する。 20そこで検討すると、商標法は、「商標を保護することにより、商標の使用をする者の業務上の信用の維持を図り、もつて産業の発達に寄与し、あわせて需要者の利益を保護することを目的とする」と定めており、この目的を達成するため、商標は、標章をある者の商品又は役務に付することにより、その商品又は役務の出所を表示する機能（出所表示機能）25や、取引者及び需要者が同一の商標の付された商品又は役務には同一の26 品質を期待しており、商標がその期待に応える作用をする機能（品質保証機能）を有するものと解される。本件においては、前記で説示したとおり、本件各ウェブページは主に日本国内の取引者及び需要者に向けたウェブページであり、かつ、被告各表示は「すしを主とする飲食物の提供」という役務に係るものといえるから、被告各表示がマレーシアの5本件すし店に係るものであったとしても、本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為は、日本における原告各商標の出所表示機能及び品質保証機能を害し、ひいては、上記の商標法の目的にも反するものであるといえる。 そして、被告各表示が被告自身の事業に関するものではなかったとし10ても、本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為は被告 いては、上記の商標法の目的にも反するものであるといえる。 そして、被告各表示が被告自身の事業に関するものではなかったとし10ても、本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為は被告が行ったものと認められ、上記のとおり、そのような被告の行為によって日本における原告各商標の出所表示機能及び品質保持機能が害されている以上、被告が原告各商標を「使用」していないと評価することはできない。 そうだとすれば、被告の上記主張はいずれも役務の類否や使用行為の15有無を左右するものではないというべきである。 イ 本件各掲載行為のうち本件各アカウント写真として被告表示２を掲載した行為について前提事実⑴ウ、証拠（甲２０、２１）及び弁論の全趣旨によれば、スーパースシは、マレーシアにおいて本件すし店を展開していること、本件各20アカウントは、本件すし店に係るアカウントであることが認められるが、本件全証拠によっても、被告が本件各アカウントを管理していると認めることはできない。 したがって、本件各アカウント写真の掲載行為については、被告が行ったものと認めることができないから、被告が原告各商標を「使用」したと25はいえない。 27 なお、本件では、不競法違反に関して被告が原告各表示と類似の商品等表示を「使用」（不競法２条１項１号）したといえるか（争点２－３）も問題となっているが、上記で説示したとおり、本件各アカウント写真の掲載行為は被告が行ったとは認められないから、被告が原告各表示と類似の商品等表示を「使用」したともいえない。 5⑶ 争点１－４（故意又は過失の有無）前記⑴及び⑵で説示したとおり、原告各商標と被告各表示は類似しており、かつ、被告が本件各ウェブページに被告各表示を掲 を「使用」したともいえない。 5⑶ 争点１－４（故意又は過失の有無）前記⑴及び⑵で説示したとおり、原告各商標と被告各表示は類似しており、かつ、被告が本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為は、原告各商標の指定役務と類似する役務において、原告各商標を「使用」したものと評価できる。 10そうだとすれば、被告には、上記の掲載行為によって原告各商標権を侵害したことにつき、少なくとも過失があったものと推定され（商標法３９条、特許法１０３条）、スーパースシがマレーシアにおいて適法に商標権を取得して適法に事業活動を行っているといった被告の主張する事情は、同推定を覆すに足りないというべきである。 15⑷ 小括以上のとおり、本件各ウェブページに被告各表示を掲載した行為は、原告各商標権を侵害する行為であると認められる一方で、本件各アカウント写真の掲載行為は、被告が行ったものとはいえないから、これに関する原告の請求は理由がない。 