1 主 文 １ 原判決を取り消す。 ２ 被控訴人は，控訴人に対し，１５００万円及びこれに対する平成２４年８ 月７日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ３ 控訴人のその余の請求を棄却する。 ４ 訴訟費用は第１，２審を通じてこれを４分し，その１を被控訴人，その余 を控訴人の負担とする。 ５ この判決は，主文第２項に限り，仮に執行することができる。 事 実 及 び 理 由 第１ 控訴の趣旨 １ 主文第１項と同じ ２ 被控訴人は，控訴人に対し，５９９１万１４１１円及びこれに対する平成２ ４年８月７日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ３ 仮執行宣言 第２ 事案の概要 １ 本件は，証券会社である控訴人（以下「控訴会社」という。）の執行役員で投 資銀行本部副本部長であった被控訴人が，株式公開買付けが実施される予定の 会社３社についてのその実施に関する情報を，その公表前に控訴会社内の会議 で知ったところ，３社の株式公開買付け実施に関する情報（以下「本件インサイ ダー情報」という。）を，知人のＢに漏洩し，Ｂが知人のＦ名義でそれらの会社 の株式を購入したとして金融商品取引法１６７条３項違反の罪で，平成２４年 ６月２５日に逮捕され，横浜地方裁判所で懲役２年６月，執行猶予４年の有罪 判決を受け，控訴審の東京高等裁判所は控訴棄却の判決をし，最高裁判所は上 告棄却の決定をして，被控訴人に対する有罪判決が確定したことから，控訴会 社が被控訴人に対し，不法行為（又は債務不履行）に基づき，控訴会社が被った と主張する６億１１９１万１４１１円の損害の一部である５９９１万１４１１ 2 円及びこれに対する遅延損害金の支払を求める事案である。 原審は，被控訴人の犯罪行為の事実を否定し，控訴会社の請求を棄却したた め，控訴会社が控訴した。 ２ 前提 る５９９１万１４１１ 2 円及びこれに対する遅延損害金の支払を求める事案である。 原審は，被控訴人の犯罪行為の事実を否定し，控訴会社の請求を棄却したた め，控訴会社が控訴した。 ２ 前提事実（争いのない事実並びに後掲各証拠及び弁論の全趣旨により容易に 認められる事実） ⑴ 被控訴人の金融商品取引法１６７条３項違反の犯罪について 被控訴人は，金融商品取引法１６７条３項違反の罪で逮捕，起訴され，横 浜地方裁判所は，①被控訴人が，Ｂに対し，平成２３年２月２２日ころ，株式 会社Ｄの株式の公開買付け実施についてのインサイダー情報を，その公表前 に伝達し，ＢにＦ名義でＤ社の株式を購入させた，②被控訴人が，Ｂに対し， 平成２３年３月２８日ころ，株式会社Ｇの株式の公開買付け実施についての インサイダー情報を，その公表前に伝達し，ＢにＦ名義でＧ社の株式を購入 させた，③被控訴人が，Ｂに対し，平成２３年４月２８日ころ，Ｈ株式会社の 株式の公開買付け実施に関するインサイダー情報を，その公表前に伝達し， ＢにＦ名義でＨ社の株式を購入させたとして，被控訴人のこれらの行為は， 金融商品取引法１６７条３項の教唆犯に該当するとして，平成２５年９月３ ０日，被控訴人に対し，懲役２年６月，執行猶予４年，罰金１５０万円とする 旨の判決をした（乙２）。 被控訴人は，上記の横浜地方裁判所の判決に対して控訴の申立てをしたと ころ，東京高等裁判所は，平成２７年９月２５日，その控訴を棄却するとの判 決をした（乙３）。 被控訴人は，上記の東京高等裁判所の判決に対して上告の申立てをしたと ころ，最高裁判所は，平成２９年７月５日，その上告を棄却するとの決定を し，上記の横浜地方裁判所の判決が確定した（乙３４）。 なお，控訴会社の内部者取引管理規程（以下「本件規程」という。）１１条 １項は，「役職員は， は，平成２９年７月５日，その上告を棄却するとの決定を し，上記の横浜地方裁判所の判決が確定した（乙３４）。 なお，控訴会社の内部者取引管理規程（以下「本件規程」という。）１１条 １項は，「役職員は，法人関係情報を取得し又は報告を受けた場合は，業務上 3 当該情報を伝達することが必要な法人関係役職員以外の第三者に伝達しては ならない」と定めており（甲２），被控訴人の上記各行為は，本件規程１１条 １項にも違反する。 ⑵ Ｂの金融商品取引法１６７条３項違反の犯罪について Ｂは，金融商品取引法違反１６７条３項違反の罪で起訴され，横浜地方裁 判所は，①Ｂは，平成２３年２月２２日ころ，被控訴人からＤ社の株式の公開 買付け実施に関するインサイダー情報について，その公表前に提供を受け， Ｆ名義で，Ｄ社の株式を購入した，②Ｂは，平成２３年３月２８日ころ，被控 訴人からＧ社の株式の公開買付け実施に関するインサイダー情報について， その公表前に提供を受け，Ｆ名義で，Ｇ社の株式を購入した，③Ｂは，平成２ ３年４月２８日ころ，Ｈ社の株式の公開買付け実施に関するインサイダー情 報について，その公表前に提供を受け，Ｆ名義で，Ｈ社の株式を購入したとし て，金融商品取引法１６７条３項に違反するインサイダー取引を実行したと して，平成２５年２月２８日に，Ｂに対し，懲役２年６月，執行猶予４年，罰 金３００万円，追徴１億００４３万８４００円の判決をした（乙１）。 ３ 争点及び当事者の主張の要旨 ⑴ 被控訴人の金融商品取引法１６７条３項違反の行為（教唆）は不法行為又 は債務不履行に当たるか （控訴会社の主張） ア 被控訴人に対しては，上記２⑴のとおり，金融商品取引法１６７条３項 の教唆犯に該当するとして，横浜地方裁判所が，平成２５年９月３０日，懲 役２年６月，執行猶予４年，罰金１ （控訴会社の主張） ア 被控訴人に対しては，上記２⑴のとおり，金融商品取引法１６７条３項 の教唆犯に該当するとして，横浜地方裁判所が，平成２５年９月３０日，懲 役２年６月，執行猶予４年，罰金１５０万円に処する旨の有罪判決を言渡 し（乙２），被控訴人は，控訴の申立てをしたところ，東京高等裁判所は， 平成２７年９月２５日，控訴を棄却するとの判決をし（乙３），被控訴人 が，これに対して上告の申立てをしたところ，最高裁判所は，平成２９年７ 月５日，その上告を棄却する旨の決定をし（乙３４），上記の有罪判決が確 4 定した。 イ これらの各刑事裁判の裁判書が，詳細に認定しているとおり，被控訴人 は，控訴会社の投資銀行本部内の会議における報告等で知った①Ｄ社の株 式の公開買付けが実施されるとの情報，②Ｇ社の株式の公開買付けが実施 されるとの情報，③Ｈ社の株式の公開買付けが実施されるとの情報につき， いずれも公表前にＢに伝え，ＢがＦ名義でこれらの株式を購入したことは， 金融商品取引法１６７条３項の教唆犯に該当するから，不法行為又は控訴 会社の内部者取引管理規程（本件規程）１１条１項に違反する債務不履行 に基づく損害賠償として，控訴会社に生じた損害の賠償をすべきである。 （被控訴人の主張） 被控訴人が，控訴会社の投資銀行本部内の会議における報告等によって， 本件インサイダー情報を取得していたこと，控訴会社主張の日時にＢに電話 をかけたことは認める。 しかし，被控訴人は，本件インサイダー情報をＢに伝達したことはないか ら，不法行為又は債務不履行に基づく損害賠償をする義務はない。 ⑵ 損害の発生及び額 （控訴会社の主張） 控訴会社が，被控訴人の不法行為又は債務不履行によって被った損害は， 次のアからカまでの合計６億１１９１万１４１１円が相当 をする義務はない。 ⑵ 損害の発生及び額 （控訴会社の主張） 控訴会社が，被控訴人の不法行為又は債務不履行によって被った損害は， 次のアからカまでの合計６億１１９１万１４１１円が相当である。なお，本件 訴訟においては，その一部である５９９１万１４１１円及び遅延損害金を請 求する。 ア 控訴会社に設置した調査委員会に要した費用（２３９１万１２４７円） 控訴会社は，事実関係を調査し，社会的信用の低下を食い止め，その信 用を回復するために必要な対策として，外部専門家からなる調査委員会を 設置し，その費用として２３９１万１２４７円を支払った。 イ 調査委員会に専従した控訴会社従業員の人件費（５５８万円） 5 控訴会社は，従業員６名に対して，被控訴人のスケジュールの把握や被 控訴人の行動一覧表を作成するなど，調査委員会の調査の補助業務を行わ せ，人件費として５５８万円を支払った。 ウ 捜査機関の聴取に応じた控訴会社従業員の人件費（２９５万５０００円） 控訴会社は，証券取引等監視委員会及び検察庁の聴取に応じるように従 業員に命じたところ，証券取引等監視委員会による聴取は少なくとも５０ 回以上，１回当たり約１．２５時間を要し，横浜地方検察庁による聴取は少 なくとも３６回以上，１回当たり約７時間を要したから，その人件費として ２９５万５０００円が発生した。 エ 捜査機関の調査開始後に被控訴人に支払った給与（１２０１万５１６４ 円） 証券取引等監視委員会の調査が開始された平成２３年９月２８日から出 向が解除された平成２４年５月２２日までの間，被控訴人は，捜査機関の 調査に対応しており，本来行うべき業務を行わなかったから，その間の被 控訴人の給与として支払われた１２０１万５１６４円は損害に当たる。 オ 信用毀損による損害 ２日までの間，被控訴人は，捜査機関の 調査に対応しており，本来行うべき業務を行わなかったから，その間の被 控訴人の給与として支払われた１２０１万５１６４円は損害に当たる。 オ 信用毀損による損害（５億６２００万円） 被控訴人の本件インサイダー情報の漏洩は，多くの報道機関により犯罪 行為として報道され，控訴会社の証券会社としての社会的信用は著しく毀 損された。そのため，控訴会社は，上記の報道によって，既に獲得していた 複数の案件を失注し，社債の引受業務において５億５１５０万円の引受手 数料を得る機会を失い，同様に株式引受業務についても１１８０万円の引 受手数料を得る機会を失った。したがって，上記信用毀損によって控訴会 社が被った損害は５億６２００万円が相当である。 カ 弁護士費用（５４５万円） （被控訴人の主張） 控訴会社の主張は否認する。 