平成１２年(行ケ)第３５０号審決取消請求事件平成１２年１２月２１日口頭弁論終結判決原告株式会社高島易断総本部代表者代表取締役【Ａ】 訴訟代理人弁理士瀬谷徹同斎藤栄一被告【Ｂ】 被告【Ｃ】被告【Ｄ】被告【Ｅ】被告【Ｆ】上記５名訴訟代理人弁理士中村政美 主文 原告の請求を棄却する。 訴訟費用は原告の負担とする。 事実及び理由 第１ 当事者の求めた裁判 １ 原告特許庁が平成９年審判第１６８８７号事件について平成１２年８月１日にした審決を取り消す。 訴訟費用は被告らの負担とする。 ２ 被告ら主文と同旨第２ 当事者間に争いのない事実 １ 特許庁における手続の経緯原告は、別紙(1)に示す構成より成り、指定役務を第４２類「占い、易」とする登録第３１１３７７９号商標（平成４年５月２８日出願、平成８年１月３１日設定登録。以下「本件商標」といい、その登録を「本件登録」という。）の商標権者である。 被告らは、平成９年、本件登録が商標法３条１項２号、３号、６号に該当するとして、これを無効にすることについて審判を請求した。特許庁は、これを平成９年審判第１６８８７号事件として審理した結果、平成１２年 告らは、平成９年、本件登録が商標法３条１項２号、３号、６号に該当するとして、これを無効にすることについて審判を請求した。特許庁は、これを平成９年審判第１６８８７号事件として審理した結果、平成１２年８月１日、「登録第３１１３７７９号の登録を無効とする。」との審決をし、同月２１日、その謄本を原告に送達した。 ２ 審決の理由別紙審決書の理由の写しのとおり、本件商標は、易占家の間で、易占という営業を表象する表示として広く普通に使用されてきた地天泰の標章であるから、これを指定役務である第４２類「占い、易」に使用しても、これが何人の業務に係る役務であるかを需要者が認識することができないとし、これを前提に、本件登録は、商標法３条１項６号に違反してされたものであるから無効とすべきである、としたものである。 第３ 原告主張の審決取消事由の要点本件商標は、外観、称呼、観念のいずれをとっても地天泰の標章と類似せず、指定役務との関係で自他役務の識別標識としての機能を有しているから、本件登録が商標法３条１項６号に違反してされたものであるとした審決の認定判断は誤っている。審決は違法として取り消されるべきである。 本件商標は、黒色の略正方形の図形にその上半部の中央にえんじ又は赤色の縦長な長方形を有し、上下等間隔に平行な５本の白線から成る構成を有する。これに対して、地天泰の標章は、算木の組合せを表したものであって、上卦が坤卦を表し、下卦に乾卦を表したものをいい、その構成は、横長四角形を下３段に、横長四角形の中程が欠けて成る横長四角形を上３段にして成るものである。 本件商標と地天泰の標章とを比較すると、本件商標が略正方形の一体の構成から成るのに対し、地天泰の標章は、独立した横長四角形が６段の構成から成るから、外観上大きな差異 にして成るものである。 本件商標と地天泰の標章とを比較すると、本件商標が略正方形の一体の構成から成るのに対し、地天泰の標章は、独立した横長四角形が６段の構成から成るから、外観上大きな差異を有する。この点をおくとしても、本件商標の上半部の中程は、えんじ又は赤色から成るのに対し、地天泰の標章の上３段の中程は、欠けて成るものであり、本件商標は、上記えんじ又は赤色の部分が全体の構成に先立ってひときわ目立つものであるから、地天泰の標章とは別異の印象を与えているものである。この点を無視して、別異の印象を与えるような要因は認められないとする審決は失当であり、本件商標と地天泰の標章とは、この点において、外観上に大きな差異を有するものである。 また、本件商標は、特に称呼を生じるものではなく、単なる図形商標であるのに対し、地天泰の標章は、易占において、おのずと「チテンタイ」の称呼を生ずるものであるので、称呼において非同一、非類似である。 