20２ 争点４（損害の発生及び額）について⑴ 商標法３８条２項による損害額の算定について商標法３８条２項は、商標権者等が侵害行為による損害の額を立証することが困難であることから、その立証を容易にするために設けられたものであると解される。そうすると、同項の適用が認められるためには、侵害者によ25る侵害行為がなかったならば商標権者等が利益を得られたであろうという事28 情が存在する必要があるものと解される。 証拠（乙１）及び弁論の全趣旨によれば、原告はマレーシアにおいてすし店を展開していないことが認められるところ、本件全証拠によっても、日本国内における原告すし店とマレーシアにおける本件すし店の市場が競合すると認めることはできないから、被告による侵害行為（本件各ウ し店を展開していないことが認められるところ、本件全証拠によっても、日本国内における原告すし店とマレーシアにおける本件すし店の市場が競合すると認めることはできないから、被告による侵害行為（本件各ウェブページに5被告各表示を掲載した行為）がなかったならば原告（原告すし店）が利益を得られたであろうという事情が存在すると認めることはできない。 したがって、本件では、商標法３８条２項を適用することはできない。 ⑵ 商標法３８条３項よる損害額の算定についてア 前提事実⑸のとおり、平成２６年から令和５年までの被告の本件すし10店に対する売上げは合計１億４４７５万８１５１円である。 そして、証拠（甲４４、乙３）及び弁論の全趣旨によれば、株式会社帝国データバンク作成の「知的財産の価値評価を踏まえた特許等の活用の在り方に関する調査研究報告書～知的財産（資産）価値及びロイヤルティ料率に関する実態把握～」には、商標権における使用料率（ロイヤ15ルティ料率）全体の平均値は２．６パーセント、第４３類「飲食物の提供及び宿泊施設の提供」に関する平均値は３．８パーセントであると記載されていることが認められる。 この点について、前提事実⑴のとおり、被告は、スーパースシを含めたダイショーグループ各社に対して、日本で仕入れた食材の輸出を行っ20ているところ、被告が本件各ウェブページに被告各表示を掲載することによって本件すし店（スーパースシ）の売上げが増加した場合、それに伴って被告の本件すし店に対する売上げ（輸出）も増加する関係にあるものと認められる。 他方で、前記⑴で説示したとおり、日本国内における原告すし店とマ25レーシアにおける本件すし店の市場が競合すると認めることはできない29 ことに照らすと、本件各ウェブページへの られる。 他方で、前記⑴で説示したとおり、日本国内における原告すし店とマ25レーシアにおける本件すし店の市場が競合すると認めることはできない29 ことに照らすと、本件各ウェブページへの被告各表示の掲載が被告の売上げに与えた影響は限定的なものであったことがうかがわれる。 このような事情に加え、本件各ウェブページにおける被告各表示は遅くとも平成２６年１２月頃から相当長期にわたって掲載されていたと認められること（前提事実⑷及び弁論の全趣旨）及び商標権侵害があった5場合に事後的に定められるべき登録商標の使用に対し受けるべき金銭の額は通常の使用料と比べて高額となることを考慮すると、被告による原告各商標の使用に対し原告が受けるべき金銭の額に相当する額を算定するための使用料率については、３．８パーセントと認めるのが相当である。 10そうすると、上記の金銭の額は、被告の本件すし店に対する売上げである１億４４７５万８１５１円に使用料率３．８パーセントを乗じた５５０万０８０９円であると認められる。 イ これに対し、原告は、前記アの金銭の額を算定するに当たっては、被告が被告各表示を被告各ウェブサイトに掲載することにより自己の取引15上の信頼を高めて事業全般に及ぶメリットを享受していることから、被告の全売上高をその基礎とすべきであると主張する。 しかしながら、上記の金銭の額を算定する際に基礎とすべきは、侵害行為に関する売上高であると解されるところ、別紙被告ウェブページ目録記載のとおり、本件各ウェブページに掲載された被告各表示は本件す20し店に関するものであり（甲４及び弁論の全趣旨）、それを超えて被告の事業全体に関するものであると認めるに足りる証拠はないから、原告の上記主張は採用できない。 ⑶ 弁護士費用につい は本件す20し店に関するものであり（甲４及び弁論の全趣旨）、それを超えて被告の事業全体に関するものであると認めるに足りる証拠はないから、原告の上記主張は採用できない。 ⑶ 弁護士費用について事案の難易、前記⑵で認定した損害額及びその他本件で現れた諸般の事情25に照らすと、本件において相当因果関係を有する弁護士費用は５０万円とす30 るのが相当である。 ⑷ 小括したがって、被告が原告各商標権を侵害したことによって原告が被った損害の額は６００万０８０９円となる。 そして、原告の主張及び立証を前提とすれば、仮に被告の不正競争防止法5違反による原告の損害発生が認められたとしても、その額は同額を上回るものではないというべきである。 ３ 結論以上によれば、本件各アカウント写真に係る使用の差止め及び削除の請求については、前記１⑵イで説示したとおり、上記写真の掲載行為を被告自身が行10ったとは認めることができないから、原告の請求は理由がない。 他方、被告各ウェブページに掲載された被告各表示に係る使用の差止め及び削除の請求については、被告が平成２６年１２月頃から相当長期にわたって本件各ウェブページに被告各表示を掲載していたこと、前提事実⑷アのとおり、本件各ウェブページ上の被告表示１は、ゴシック体様のフォントであり、その15色は赤であるが、同表示において、フォントや色彩の果たす役割は小さいことに照らすと、原告の主張する被告各表示に係る差止め及び削除の必要性が認められる。 そうすると、原告の差止め及び削除請求は、被告各ウェブページに掲載された被告各表示に係る使用の差止め及び削除を求める限度で理由がある。 20また、原告の損害賠償請求については、６００万０８０９円及びこれに対する訴状送達の日 除請求は、被告各ウェブページに掲載された被告各表示に係る使用の差止め及び削除を求める限度で理由がある。 20また、原告の損害賠償請求については、６００万０８０９円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である令和３年６月２９日から支払済みまで民法所定年３パーセントの割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由がある。 よって、原告の請求は上記記載の限度で理由があるからこれを認容し、その余はいずれも理由がないからこれを棄却することとして、主文のとおり判決す25る。 31 東京地方裁判所民事第２９部 裁判長裁判官 5國分隆文 裁判官 10間明宏充 裁判官 15木村洋一32 別紙被告ウェブページ目録 １ｈｔｔｐ：以下省略なお、当該ウェブページ内の被告による表示の使用箇所を赤枠で示す。 33 ２ｈｔｔｐ：以下省略なお、当該ウェブページ内の被告による表示の使用箇所を赤枠で示す。 以上34 （別紙被告アカウント目録 省略） 35 別紙被告表示目録 １Ｓｕｓｈｉ Ｚａｎｍａｉ ２ 以上36 別紙原告商標目録 １登録番号 第５００３６７５号登録日 平成１８年１１月１７日商標 商品及び役 ２ 以上36 別紙原告商標目録 １登録番号 第５００３６７５号登録日 平成１８年１１月１７日商標 商品及び役務の区分並びに指定商品又は指定役務第３０類 すし第４３類 すしを主とする飲食物の提供 ２登録番号 第５５１１４４７号登録日 平成２４年８月３日登録商標（標準文字） すしざんまい商品及び役務の区分並びに指定商品又は指定役務第３０類 すし、すしを主とするべんとう第４３類 すしを主とする飲食物の提供 ３登録番号 第５７５８９３７号登録日 平成２７年４月１７日登録商標（標準文字） ＳＵＳＨＩ ＺＡＮＭＡＩ37 商品及び役務の区分並びに指定商品又は指定役務第３０類 すし、べんとう、丼物第４３類 すし・丼物を主とする飲食物の提供以上38 別紙原告表示目録 １ 別紙原告商標目録１記載の「すしざんまい」「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」「つきじ喜代村」から構成される下記のロゴ ２ 「すしざんまい」との表示 ３ 「ＳＵＳＨＩＺＡＮＭＡＩ」との表示以上
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