6 平成２４年３月以降，控訴会社を含む複数の証券会社の従業員による未公 開情報の漏洩事件であるいわゆる増資インサイダー事件が広く報道され，控 訴会社の社会的信用は著しく毀損されていたのであり，被控訴人の逮捕が報 道されたことによって控訴会社の信用が毀損されたことはない。 ⑶ 不法行為に基づく損害賠償請求権が時効消滅するか否か （被控訴人の主張） 控訴会社は，平成２４年５月２３日に被控訴人を懲戒解雇し，遅くとも同 日には「加害者を知った」のであるから，平成２７年５月２３日の経過によ り，不法行為による損害賠償請求権の消滅時効が完成した。被控訴人は，本 件訴訟において，上記消滅時効を援用するとの意思表示をした。 （控訴会社の主張） 被控訴人は，公開買付け実施に関する情報の漏洩を否認し，刑事事件でも 無罪を主張していたのであるから，刑事事件の有罪判決が確定し，ある 効を援用するとの意思表示をした。 （控訴会社の主張） 被控訴人は，公開買付け実施に関する情報の漏洩を否認し，刑事事件でも 無罪を主張していたのであるから，刑事事件の有罪判決が確定し，あるいは 少なくとも刑事事件の有罪判決が宣告されてはじめて，被害者である控訴会 社が損害賠償請求が可能な程度に「加害者を知った」といえるのであって，少 なくとも被控訴人に対する刑事事件の第１審で有罪判決が宣告された平成２ ５年９月３０日から３年を経過していない以上，消滅時効は完成していない。 なお，被控訴人を懲戒解雇したのは出向元である株式会社Ａ銀行であって， 控訴会社ではない。 第３ 当裁判所の判断 １ 当裁判所は，控訴会社の請求は，被控訴人に対し，１５００万円及びこれに 対する不法行為又は債務不履行の後である平成２４年８月７日から支払済みま で年５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があり，その余は 理由がないと判断する。その理由は，次の２から４までのとおりである。 ２ 争点⑴（被控訴人の不法行為又は債務不履行の成否）について ⑴ 7 被控訴人が，Ｂに対して本件インサイダー情報を伝え金融商品取引法１６７ 条３項の教唆犯に該当する行為をしたとする有罪判決が，横浜地方裁判所， その控訴審である東京高等裁判所，そして上告審である最高裁判所の審理判 断を経て確定している。 そして，これらの各刑事事件の判決書及び決定書（乙２，３，３４），こ れらの審理判断で用いられた証拠（甲４から９，１６から１９，３５から８ ５，９０から１００，乙４，５，７から１２，１７から２４，２８から３０， ３５から３８（枝番のあるものはいずれも枝番を含む。））並びに弁論の全 趣旨を総合すれば，被控訴人が，①平成２３年２月２２日ころ，Ｂに対し， Ｄ社の株式の公開買付け実施に ，１７から２４，２８から３０， ３５から３８（枝番のあるものはいずれも枝番を含む。））並びに弁論の全 趣旨を総合すれば，被控訴人が，①平成２３年２月２２日ころ，Ｂに対し， Ｄ社の株式の公開買付け実施に関するインサイダー情報について，その公表 前に伝え，これに基づきＢはＤ社の株式をＦ名義で購入したこと，②平成２ ３年３月２８日ころ，Ｂに対し，Ｇ社の株式の公開買付け実施に関するイン サイダー情報について，その公表前に伝え，これに基づきＢはＧ社の株式を Ｆ名義で購入したこと，③平成２３年４月２８日ころ，Ｂに対し，Ｈ社の株 式の公開買付け実施に関するインサイダー情報について，その公表前に伝え， これに基づきＢはＨ社の株式をＦ名義で購入したことがいずれも認められる。 したがって，控訴会社主張の被控訴人による不法行為が認められる。 なお，被控訴人は，被控訴人が本件インサイダー情報をＢに伝達していな いなどと主張し，不法行為（又は債務不履行）の成立を否定する。 しかしながら，証拠（乙２）によれば，横浜地方裁判所は，被告人（被控 訴人）の公判供述，証人Ｂ，同Ｊ，同Ｆの各公判供述，Ｃ，Ｅ，Ｋ，Ｆの各 検察官調書，捜査報告書，調査官報告書，Ｄ社の関係ではＩ，Ｌ，Ｆの各検 察官調書，捜査報告書，資料入手報告書，Ｇ社及びＨ社の関係では，調査官 報告書，Ｇ社の関係ではＭ，Ｎ，Ｏ，Ｅ，Ｐ，Ｆの各検察官調書，捜査報告 書，資料入手報告書，Ｈ社の関係では，Ｑ，Ｅ，Ｆの各検察官調書，捜査報 告書，資料入手報告書，調査官報告書に基づき，前記証拠（乙２）の４頁か 8 ら４２頁まで記載のとおりの検討を行い，被控訴人は，Ｂに対し，Ｄ社，Ｇ 社，Ｈ社に関する重要事実を伝達し，Ｆの名義で買付けをさせたのであるか ら，金融商品取引法１６７条３項の教唆犯が成立する旨の認定をしたことが 認められる。また 検討を行い，被控訴人は，Ｂに対し，Ｄ社，Ｇ 社，Ｈ社に関する重要事実を伝達し，Ｆの名義で買付けをさせたのであるか ら，金融商品取引法１６７条３項の教唆犯が成立する旨の認定をしたことが 認められる。また証拠（乙３）によれば，東京高等裁判所は，同証拠（乙３） の１頁２２行目から３０頁２３行目までに記載のとおりの検討を行い，原判 決の認定した罪となるべき事実について事実誤認があるとは認められないと 判断したことが認められる。