さらに、本件商標は、前述のとおり特に称呼を生じないことともあいまって、特に観念を生じることがないのに対し、地天泰の標章は、おのずと易占でいう地天泰の意味合いを有するものであるから、観念においても非同一、非類似である。 以上のとおり、本件商標は、外観、称呼、観念のいずれにおいても、地天泰の標章と同一でもなければ類似してもいないのであるから、地天泰の標章と相紛れるおそれはない。 なお、易占でいう６４卦中の「天地否」の卦の図形が、「易断」を指定役務として商標登録出願され、公告され、設定登録されているという事実がある（甲第１８号証の１及び２）。このような審査例が存在することは、ほかならぬ「地天泰」の図形をはじめ、６４卦中の「天地否」以外の図形を「占い、易」の役務に使用しても、自他役 されているという事実がある（甲第１８号証の１及び２）。このような審査例が存在することは、ほかならぬ「地天泰」の図形をはじめ、６４卦中の「天地否」以外の図形を「占い、易」の役務に使用しても、自他役務の識別標識としての機能を有し、商標法３条１項６号に該当しないことを示唆するものというべきである。 第４ 被告らの反論の要点審決の認定判断は、正当であり、審決を取り消すべき理由はない。 本件商標と、地天泰の標章として従来使用されてきたものとを比較したとき、両者は、上３段の中央の欠けた横長四角形の部分が、本件商標においては赤色であるという点を除き、その他は、すべて同一ということができる。そして、本件商標において、上記欠けた部分の赤色部分とされることによって、本件商標と、従来の地天泰の標章として使用されてきたものとで、見る者に与える印象が、異なったものとなるということはできない。結局、本件商標は、単に、地天泰の坤卦の中央が欠けた部分を赤色に表示しているにすぎず、本件商標が「地天泰」の標章の一つであることは明らかである。 「地天泰」の卦は、６４卦中、最もめでたい卦とされており、易占家の看板に描かれているのももっぱらこの卦であることは、周知の事実である。すなわち、この「地天泰」の卦は、易占業者のシンボル（象徴）とされ、地天泰を表示する標章は、易占業者により、易占の営業そのものに係るシンボル（象徴）として、広く普通に看板、旗などに使用されてきているものである。 したがって、本件商標をその指定役務である「占い、易」に使用しても、需要者がこれにより何人かの業務に係る役務であることを認識することはできないのである。 第５ 当裁判所の判断 １ 本件商標が、その指定役務を第４２類「占い、易」とするものであることは、当事者間 需要者がこれにより何人かの業務に係る役務であることを認識することはできないのである。 第５ 当裁判所の判断 １ 本件商標が、その指定役務を第４２類「占い、易」とするものであることは、当事者間に争いがない。 甲第１号証によれば、本件商標は、別紙(1)のとおり、略正方形の図形を横に６等分して６本の横長四角形とし、それぞれの横長四角形の間には、等間隔のわずかなすき間を設け、下３段の横長四角形はすべて黒色とし、上部３段については、横長四角形の中央部の約５分の１をえんじ又は赤色とし、その余を黒色とした図形であることが認められる。 ２ 甲第７号証（１９９１年（平成３年）ころ徳間書店発行「超能力易断」）、第９号証（大正１４年３月２８日【Ｇ】発行「易道詳傳全」）、第１０号証（明治４３年５月２８日早稲田大学出版部発行「【Ｈ】著漢籍國字解全書易経上」）、第１１号証（１９９０年（平成２年）１２月３０日朝日新聞社発行「中国古典選１ 易（上）」）及び第１２号証（平成８年３月１日株式会社虹有社発行「易入門正しい易占の要領」）によれば、算木と筮竹とを用いる易占において、６個の算木によって表される「卦」は、基本的な組合せが８種類あって、これを「八卦」と称し、さらに、「八卦」を上卦と下卦とし、これを組み合わせて６４卦として構成して、この「卦」から吉凶を読みとるものであること、６個の算木には「陰」のしるしの面と「陽」のしるしの面とがあり、前者では、横長四角形の中央に欠けていることを表すしるしが表示されており、後者では、欠けていることを表すしるしのない横長四角形であり、これら６個の算木によって卦を表すものであること、地天泰は、「卦」のうちの一つであり、上３段がいずれも「陰」の面となって「地」（坤）を表し、下３段がいずれも「陽」の面となって「天」（ 