そして，証拠（乙３４）によれば，最高裁判所 は，刑事訴訟法４０５条の上告理由に該当しないとして，上告を棄却したこ とが認められる。 これらの刑事事件の裁判所における事実認定等の判断について，当裁判所 において，何らかの疑義を生じさせたり，これらを覆すべきであると判断す べき事情は，豪も認められない。 ⑵ なお，被控訴人について上記刑事事件が認定した各犯罪行為は，控訴会社 の内部者取引管理規程（本件規程）１１条１項にも違反すると認められるか ら債務不履行にも該当する。 ３ 争点⑵（損害の発生及び額）について ⑴ 控訴会社は，控訴会社の執行役員で投資銀行本部副本部長であった被控訴 人が，金融商品取引法１６７条が禁止する株式公開買付けに関するいわゆる インサイダー情報をＢに提供し買付けをさせた不法行為（又は控訴会社が定 めた本件規程に違反する債務不履行）により，控訴会社に生じた有形損害と して，①控訴会社が外部専門家委員による調査委員会を設置し，その委員ら に支払った２３９１万１２４７円，②調査委員会の事務に専従した控訴会社 従業員６名の人件費５５８万円，③証券取引等監視委員会及び横浜地方検察 庁の事情聴取に応じた控訴会社従業員の人件費２９５万５０００円，④証券 取引等監視委員会の調査開始後に控訴会社が被控訴人に支払った給与１２０ １万５１６４円，控訴会 証券取引等監視委員会及び横浜地方検察 庁の事情聴取に応じた控訴会社従業員の人件費２９５万５０００円，④証券 取引等監視委員会の調査開始後に控訴会社が被控訴人に支払った給与１２０ １万５１６４円，控訴会社に生じた無形損害として，⑤控訴会社の信用が毀 9 損されたことによる損害５億６２００万円，さらに⑥弁護士費用５４５万円 の損害が発生した旨主張する。 ⑵ ところで，金融商品取引法がいわゆるインサイダー取引に対して厳しい規 制をし，刑事罰を課しているのは，インサイダー取引によって一部の関係者 だけが不正に大きな利益を得る事態が横行すれば，証券市場の公正性と健全 性に対する一般投資家の信頼が損なわれ，資本市場の機能の十全な発揮によ る金融商品等の公正な価格形成等を図りもって国民経済の健全な発展を図る という同法の目的が達成できなくなりかねないからである。そして，法人の 業務に関して従業員らがインサイダー取引を行った場合は，行為者個人のみ ならず，当該法人に対しても５億円以下の罰金刑を科すといういわゆる両罰 規定が置かれ（同法２０７条１項２号，１９７条の２第１３号，１６７条３ 項），また，平成１７年４月から，証券取引法改正によって課徴金制度が導 入され，平成２０年の金融商品取引法改正により，インサイダー取引の違反 抑止の実効性を図るために，対象範囲の拡大や金額の引き上げなど，強化， 拡充がされた。このように，証券市場の公正性と健全性を確保して国民経済 の健全な発展を図るという公益を護るために証券取引を業として取扱う証券 会社の社会的責務は増大し，インサイダー取引が，情報の伝達という電話や メールで簡易に行われるものであることから，幹部職員はもとより従業員ら の教育・研修等を通じてインサイダー取引の発生防止を図ることは，証券会 社に課せられた重大な要請であるということができ という電話や メールで簡易に行われるものであることから，幹部職員はもとより従業員ら の教育・研修等を通じてインサイダー取引の発生防止を図ることは，証券会 社に課せられた重大な要請であるということができる。 また，本件の控訴会社から被控訴人に対する損害賠償請求は，被控訴人を 執行役員として雇用する控訴会社が，被用者である被控訴人に対し，被控訴 人が控訴会社の事業の執行について生じさせた損害について，賠償を求める ものであるところ，そもそも我が国の民法７１５条１項が規定するいわゆる 使用者責任の制度は，使用者が被用者の活動によって利益を上げる関係にあ ることや，自己の事業範囲を拡張して第三者に損害を生じさせる危険を増大 10 させていることに着目し，損害の公平な分担という見地から，その事業の執 行について被用者が第三者に加えた損害を使用者に負担させることにしたも のであって，このような趣旨からすれば，使用者は，被用者との関係におい ても，損害の全部または一部について負担すべき場合があると解すべきであ る（最高裁平成３０年（受）１４２９号令和２年２月２８日第二小法廷判決・ 民集７４巻２号１０６頁参照）。そして，使用者と被用者の間の損害の分担 については，使用者の事業の性格，規模，施設の状況，被用者の業務の内容， 労働条件，勤務態度，加害行為の態様，加害行為の予防又は損失の分散につ いての使用者の配慮の程度，その他諸般の事情に照らし，損害の公平な分担 という見地から信義則上相当と認められる範囲で，使用者がその被用者の損 害を負担することも同条の法意に合致するものと解される（最高裁昭和４９ ５１年７月８日第一小法廷判決・民集３０巻７号６８９ 頁，上記最高裁平成３０年（受）１４２９号令和２年２月２８日第二小法廷 判決各参照）。 ⑶ 有形損害について そこで，以下，まず，控 裁昭和４９ ５１年７月８日第一小法廷判決・民集３０巻７号６８９ 頁，上記最高裁平成３０年（受）１４２９号令和２年２月２８日第二小法廷 判決各参照）。 ⑶ 有形損害について そこで，以下，まず，控訴会社の主張する有形損害①ないし④を順次検討 する。 ア ① 控訴会社に設置した調査委員会の費用について 控訴会社は，被控訴人の逮捕に伴い，控訴会社に，専門家等から構成さ れる調査委員会を設置し，それに関する費用として２３９１万１２４７円 を支払ったので，これが，被控訴人が控訴会社に対して賠償すべき損害に 当たると主張する。 証拠（甲２０，２８）によれば，控訴会社は，平成２４年６月２５日に， 横浜地方検察庁により，控訴会社の執行役員で投資銀行本部副本部長であ る被控訴人が逮捕されたことから，同日，控訴会社の取締役会において， 事実関係の調査，原因分析及び改善策の提言等を行うことを目的とする「調 11 査委員会」を設置する決議をしたこと，同調査委員会は，Ｒ弁護士（元福 岡高等検察庁検事長）を委員長とし，Ｓ弁護士及び控訴会社のＴ内部管理 統括責任者の両名を委員としこれらの３名を構成員とするものであったこ と（その後，さらに２名の弁護士を補助者として任命すると共に合計１２ 名の控訴会社の役職員による事務局が設置された），同調査委員会は，被 控訴人の逮捕・起訴という事実を前提として，控訴会社が講ずべき対策を 可及的速やかに策定のうえ，今後の情報管理に万遺漏なきを期すことを目 的とするものであり，被控訴人の起訴にかかる事実の有無の検討や被控訴 人の弁護方針等に触れるものではないことがそれぞれ認められる。 そして，証拠（甲２８）によれば，同調査委員会は，平成２１年１０月 １日以降，被控訴人が逮捕された平成２４年６月２５日までの間に控訴会 社に在籍したことがある役職員のうち，ア とがそれぞれ認められる。 そして，証拠（甲２８）によれば，同調査委員会は，平成２１年１０月 １日以降，被控訴人が逮捕された平成２４年６月２５日までの間に控訴会 社に在籍したことがある役職員のうち，アンケート実施日の同年７月５日 現在で，ＡＡグループ傘下の控訴会社を含むグループ各社に在籍している ８７９４名に対して，本件情報漏洩に関する情報伝達経路及び手段等並び に他の役職員による類似案件に関する情報提供を求めたこと，さらに控訴 会社の経営陣及び被控訴人と業務上の関係にあった役職員等のべ８０人に 対してヒアリングを行うと共に，Ａ銀行の関連部署に対してヒアリング及 び照会を行い，それらの調査によって判明した事実を元に本件情報漏洩が 発生した原因分析を行ったこと，控訴会社の「再発防止策」として，（ⅰ） Ａ銀行からの出向者に対する研修の強化，（ⅱ）役員に対する行動監視の 強化，（ⅲ）人事情報の共有，（ⅳ）法人関係情報管理態勢の維持・向上 の４項目を提言する内容の調査報告書を，同年８月７日に，控訴会社に対 し提出したことがそれぞれ認められる。 以上によれば，この調査委員会は，控訴会社の執行役員であった被控訴 人の逮捕をきっかけとするものではあったものの，被控訴人の逮捕や起訴 にかかる被疑事実の有無を調査したり，被控訴人の関与や同人の弁護方針 12 などの検討を目的とするものではなく，その設置目的は，控訴会社が，爾 後，会社として講ずべき対策を可及的速やかに策定のうえ，控訴会社の情 報管理に万遺漏なきを期すことを目的とするものである。そして，その調 査方法も，被控訴人による情報漏洩とは直接関わっていない控訴会社やＡ 銀行の役職員等に対しても，本件とは異なる類似の情報漏洩案件をも含め て，広くアンケートやヒアリング，照会などを行い，それらを元に原因分 析を行った上で，控訴会社の 洩とは直接関わっていない控訴会社やＡ 銀行の役職員等に対しても，本件とは異なる類似の情報漏洩案件をも含め て，広くアンケートやヒアリング，照会などを行い，それらを元に原因分 析を行った上で，控訴会社の行うべき「再発防止策」として，Ａ銀行から 控訴会社への出向者に対する研修の強化，控訴会社の役員に対する行動監 視の強化，人事情報の共有，法人関係情報管理態勢の維持・向上を提言し ているものである。そうすると，この調査委員会の調査は，控訴会社が， 証券会社として証券市場の公正性と健全性を確保して国民経済の健全な発 展を図るという社会的責務を全うするための調査と報告であるというほか なく，調査の目的も方法も提言もすべて専ら控訴会社の責務を全うするた めに行ったものというべきである。それにもかかわらず，これに要した費 用を，控訴会社が被控訴人に損害賠償として求めることは筋違いというほ かなく，したがって，この調査委員会に要した費用と，被控訴人の行為と の間に相当因果関係があるということはできない。 イ ②調査委員会に専従した従業員の人件費について 控訴会社は，上記の調査委員会の事務局に控訴会社従業員６人を専従さ せて調査委員会の補助事務に当たらせたが，その６人分の人件費が合計５ ５８万円であり，これは，被控訴人の不法行為又は債務不履行によって発 生したものであるから，被控訴人は，控訴会社がその調査委員会専従従業 員らに対して支払った給与相当額を賠償すべきであると主張する。 しかしながら，上記の調査委員会は，前記認定のとおり，控訴会社が， 証券会社として証券市場の公正性と健全性を確保して国民経済の健全な発 展を図る役割を果たすべきであるという，控訴会社の社会的責務を全うす 13 るために設置して調査と報告をしたものと認められ，同調査委員会の事務 局としての活動は，控訴会社の して国民経済の健全な発 展を図る役割を果たすべきであるという，控訴会社の社会的責務を全うす 13 るために設置して調査と報告をしたものと認められ，同調査委員会の事務 局としての活動は，控訴会社の職務命令によって控訴会社のために稼働し たものであるというほかなく，調査の目的も方法も提言もすべて専ら控訴 会社の責務を全うするために行ったのであるから，その事務局の従業員の 給与等をその業務命令を行った控訴会社が支払ったのは当然であるといわ ざるを得ない。したがって，この控訴会社従業員らの給与等の人件費につ いて，被控訴人の不法行為又は債務不履行と相当因果関係のある損害であ るとの控訴会社の主張に与することはできない。 ウ ③捜査機関の聴取に応じた従業員の人件費について 控訴会社は，控訴会社の従業員に対して，証券取引等監視委員会及び横 浜地方検察庁による事情聴取があれば，これに応じるようにとの業務命令 を出していたところ，証券取引等監視委員会による事情聴取は，合計５０ 回以上あり，１回当たり約１．２５時間を要し，横浜地方検察庁による事 情聴取は，少なくとも３６回以上あり，１回あたり約７時間を要したから， その対価として支払った給与等（人件費）の合計２９５万５０００円は， 被控訴人の不法行為又は債務不履行によって控訴会社に生じた損害である と主張する。 しかしながら，控訴会社の従業員であった被控訴人によって生じたとさ れるインサイダー取引につき，証券取引等監視委員会及び横浜地方検察庁 による事情聴取があれば，もとより控訴会社とすれば，控訴会社にそのよ うな犯罪を生じさせた責任があり両罰規定により処罰される可能性があり， そうでなくとも控訴会社に被控訴人の犯罪を生じさせた組織的な原因や土 壌があるかもしれず，また自らの会社の従業員が基本的な義務違反をした 可能性があることに があり両罰規定により処罰される可能性があり， そうでなくとも控訴会社に被控訴人の犯罪を生じさせた組織的な原因や土 壌があるかもしれず，また自らの会社の従業員が基本的な義務違反をした 可能性があることに対する控訴会社としての監督責任等の社会的責任を全 うする必要があることなどから，控訴会社が，自らの責務として業務命令 を出したものと考えられ，現に，控訴会社の担当者は，そのような業務命 14 令に従って事情聴取に応じたと考えられるから，同人らの給与等の人件費 は，まさに従業員として行った業務の対価として控訴会社が負担すべきも のであって，被控訴人が負担すべき損害であるということはできない。 エ ④被控訴人に支払った給与について 控訴会社は，被控訴人に対する証券取引等監視委員会の調査が開始され た平成２３年９月２８日から，被控訴人の控訴会社への出向が解除された 平成２４年５月２２日までの間，被控訴人は，証券取引等監視委員会や横 浜地方検察庁の事情聴取などに応じており，本来，被控訴人に与えられて いた業務を行わなかったのであるから，上記の期間に被控訴人の給与とし て支払われた１２０１万５１６４円は控訴会社の損害に当たるとして，被 控訴人はこれを賠償すべきであると主張する。 しかしながら，証拠（乙４４）によれば，被控訴人は，控訴会社からの 業務命令に従って，証券取引等監視委員会や横浜地方検察庁の事情聴取な どに応じたことが認められ，そもそも被控訴人と控訴会社との間の労働契 約が解除されるなど，控訴会社の被控訴人に対する給与支払義務が，出向 が解除される前のいずれかの時期に消滅したことを窺わせる事情は見出し がたい。 そして，本件においては，当裁判所が，控訴会社に対し，被控訴人に適 用される給与規程や給与に関する定めがある就業規則等の提出をし，それ に基づいて，労働契約が したことを窺わせる事情は見出し がたい。 そして，本件においては，当裁判所が，控訴会社に対し，被控訴人に適 用される給与規程や給与に関する定めがある就業規則等の提出をし，それ に基づいて，労働契約が継続しているにも関わらず給与支払義務がいつ消 滅するかについて具体的に主張するように釈明したにも関わらず，控訴会 社は，そのような給与規程や就業規則等の提出もそれに基づく具体的な主 張もしない。 そうすると，被控訴人は，控訴会社との雇用契約に基づいて，控訴会社 の業務命令に従って，証券取引等監視委員会や横浜地方検察庁の事情聴取 などに応じていたというほかなく，その間の控訴会社から被控訴人に対す 15 る給与の支払が違法とされたり控訴会社の損害とされる理由は見出しがた いといわざるを得ない。 ⑷ 無形損害について 次に，控訴会社の主張する無形損害である⑤控訴会社の信用が毀損された ことによる損害を検討する。 証拠（甲１０から１４）によれば，平成２４年６月２５日に，控訴会社の 執行役員であった被控訴人が金融商品取引法違反の疑いで横浜地方検察庁に 逮捕されたというニュースは，複数のマスメディアによって報じられ，証拠 （甲２７）によれば，控訴会社に対する信用が毀損されたことが認められる。 そして，法人に信用毀損等の無形の損害が生じた場合，加害者は，金銭評 価の可能な無形の損害について，民法７１０条により被害法人に金銭によっ て賠償する責任を負うと解される（最高裁昭和 ３９年 1 月２８日第一小法廷判決・民集１８巻1 号１３６頁参照）。 しかしながら，証拠（甲１０５の１ないし４）によれば，控訴会社の損益 計算書上，営業利益は，平成２２年４月１日から同２３年３月３１日まで（平 成２３年３月期）は３８５億４２００万円，同２３年４月1 日から同２４年 ３月３１日まで（平成２ いし４）によれば，控訴会社の損益 計算書上，営業利益は，平成２２年４月１日から同２３年３月３１日まで（平 成２３年３月期）は３８５億４２００万円，同２３年４月1 日から同２４年 ３月３１日まで（平成２４年３月期）は３９９憶７０００万円であったとこ ろ，被控訴人が逮捕された平成２４年６月２５日を含む同２４年４月1 日か ら同２５年３月３１日まで（平成２５年３月期）は，７２７億１０００万円 となっており，被控訴人が平成２４年６月２５日に逮捕されたことによって， 営業利益が減少したとは認められないばかりか，かえって平成２４年３月期 と比べると，平成２５年３月期の営業利益は，約３２８億円増加と倍増に近 い伸びを示している。他方で，不祥事に伴う広告宣伝費や接待交際費などを 含む販売費・一般管理費が上昇しているかというと，平成２３年４月１日か ら同２４年３月３１日まで（平成２４年３月期）の販売費・一般管理費は１ ８１３億５０００万円であるところ，同２４年４月１日から同２５年３月３ 16 １日まで（平成２５年３月期）の販売費・一般管理費は，１９５２億８５０ ０万円と伸び率はせいぜい１０パーセント程度であることが認められる。そ うすると，平成２４年６月２５日に，被控訴人のインサイダー情報漏洩によ る逮捕とその報道によって，控訴会社に信用毀損という無形の損害が生じた としても，それが控訴会社の収益全体に対して影響を与えるような重篤なも のではなかったといえる。 そして，さらに控訴会社の具体的な個別の取引等に関する損害について見 るに，証拠（甲２７）によれば，控訴会社は，被控訴人が逮捕された平成２ ４年６月２５日の翌日，控訴会社の事業法人本部，金融・公共法人本部，総 合法人四本部，事業法人営業本部に対し，被控訴人のインサイダー情報漏洩 による逮捕の影響の調査を開始し，平成２４年８月１３ た平成２ ４年６月２５日の翌日，控訴会社の事業法人本部，金融・公共法人本部，総 合法人四本部，事業法人営業本部に対し，被控訴人のインサイダー情報漏洩 による逮捕の影響の調査を開始し，平成２４年８月１３日に，社債や株式の 引受等の投資銀行ビジネスに対する影響を取りまとめたところ，既に控訴会 社が，社債の共同主幹事４社の中の１社に決定していた案件のうち，被控訴 人のインサイダー情報漏洩による逮捕によって取り消されたものが１件あっ たことが認められ，これにより控訴会社が得られると見込まれていた引受手 数料２５００万円が得られなくなったことが認められる。なお，控訴会社は， 多数の機関投資家からの買い控えや，社債や株式の引受の主幹事等を得られ なかったことにより，５億円以上の損害を被った旨主張するが，証拠（甲２ ７，２８）及び弁論の全趣旨によれば，控訴会社は，そのころ，別のインサ イダー取引案件，すなわち株式の公募増資に係る法人関係情報を受領した営 業本部の役員等が，傘下の営業部店長に同情報を伝達し，２３営業員が公表 前に３４顧客に対して同情報を提供して取得申込みの勧誘を行った件で，平 成２４年４月２０日に金融庁から金融商品取引法５１条に基づく業務改善命 令という行政処分を受け，同年５月１８日に業務改善計画を提出するという 事態に至っており，個別の手数料減少等の損害が，被控訴人のインサイダー 情報漏洩による逮捕の影響であるか否かは不明といわざるを得ず，さらに控 17 訴会社が主張する社債や株式の引受についても，交渉途上のものがほとんど であり，被控訴人のインサイダー情報漏洩による逮捕の影響としての信用毀 損に基づく損害として具体的に金銭評価可能なものは，上記の２５００万円 であると認められる。 そして，前記⑵に記載したとおり，インサイダー情報の漏洩については， 行為者としての 捕の影響としての信用毀 損に基づく損害として具体的に金銭評価可能なものは，上記の２５００万円 であると認められる。 