長四角形であり、これら６個の算木によって卦を表すものであること、地天泰は、「卦」のうちの一つであり、上３段がいずれも「陰」の面となって「地」（坤）を表し、下３段がいずれも「陽」の面となって「天」（乾）を表しており（別紙(2)参照）、易の世界では、６４卦中、最もめでたい卦とされていることが認められる。 また、甲第６号証（１９９２年（平成４年）２月１０日人文書院発行「易と日本の祭祀神道への一視点」（初版第６刷、初版第１刷は１９８４年（昭和５９年）１１月２９日）によれば、「地天泰」について、「６４卦中、もっとも目出度い卦とされ、周知のように易占家の看板に描かれるのも、専らこの卦である。」（９０頁１１行及び１２行）との記載があること、甲第１３号証（１９９５年（平成７年）１０月２６日ダイヤモンド社発行「易経入門」）によれば、「地天泰」について、「めでたくて平和であるこの卦は、易者の看板のシンボルとなっています。」（１０９頁３行）との記載があること、甲第１５号証（平成２年１１月２５日発行「Ｇｌｕｔｔｏｎ」）によれば、同雑誌の高島易断総本部発真会会長【Ｉ】に対するインタービュー記事の冒頭の記者の言葉の部分に、地天泰の標章が「易の看板」であると記載され、続いて、「これを地天泰といい、地は下方へ向い、天は上方へ向かうことにより互いに相和し、調和し、そして発展するという最高の卦である。」（６２頁）と記載されていることが認められる。 上記認定の各記載によれば、本件商標の登録出願当時、地天泰の標章を易占家の看板に使用することが周知の事実となっていたことが認められる。 ３ 上記認定のとおり、地天泰の卦は、算木の上３段がいずれも「陰」の面、下３段がいずれも「陽」の面となっているから、その標章は、図形の構成が、中央が切れていない横長四角形を たことが認められる。 ３ 上記認定のとおり、地天泰の卦は、算木の上３段がいずれも「陰」の面、下３段がいずれも「陽」の面となっているから、その標章は、図形の構成が、中央が切れていない横長四角形を下３段に、中央が切れている横長四角形のを上３段にし、各算木の間に若干の間隔をとって配置されて成るものということができる（別紙(2)参照）。 一方、本件商標は、前述のとおり、別紙(1)のとおりであって、略正方形の図形を横に６等分して６本の横長四角形とし、それぞれの横長四角形の間には、等間隔のわずかなすき間を設け、下３段の横長四角形はすべて黒色とし、上部３段については、横長四角形の中央部の約５分の１をえんじ又は赤色とし、その余を黒色とした図形であるから、上３段の横長四角形の中央が切れている部分がえんじ又は赤色に彩色されている点、各横長四角形の間隔がわずかであり、全体として略正方形である点に特徴があるだけで、その他の点では、地天泰を表す他の標章と同じことになるから、これらの点に格別の意味を認めることができない限り、これを見る者に、地天泰の表す他の多くの標章と同じく、地天泰を表す標章の一つとして認識されることになることは明らかである。 ところが、本件全証拠を検討しても、上記格別の意味を認めさせる資料を見出すことはできないのである。 そうすると、本件商標は、見る者に、易占家の間で、易及び易占という営業の象徴（シンボル）として看板などに広く使用されてきた地天泰の他の多くの標章と同じ意味を有するものと認識されるというべきであるから、これを指定役務「占い、易」に使用しても、その役務が何人の業務に係る役務であるかを需要者が認識することはできないことになる。 ４ 原告は、本件商標と地天泰の標章とを比較すると、本件商標が略正方形の一 指定役務「占い、易」に使用しても、その役務が何人の業務に係る役務であるかを需要者が認識することはできないことになる。 ４ 原告は、本件商標と地天泰の標章とを比較すると、本件商標が略正方形の一体の構成から成るのに対し、地天泰の標章は、独立した横長四角形が６段の構成から成るから、外観上大きな差異を有する旨主張する。 しかしながら、本件商標は、全体として略正方形の形状をしていると同時に、独立した横長四角形が６段の構成から成るともみることができるのであり、本件全証拠によっても、略正方形の形状をしていることが、需要者がこれを地天泰の標章の一つであると把握し認識することを妨げる事情となるものと認めることはできない。なお、前記甲第６号証、第７号証、第９号証ないし第１３号証、甲第５号証（１９９２年（平成４年）３月２０日人文書院発行「陰陽五行と日本の民俗」初版第１１刷の２４９頁、初版第１刷は１９８３年（昭和５８年）６月４日）、第１７号証の１（昭和５３年日本電信電話公社発行「職業別電話帳（上）名古屋版」４９０頁及び４９２頁）、同号証の２（昭和５４年日本電信電話公社発行「職業別電話帳（上）横浜市版」８９８頁）、同号証の３（昭和５４年日本電信電話公社発行「職業別電話帳（下）大阪市、尼崎市、守口市／東大阪市、吹田市、豊中市、門真市、摂津市、八尾市の一部版」８２９頁）、同号証の４（昭和５４年日本電信電話公社発行「東京２３区職業別電話帳生活編（下）」６２０頁）によれば、地天泰の標章として従来使用されてきたものには、全体としての形状が縦長長方形のものが多いとはいうものの、決してそれに限られるわけではなく、主として全体の表示を横書きとするものにおいて、略正方形のもの（例えば、甲第５号証、甲第１７号証の１の４９０頁、同号証の２の８９８頁、同号証の４の６２ はいうものの、決してそれに限られるわけではなく、主として全体の表示を横書きとするものにおいて、略正方形のもの（例えば、甲第５号証、甲第１７号証の１の４９０頁、同号証の２の８９８頁、同号証の４の６２０頁）、横長長方形のもの（例えば、甲第１７号証の１の４９２頁、同号証の３の８２９頁）なども少なからず存することが明らかである。 また、原告は、本件商標は、えんじ又は赤色の部分が全体の構成に先立って、ひときわ目立つものであるから、地天泰の標章とは別異の印象を与える旨主張するけれども、本件商標の全体の構成が前記のとおりのものであることに照らすと、えんじ又は赤色の部分が全体の構成に先立って目立つとは考えられない。この主張は、地天泰の標章が全体として陰陽の組合せによる卦を象徴的に表示した特色あるものであり、周知となっていることを忘れた議論というべきであり、採用できないことが明らかである。 ５ なお、原告は、易占でいう６４卦中の「天地否」の卦の図形に係る商標の登録を認めていることを理由に、審決の判断を非難する。 しかしながら、本件において問題なのは、本件登録が商標法３条１項６号に違反してされたものであるかどうかであるから、過去に特許庁で類似事例についてどのような取扱いをしていたかは、本件とは直接には関係がないことである。しかも、「天地否」の卦の図形に係る商標が設定登録されているという事実のみを取り上げても、このような事例もあるというだけであり、仮に、この種事案において一般的に妥当な実務上の取扱いがあり得るとしても、上記事実が、それを証する資料となるものではないことは明らかである。 ６ 以上のとおり、原告主張の審決取消事由は理由がなく、その他審決にはこれを取り消すべき理由は見当たらない。よって、本件請求を棄却することとし、訴訟費 料となるものではないことは明らかである。 ６ 以上のとおり、原告主張の審決取消事由は理由がなく、その他審決にはこれを取り消すべき理由は見当たらない。よって、本件請求を棄却することとし、訴訟費用の負担につき行政事件訴訟法７条、民事訴訟法６１条を適用して、主文のとおり判決する。 東京高等裁判所第６民事部裁判長裁判官山下和明 裁判官宍戸充 裁判官阿部正幸別紙（１）（２）
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