そして，前記⑵に記載したとおり，インサイダー情報の漏洩については， 行為者としての個人はもとより，それを防止すべき証券等の取引を業として 行う証券会社としての社会的責任は重大であり，特に，被控訴人は，Ａ銀行 に入社し，平成２１年１０月に控訴会社に執行役員投資銀行本部副本部長と して出向するまで，専ら銀行業務に携わっており，証券取引を業務として行 っていなかったのであるから，前記の控訴会社が設置した調査委員会が「再 発防止策」の筆頭に掲げているように（甲２８），Ａ銀行からの出向者に対 する研修を強化し，インサイダー取引に関する厳しい規制や，その具体的な 誘惑の実態などについて，十分に知悉させる必要があったというべきである。 また，民法７１５条に基づく使用者と被用者の間の損害の分担については， 使用者の事業の性格，規模，施設の状況，被用者の業務の内容，労働条件， 勤務態度，加害行為の態様，加害行為の予防又は損失の分散についての使用 者の配慮の程度，その他諸般の事情に照らし，損害の公平な分担という見地 から信義則上相当と認められる範囲で，使用者がその被用者の損害を分担す べきであるところ，証拠（甲１２，２８，乙３２の１ないし４７，乙３３） によれば，各証券会社では，本件インサイダー取引の前後にも，インサイダ ー取引が多発しているが，その背景には，不況で取引仲介料が伸び悩む中， 厳しい顧客獲得競争に巻き込まれている証券会社の実態があると指摘される など，証券会社の雇用者によるインサイダー情報の漏洩には，被用者である 証券会社にも相当程度その責任が存することなどを総合勘案すれば，本件に おいては，上記２５００万円の損害のうち，その４割の１０００万円は控訴 会社が負担す によるインサイダー情報の漏洩には，被用者である 証券会社にも相当程度その責任が存することなどを総合勘案すれば，本件に おいては，上記２５００万円の損害のうち，その４割の１０００万円は控訴 会社が負担すべきであり，行為者である被控訴人はその６割の１５００万円 18 を負担するのが相当である。 ⑸ ⑥弁護士費用 本件については，双方が訴訟代理人に委任して訴訟追行を行っていること が認められるが，上に述べた事情を総合勘案するならば，控訴会社からの被 控訴人に対する損害賠償請求事件に関してのみ，弁護士費用が不法行為ない し債務不履行と相当因果関係のある損害であると認めるのは相当とはいえな い。 ４ 民法７２４条（平成２９年法律第４４号による改正前のもの）にいう「損害 及び加害者を知った時」とは，被害者において，加害者に対する賠償請求が事 実上可能な状況の下に，その可能な程度にこれらを知った時を意味するものと 決・民集２７巻１０号１３７４頁参照）。 そして，被控訴人は，平成２４年５月２２日に出向を解除され，同月２３日 にＡ銀行から懲戒解雇されたところ（当事者間に争いがない），証拠（乙２， ３，２８，３０）及び弁論の全趣旨によれば，被控訴人は，同年６月２５日， 金融商品取引法違反の被疑事実により逮捕される以前から，本件インサイダー 情報の伝達行為を否認し，被控訴人の刑事事件でも無罪を主張していたこと， 同刑事事件につき横浜地方裁判所で有罪判決が宣告された平成２５年９月３０ 日までの間には，捜査機関によって差し押さえられていた証拠書類や捜査機関 に対するＢら関係者の供述等の内容を控訴会社において確認するのはほとんど 不可能であったことが認められる。そうすると，同日より前の時点では，被控 訴人が否認していたのに，控訴会社において，被控訴人が本件インサイダー情 報 の供述等の内容を控訴会社において確認するのはほとんど 不可能であったことが認められる。そうすると，同日より前の時点では，被控 訴人が否認していたのに，控訴会社において，被控訴人が本件インサイダー情 報をＢに伝達して金融商品取引法１６７条３項のインサイダー取引の教唆犯に 該当する不法行為を行ったと判断し，被控訴人に対する損害賠償を請求するこ とは事実上不可能であったというべきである。 19 したがって，平成２４年５月２３日の時点で，被控訴人による本件インサイ ダー情報伝達による不法行為について，控訴会社が，加害者である被控訴人に 対する賠償請求が事実上可能な状況の下に，その可能な程度にこれらを知った ということはできないから，被控訴人の時効消滅の主張は採用できない。 ５ 以上によれば，控訴会社の請求は，被控訴人に対し，１５００万円及びこれ に対する不法行為又は債務不履行の後である平成２４年８月７日から支払済み まで年５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があり，その余 は理由がなく，これを棄却した原判決は相当でないから取り消すこととして， 主文のとおり判決する。 東京高等裁判所第２１民事部 裁判長裁判官 定 塚 誠 裁判官谷口園恵は転補のため署名押印することができない。 裁判長裁判官 定 塚 誠 裁判官 德 増 誠 一
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